“小產(chǎn)權(quán)房”相關(guān)法律問題簡析

______________________________________________________________________________________________________________精品資料“小產(chǎn)權(quán)房”流轉(zhuǎn)法律問題簡析前言在不少廣州城中村內(nèi)的墻壁、電線桿上，都可以看到“新房：XX萬”、“電梯房：XX萬”的小廣告，房屋價格遠遠低于新聞報道的行情。這些往往就是所謂的“小產(chǎn)權(quán)房”，有些甚至是違建房?，F(xiàn)階段，國家對于“小產(chǎn)權(quán)房”是嚴格限制流轉(zhuǎn)的。本文簡單分析一下。一、主要法律法規(guī)、國家政策、其它規(guī)范文件、司法文件等（一）《中華人民共和國民法通則》第六條民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當遵守國家政策。（二）《中華人民共和國合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。（三）《中華人民共和國物權(quán)法》第一百五十三條宅基地使用權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓，適用土地管理法等法律和國家有關(guān)規(guī)定。（四）《中華人民共和國土地管理法》第六十三條農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)；但是，符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外。（五）《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強土地轉(zhuǎn)讓管理嚴禁炒賣土地的通知》（國辦發(fā)〔1999〕39號）二、加強對農(nóng)民集體土地的轉(zhuǎn)讓管理，嚴禁非法占用農(nóng)民集體土地進行房地產(chǎn)開發(fā)農(nóng)民集體土地使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)；對符合規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地使用權(quán)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，因發(fā)生破產(chǎn)、兼并等致使土地使用權(quán)必須轉(zhuǎn)移的，應(yīng)當嚴格依法辦理審批手續(xù)。農(nóng)民的住宅不得向城市居民出售，也不得批準城市居民占用農(nóng)民集體土地建住宅，有關(guān)部門不得為違法建造和購買的住宅發(fā)放土地使用證和房產(chǎn)證。要對未經(jīng)審批擅自將農(nóng)民集體土地變?yōu)榻ㄔO(shè)用地的情況進行認真清理。凡不符合土地利用總體規(guī)劃的，要限期恢復(fù)農(nóng)業(yè)用途，退還原農(nóng)民集體土地承包者；符合土地利用總體規(guī)劃的，必須依法重新辦理用地手續(xù)。（六）《國務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴格執(zhí)行有關(guān)農(nóng)村集體建設(shè)用地法律和政策的通知》（國辦發(fā)〔2007〕71號）二、嚴格規(guī)范使用農(nóng)民集體所有土地進行建設(shè)……農(nóng)村住宅用地只能分配給本村村民，城鎮(zhèn)居民不得到農(nóng)村購買宅基地、農(nóng)民住宅或“小產(chǎn)權(quán)房”。單位和個人不得非法租用、占用農(nóng)民集體所有土地搞房地產(chǎn)開發(fā)……（七）《中共中央、國務(wù)院關(guān)于切實加強農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)建設(shè)進一步促進農(nóng)業(yè)發(fā)展農(nóng)民增收的若干意見》（2007年12月31日中發(fā)〔2008〕1號）六、穩(wěn)定完善農(nóng)村基本經(jīng)營制度和深化農(nóng)村改革……嚴格農(nóng)村集體建設(shè)用地管理，嚴禁通過“以租代征”等方式提供建設(shè)用地。城鎮(zhèn)居民不得到農(nóng)村購買宅基地、農(nóng)民住宅或“小產(chǎn)權(quán)房”……（八）《國土資源部辦公廳、住房城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳關(guān)于堅決遏制違法建設(shè)、銷售“小產(chǎn)權(quán)房”的緊急通知》各省、自治區(qū)、直轄市國土資源、住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門：為全面正確地貫徹落實黨的十八屆三中全會《決定》，堅決遏制最近一些地方出現(xiàn)的違法建設(shè)、銷售“小產(chǎn)權(quán)房”問題，現(xiàn)就有關(guān)事項緊急通知如下：一、正確認識“小產(chǎn)權(quán)房”問題的危害性和嚴重性建設(shè)、銷售“小產(chǎn)權(quán)房”，嚴重違反土地和城鄉(xiāng)建設(shè)管理法律法規(guī)，不符合土地利用總體規(guī)劃和城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃，不符合土地用途管制制度，沖擊了耕地保護紅線，擾亂了土地市場和房地產(chǎn)市場秩序，損害了群眾利益，影響了新型城鎮(zhèn)化和新農(nóng)村建設(shè)的健康發(fā)展，建設(shè)、銷售和購買“小產(chǎn)權(quán)房”均不受法律保護。要全面、正確地領(lǐng)會十八屆三中全會關(guān)于建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一的建設(shè)用地市場等改革措施，堅持依法依規(guī)，嚴格執(zhí)行土地利用總體規(guī)劃和城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃，嚴格實行土地用途管制制度，嚴守耕地紅線，堅決遏制在建、在售“小產(chǎn)權(quán)房”行為。二、堅決查處“小產(chǎn)權(quán)房”在建、在售行為近年來，國務(wù)院有關(guān)部門多次重申農(nóng)村集體土地不得用于經(jīng)營性房地產(chǎn)開發(fā)，城鎮(zhèn)居民不得到農(nóng)村購買宅基地、農(nóng)民住房和“小產(chǎn)權(quán)房”。2012年8月8日，國土資源部辦公廳住房城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳專門下發(fā)《關(guān)于堅決遏制違法建設(shè)、銷售“小產(chǎn)權(quán)房”的通知》（國土資電發(fā)〔2012〕98號），各級國土資源和住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門要按照通知要求，對在建、在售的“小產(chǎn)權(quán)房”堅決叫停，嚴肅查處，對頂風違法建設(shè)、銷售，造成惡劣影響的“小產(chǎn)權(quán)房”案件，要公開曝光，掛牌督辦，嚴肅查處，堅決拆除一批，教育一片，發(fā)揮警示和震懾作用。三、切實履行好監(jiān)督管理職責各級國土資源和住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門要在地方人民政府的領(lǐng)導(dǎo)下，認真履行職責，及時采取有力措施，切實加強監(jiān)管，做到令行禁止。一要對違法建設(shè)、銷售的“小產(chǎn)權(quán)房”開展一次集中排查摸底，結(jié)合實際研究提出分類處理的意見，并將結(jié)果報兩部。二要對違規(guī)為“小產(chǎn)權(quán)房”項目辦理建設(shè)規(guī)劃許可、發(fā)放施工許可證、發(fā)放銷售許可證、辦理土地登記和房屋所有權(quán)登記手續(xù)的，要嚴肅處理，該追究責任的一定要追究責任。對監(jiān)管不力、失職瀆職的，要嚴厲問責。三要加強宣傳引導(dǎo)。準確理解、全面宣傳和貫徹落實好十八屆三中全會精神，正確引導(dǎo)輿論，向社會警示購買“小產(chǎn)權(quán)房”的風險，切實維護人民群眾合法權(quán)益。2013年11月22日（九）《最高人民法院2011年全國民事審判工作會議紀要》15、在農(nóng)村集體所有土地上建造房屋并向社會公開銷售，應(yīng)當依據(jù)合同法第五十二條和土地管理法第四十三條規(guī)定，認定該買賣合同無效。將宅基地上建造的房屋出賣給本集體經(jīng)濟組織成員以外的人的合同，不具有法律效力；出售給本集體經(jīng)濟組織成員的，應(yīng)當符合法律、行政法規(guī)和國家政策關(guān)于宅基地分配、使用條件的規(guī)定。在確定合同無效后的損失承擔時，應(yīng)綜合考慮當事人的過錯，避免處理結(jié)果導(dǎo)致當事人利益的失衡。（十）《北京市高級人民法院關(guān)于印發(fā)農(nóng)村私有房屋買賣糾紛合同效力認定及處理原則研討論會議紀要的通知》(2004年2月15日京高法發(fā)[2004]391號)二、關(guān)于農(nóng)村私有房屋買賣糾紛合同效力的認定與會人員多數(shù)意見認為，農(nóng)村私有房屋買賣合同應(yīng)當認定無效。主要理由是：首先，房屋買賣必然涉及宅基地買賣，而宅基地買賣是我國法律、法規(guī)所禁止的。根據(jù)我國土地管理法的規(guī)定，宅基地屬于農(nóng)民集體所有，由村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會經(jīng)營、管理。國務(wù)院辦公廳1999年頒布的《關(guān)于加強土地轉(zhuǎn)讓管理嚴禁炒賣土地的通知》規(guī)定：“農(nóng)民的住宅不得向城市居民出售，也不得批準城市居民占用農(nóng)民集體土地建住宅，有關(guān)部門不得為違法建造和購買的住宅發(fā)放土地使用證和房產(chǎn)證?！眹彝恋毓芾砭?lt;1990>國土函字第97號《關(guān)于以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地的具體應(yīng)用問題請示的答復(fù)》也明確規(guī)定：原宅基地使用者未經(jīng)依法批準通過他人出資翻建房屋，給出資者使用，并從中牟利或獲取房屋產(chǎn)權(quán)，是屬“以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地”的違法行為之一。其次，宅基地使用權(quán)是集體經(jīng)濟組織成員享有的權(quán)利，與特定的身份關(guān)系相聯(lián)系，不允許轉(zhuǎn)讓。目前農(nóng)村私房買賣中買房人名義上是買房，實際上是買地，在房地一體的格局下，處分房屋的同時也處分了宅基地，損害了集體經(jīng)濟組織的權(quán)益，是法律法規(guī)明確禁止的。第三，目前，農(nóng)村房屋買賣無法辦理產(chǎn)權(quán)證書變更登記，故買賣雖完成，但買受人無法獲得所有權(quán)人的保護。第四，認定買賣合同有效不利于保護出賣人的利益，在許多案件中，出賣人相對處于弱者的地位，其要求返還私有房屋的要求更關(guān)涉到其生存權(quán)益。與會者同時認為，此類合同的效力以認定無效為原則，以認定有效為例外，如買賣雙方都是同一集體經(jīng)濟組織的成員，經(jīng)過了宅基地審批手續(xù)的，可以認定合同有效。（十一）《廣東省高級人民法院關(guān)于審理農(nóng)村集體土地出讓、轉(zhuǎn)讓、出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（粵高法發(fā)〔2001〕42號）12．當事人將農(nóng)村村民住宅建設(shè)用地轉(zhuǎn)讓、出租或以合建形式變相轉(zhuǎn)讓農(nóng)村村民住宅建設(shè)用地而簽訂的合同，一般應(yīng)認定無效。但1999年1月1日《土地管理法》修訂以前，農(nóng)村村民將經(jīng)依法取得的宅基地使用權(quán)連同房屋轉(zhuǎn)讓給本村村民、回鄉(xiāng)落戶的干部、職工、退伍軍人以及華僑、港澳臺同胞的，以及1999年1月1日《土地管理法》修訂以后，農(nóng)村村民將經(jīng)依法取得的宅基地使用權(quán)連同房屋轉(zhuǎn)讓給本村村民的，可認定轉(zhuǎn)讓合同有效。22.當事人非法出讓、轉(zhuǎn)讓、出租農(nóng)村集體土地的非法所得，人民法院不應(yīng)給予法律保護。如果行政主管部門沒有對違法行為人進行行政處罰的，人民法院可依照《民法通則》第134條第三款和《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第163條的規(guī)定對其進行民事制裁，或向行政主管部門發(fā)出司法建議書，建議行政主管部門依法處理。（十二）廣州市國土資源和房屋管理局《關(guān)于不要購買“小產(chǎn)權(quán)房”的公告》近期，我市個別區(qū)域重現(xiàn)推銷“小產(chǎn)權(quán)房”的現(xiàn)象，既嚴重損害了消費者的權(quán)益，也擾亂了房地產(chǎn)市場秩序。對此，我局已聯(lián)合相關(guān)職能部門對該違法銷售行為進行查處。我局再次鄭重提醒廣大市民，不要抱有任何僥幸心理去購買“小產(chǎn)權(quán)房”，購買“小產(chǎn)權(quán)房”將無法辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記，不能享有依法保障的不動產(chǎn)權(quán)。這類房屋所謂的“集資房合建協(xié)議”、“律師公證合同”等不具有法律效力，不受法律保護?！靶‘a(chǎn)權(quán)房”因沒有經(jīng)過規(guī)劃、土地、建設(shè)等部門的審批，在房屋質(zhì)量、配套設(shè)施、物業(yè)管理、水電等方面都可能存在問題，會給購買者的生活安全帶來種種隱患。請廣大市民不要購買任何未取得《商品房預(yù)售許可證》或產(chǎn)權(quán)狀況不清晰的房屋。購買此類房屋不但助長了違法銷售行為，而且自身權(quán)益無法保障，得不到法律的保護。特此公告。廣州市國土資源和房屋管理局二○○九年六月五日三、合法流轉(zhuǎn)（一）同一集體經(jīng)濟組織的成員之間買賣如果買賣雙方都是同一集體經(jīng)濟組織的成員，經(jīng)過了《土地管理法》規(guī)定的宅基地審批等相關(guān)手續(xù)，買賣合同有效。（二）繼承具體如何操作，本人尚不清楚。（三）特殊情況依據(jù)《廣東省高級人民法院關(guān)于審理農(nóng)村集體土地出讓、轉(zhuǎn)讓、出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第12條，“1999年1月1日《土地管理法》修訂以前，農(nóng)村村民將經(jīng)依法取得的宅基地使用權(quán)連同房屋轉(zhuǎn)讓給本村村民、回鄉(xiāng)落戶的干部、職工、退伍軍人以及華僑、港澳臺同胞的，以及1999年1月1日《土地管理法》修訂以后，農(nóng)村村民將經(jīng)依法取得的宅基地使用權(quán)連同房屋轉(zhuǎn)讓給本村村民的，可認定轉(zhuǎn)讓合同有效”。四、所謂的“規(guī)避方法”探討（一）律師見證這類“小產(chǎn)權(quán)房”買賣合同，公證處是不做公證的。實踐中，有不少律師事務(wù)所通過“律師見證”的方式給當事人雙方作見證。但無效的買賣合同并不會因為經(jīng)律師見證而產(chǎn)生法律效力。（二）以租代買一方面，依據(jù)《合同法》第二百一十四條“租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年”，當事人很難掌握二十年后的情況。另一方面，如果一方當事人能夠證明“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益”或“以合法形式掩蓋非法目的”（《合同法》第五十二條第（二）、（三