并購中的盡職調(diào)查模板

并購中的盡職調(diào)查資料內(nèi)容僅供參考，如有不當或者侵權，請聯(lián)系本人改正或者刪除。企業(yè)的擴張一般經(jīng)過兩種方式進行:一是經(jīng)過引進投資者的方式增資,包括引進戰(zhàn)略投資者或者風險投資者,發(fā)行股票可能能夠認為是一種特別的引進投資者的方式;二是經(jīng)過并購的方式,并購包括股權并購和資產(chǎn)并購。而前一種方式對于戰(zhàn)略投資者或者風險投資者而言,則也是一種并購行為,股票發(fā)行也常與重組、并購相聯(lián)系。

企業(yè)并購是項復雜的法律工程,并購的成功與否取決于眾多因素,其中,投資者對目標公司了解的程度是眾多決定因素中最為重要的因素之一。因此,投資者必須對目標公司進行必要的調(diào)查,了解目標公司各方面的情況。這樣的調(diào)查工作往往不是投資者自己能夠獨立完成的,必須委托專業(yè)機構進行,比如委托律師調(diào)查目標公司的主體資格、目標公司經(jīng)營管理的合法性、目標公司資產(chǎn)、債權債務等可能存在的法律風險等等,委托資產(chǎn)評估公司對目標公司的資產(chǎn)進行評估,委托財務咨詢公司或者其它專業(yè)機構對目標公司的經(jīng)營能力、經(jīng)營狀況、競爭能力等方面進行調(diào)查、評估,委托專業(yè)機構對目標公司的技術能力進行調(diào)查、評估,委托環(huán)境評估機構對目標公司所涉及的環(huán)境保護事項進行評價,等等。在實踐中,這些調(diào)查被稱之為”盡職調(diào)查(DueDiligence)”。

然而,在并購實踐中,一些初涉并購的投資者或者目標公司對于盡職調(diào)查卻認識不夠。有些投資者盲目自信,僅憑自己對目標公司的了解以及感覺就作出最終的決定,結果步入地雷陣。有些目標公司的管理者不理解盡職調(diào)查對于投資者的重要性,也不理解盡職調(diào)查對于促成交易的重要性,采取積極抵制或者消極不配合的態(tài)度,致使并購流產(chǎn)。因此,補上盡職調(diào)查這一課,對于成功進行并購至關重要。本文僅從法律角度談談盡職調(diào)查的主要內(nèi)容及其意義。

目標公司的主體資格是盡職調(diào)查的首要內(nèi)容,必須調(diào)查目標公司設立的程序、資格、條件、方式等是否符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定,如果涉及須經(jīng)批準才能成立的公司,如股份有限公司、外商投資企業(yè)、經(jīng)營項目涉及經(jīng)批準方可經(jīng)營的等等,還須查驗其是否得到有權部門的批準。同時還須查驗目標公司設立過程中有關資產(chǎn)評估、驗資等是否履行了必要程序,是否符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定,特別是涉及國有資產(chǎn)時更須特別小心。另外,還要查驗目標公司是否依法存續(xù),是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙,其經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式是否符合有關法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定,等等。

目標公司的主要財產(chǎn)和財產(chǎn)權利也是盡職調(diào)查的重要內(nèi)容之一,這往往也是投資者特別關注的內(nèi)容之一。對于目標公司財產(chǎn)的調(diào)查主要體現(xiàn)為以下幾個方面:目標公司擁有土地使用權、房產(chǎn)的情況;擁有商標、專利、軟件著作權、特許經(jīng)營權等無形資產(chǎn)的情況;擁有主要生產(chǎn)經(jīng)營設備的情況;上述財產(chǎn)是否存在產(chǎn)權糾紛或潛在糾紛;目標公司以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權或使用權,是否已取得完備的權屬證書,若未取得,還需調(diào)查取得這些權屬證書是否存在法律障礙;目標公司對其主要財產(chǎn)的所有權或使用權的行使有無限制,是否存在擔?；蚱渌鼨嗬艿较拗频那闆r;目標公司有無租賃房屋、土地使用權等情況以及租賃的合法有效性;等等。

目標公司的重大債權債務一般是投資者特別關注的內(nèi)容,也常常是陷阱所在。必須調(diào)查目標公司的金額較大的應收、應付款和其它應收、應付款情況,而且應當調(diào)查其是否合法有效;必須調(diào)查目標公司將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性,是否存在潛在風險;必須調(diào)查目標公司對外擔保情況,是否有代為清償?shù)娘L險以及代為清償后的追償風險;必須調(diào)查目標公司是否有因環(huán)境保護、知識產(chǎn)權、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權等原因產(chǎn)生的侵權之債;等等。其中,對于擔保的風險、應收款的訴訟時效以及實現(xiàn)的可能性應予以特別關注;一般還需要目標公司的股東或者管理層對債權債務特別是或有債權債務作出承諾。

目標公司的訴訟、仲裁或行政處罰也是應當予以重視的內(nèi)容。應當調(diào)查目標公司是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件;同時應當調(diào)查目標公司控股股東以及主要股東是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件,如果目標公司的控股股東以及主要股東存在此類情況,其又不具備執(zhí)行能力,就會對目標公司產(chǎn)生影響;與此相關聯(lián),應當調(diào)查目標公司的控股股東以及主要股東所持目標公司股份有無質(zhì)押;另外,還應當調(diào)查目標公司董事長、總經(jīng)理是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件,因為如存在此類情況,可能會對目標公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負面影響。

目標公司的稅務、環(huán)境保護、產(chǎn)品質(zhì)量、技術等標準對于某些特定的目標公司而言也是盡職調(diào)查的重要內(nèi)容之一。在中國,存在名目繁多的稅收優(yōu)惠、財政補貼,如果目標公司享受優(yōu)惠政策、財政補貼等政策,該政策是否合法、合規(guī)、真實、有效應當予以關注。應當調(diào)查目標公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資項目是否符合有關環(huán)境保護的要求,有權部門是否出具意見,目標公司的產(chǎn)品是否符合有關產(chǎn)品質(zhì)量和技術監(jiān)督標準;目標公司近3年有否因違反環(huán)境保護方面以