公司法教學(xué)資料第三章公司章程與公司能力

第三章公司章程與公司能力第一節(jié)公司章程第二節(jié)公司能力第一節(jié)公司章程公司章程與公司法的關(guān)系1、公司章程是“法條的公司法〞走向“實(shí)踐的公司法〞。公司法：一般〔標(biāo)準(zhǔn)契約〞〕公司章程：具體2、公司章程表達(dá)公司自治，自治的范圍由公司法規(guī)定公司章程：自治公司法：規(guī)制現(xiàn)象一、2005年公司法修訂前后章程實(shí)務(wù)的變化二、2005年公司法修改前后任意性條款立法的變化三、章程訴訟的案例現(xiàn)象一：

2005年公司法修改前后章程實(shí)務(wù)的變化修改前：千人一面，90%復(fù)制挖苦：不能或缺，實(shí)務(wù)操作備受冷落原因：強(qiáng)制性修改后：個(gè)性化、量體裁衣原因：自治性增強(qiáng)現(xiàn)象二、公司法修訂前后任意性條款的變化1993公司法2005公司法2013公司法“可以”條文608888全部條文230219218比例26%40%40%現(xiàn)象三、章程訴訟1、公司章程可否否認(rèn)合法繼承人對(duì)已死亡自然人股東的股東權(quán)利的任何繼承？公司法第75條規(guī)定了一個(gè)原那么，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是，公司章程另有規(guī)定的除外。2、公司章程可否規(guī)定有限責(zé)任公司股東不得向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)？依公司法第71條第四款規(guī)定，“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。〞“另有規(guī)定〞包括“股東不得向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)〞嗎？3、公司章程可否改變股東會(huì)〔股東大會(huì)〕、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的權(quán)力結(jié)構(gòu)？換言之，公司章程可否將公司法規(guī)定應(yīng)由股東會(huì)行使的職權(quán)變更為董事會(huì)的職權(quán)，將董事會(huì)的職權(quán)變更為經(jīng)理的職權(quán)，變更或減少監(jiān)事會(huì)的職權(quán)？——王保樹〔在人民大學(xué)的講座，中國(guó)民商法律網(wǎng)〕問題：章程條款是否有效？分析：公司法的標(biāo)準(zhǔn)與公司章程條款問題與內(nèi)容什么是公司章程？怎樣制定公司章程？公司章程的效力？章程能否修改？如何修改？一、概述〔概念、形式、作用、性質(zhì)〕二、章程的制定程序三、章程的內(nèi)容〔重點(diǎn)〕四、公司章程與公司法標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系〔難點(diǎn)〕五、章程的修改一、概述主要內(nèi)容：〔一〕概念〔二〕章程的表現(xiàn)形式〔三〕章程的意義〔四〕章程的性質(zhì)【難點(diǎn)】〔一〕章程的概念公司章程是公司組織與活動(dòng)的根本準(zhǔn)那么和依據(jù)。公司章程表達(dá)一個(gè)公司的故事公司的創(chuàng)設(shè)公司的運(yùn)轉(zhuǎn)公司的機(jī)構(gòu)股東的權(quán)利利潤(rùn)的分配公司的解散不同類型的公司，故事內(nèi)容不同一人公司

股份公司無限公司兩合公司〔二〕章程的表現(xiàn)形式

【不同的公司，章程的繁簡(jiǎn)程度不同】1、復(fù)合文件：A、英國(guó)：組織大綱〔memorandumofassociation〕組織章程(articleofassociation)B、美國(guó)：章程〔charter〕章程細(xì)那么(by-law2、單一文件：大陸法系我國(guó)：?jiǎn)我晃募?，也可列?xì)那么?！踩骋饬x：公司“憲法〞1、章程是公司設(shè)立的必要條件2、公司行為的根本準(zhǔn)那么。公司行為的準(zhǔn)那么有兩個(gè)：一是公司法〔抽象〕；二是章程〔具體〕。3、章程在公司內(nèi)具有“憲章〞的地位和作用。4、章程是公司對(duì)外信譽(yù)的證明。思考：章程的性質(zhì)是什么？〔四〕章程的性質(zhì)【難點(diǎn)】學(xué)說1、契約說。2、自治規(guī)那么說。……立法：?公司法?第11條：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。〞我們正站在天平的兩端，要誓死保護(hù)好天平的支點(diǎn)，那個(gè)支點(diǎn)就是除了證明自己對(duì)以外，也要成認(rèn)另一方也有對(duì)的一局部，這樣邏輯才對(duì)，也才能得分。二、章程的制定程序1、當(dāng)事人制定〔1〕發(fā)起設(shè)立：發(fā)起人制定，簽名〔2〕募集設(shè)立：發(fā)起人制定，創(chuàng)立大會(huì)決議2、工商局登記思考：章程在什么時(shí)間生效？對(duì)什么人生效？A、生效時(shí)間:1.發(fā)起人制訂2.股東大會(huì)通過3.登記B、效力范圍:發(fā)起人股東第三人〔？〕四、章程的內(nèi)容

〔章程的記載事項(xiàng)或條款〕【重點(diǎn)】主要內(nèi)容：〔一〕記載事項(xiàng)的種類〔二〕記載事項(xiàng)的具體內(nèi)容〔國(guó)外的規(guī)定〕〔三〕我國(guó)關(guān)于章程記載事項(xiàng)的規(guī)定〔一〕記載事項(xiàng)的類型劃分依據(jù)——法律的規(guī)定與章程效力的關(guān)系法律是否規(guī)定章程是否記載“不記載或記載不合法”的效力絕對(duì)必要記載事項(xiàng)規(guī)定必須整個(gè)章程無效【影響全局】相對(duì)必要記載事項(xiàng)規(guī)定可以僅該條款無效任意記載事項(xiàng)沒有規(guī)定可以僅該條款無效啟示：章程——自治公司法——規(guī)制

規(guī)制方法：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)絕對(duì)必要記載事項(xiàng)決定公司章程的效力決定公司設(shè)立的效力問題：哪些是絕對(duì)必要記載事項(xiàng)？〔二〕記載事項(xiàng)的具體內(nèi)容〔國(guó)外〕1、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)：公司名稱、住所、公司宗旨、注冊(cè)資本、財(cái)產(chǎn)責(zé)任注意：立法的變化：“繁〞——“簡(jiǎn)〞如：公司宗旨條款3、任意記載事項(xiàng)2、相對(duì)必要記載事項(xiàng)

發(fā)起人的特別利益、設(shè)立費(fèi)用、發(fā)起人報(bào)酬、有關(guān)出資、公司期限、分公司的設(shè)立〔三〕我國(guó)公司法關(guān)于記載事項(xiàng)的規(guī)定A、立法規(guī)定B、理論分析1、絕對(duì)必要2、相對(duì)必要3、任意A、立法規(guī)定

第25條：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：(一)公司名稱和住所;(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍;(三)公司注冊(cè)資本;(四)股東的姓名或者名稱;(五)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;(六)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)那么;(七)公司法定代表人;(八)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。其他法條:13,39,44,45,50,51,70,165；41,42,46,48,71,75第81條股份章程應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：(一)公司名稱和住所;(二)公司經(jīng)營(yíng)范圍;(三)公司設(shè)立方式;(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本;(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間;(六)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)那么;(七)公司法定代表人;(八)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)那么;(九)公司利潤(rùn)分配方法;(十)公司的解散事由與清算方法;(十一)公司的通知和公告方法;(十二)股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。其他法條：117,180,216,100,104,105,119,141思考：我國(guó)公司法是否把章程的記載事項(xiàng)劃分為：絕對(duì)必要、相對(duì)必要、任意記載？分析：我國(guó)公司法章程記載事項(xiàng)的類型劃分法律是否規(guī)定章程是否記載章程怎樣記載例子法條有限公司股份公司絕對(duì)必要記載事項(xiàng)規(guī)定應(yīng)當(dāng)按公司法規(guī)定股東會(huì)法定職權(quán)25,81相對(duì)必要記載事項(xiàng)規(guī)定應(yīng)當(dāng)自由+限制選擇其一授權(quán)章程，有限制或自由法定代表人的人選有限公司董事的任期有限公司股東會(huì)定期會(huì)議13,39,44,45,50,51,70,165117,任意記載事項(xiàng)規(guī)定或沒有規(guī)定可以自由選入選出股東會(huì)的其他職權(quán)股份公司累計(jì)投票有限公司是否按資表決41,42,46,48,71,75216,100,104,105,119,1411、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)主要內(nèi)容〔1〕兩類共同的必要記載事項(xiàng)〔2〕股份公司獨(dú)有的必要記載事項(xiàng)〔1〕共同的必要記載事項(xiàng)1、名稱和住所公司章程名稱.ppt2、經(jīng)營(yíng)范圍3、注冊(cè)資本4、股東或發(fā)起人的姓名或名稱5、股東或發(fā)起人的出資方式、出資額或認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資時(shí)間6、公司法定代表人7、組織機(jī)構(gòu)評(píng)價(jià)：人格根本要素〔2〕股份公司特有的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)

1、組織機(jī)構(gòu)：董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)那么。2、公司設(shè)立方式3、公司股份總數(shù)、每股金額4、公司利潤(rùn)分配方法5、公司解散事由和清算方法6、公司通知和公告方法股東權(quán)利義務(wù)，舊法有，新法去掉了。評(píng)價(jià)：股份公眾公司附：我國(guó)有限責(zé)任公司和股份的必要記載事項(xiàng)1有限公司股份公司公司名稱和住所√√公司經(jīng)營(yíng)范圍√√注冊(cè)資本／股份總數(shù)、每股金額√√設(shè)立方式√股東或發(fā)起人姓名、名稱√√附：我國(guó)有限責(zé)任公司和股份的必要記載事項(xiàng)2有限公司股份公司股東或發(fā)起人出資額、出資方式和時(shí)間√√公司機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則√√公司法定代表人√√公司利潤(rùn)分配辦法√公司解散事由與清算辦法√公司通知和公告辦法√2、相對(duì)必要記載事項(xiàng)〔1〕兩類公司共同的相對(duì)必要記載事項(xiàng)〔2〕有限責(zé)任公司特有的相對(duì)必要記載事項(xiàng)〔3〕股份公司特有的相對(duì)必要記載事項(xiàng)〔1〕兩類公司共同的相對(duì)必要記載事項(xiàng)

第13條法定代表人的人選：董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理。〔2〕有限責(zé)任公司特有的相對(duì)必要記載事項(xiàng)39條：股東會(huì)定期會(huì)議44條：董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方法45條：董事任期108〔3〕50條：執(zhí)行董事的職權(quán)51條：監(jiān)事會(huì)職工代表的具體比例70條：國(guó)有獨(dú)資監(jiān)事會(huì)職工代表的具體比例165條：將財(cái)務(wù)報(bào)告送交個(gè)股東的期限評(píng)價(jià)：公司治理的靈活性〔3〕股份公司特有的相對(duì)必要記載事項(xiàng)

117條：監(jiān)事會(huì)職工代表的具體比例3、任意記載事項(xiàng)主要內(nèi)容：〔1〕兩類公司共有的〔2〕有限責(zé)任公司獨(dú)有的〔3〕股份公司獨(dú)有的〔1〕兩類公司共有的：

216條〔1〕公司高級(jí)管理人員〔2〕37條〔十一〕：股東會(huì)法定以外的職權(quán)43條股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。41條股東會(huì)通知的日期15日〔法〕42條表決權(quán)是否按照出資比例46條〔十一〕公司章程可以對(duì)董事會(huì)法定職權(quán)以外的職權(quán)作出規(guī)定48條董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法規(guī)定的外71條股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定75條自然人股東死亡，其合法繼承人繼承股東資格，但公司章程另有規(guī)定的除外。C、股份公司

100條第〔六〕召開臨時(shí)股東大會(huì)以外的情形104條公司章程可就公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)是否必須由由股東大會(huì)作出決議進(jìn)行規(guī)定；105條累積投票119條：監(jiān)事會(huì)的議事方式表決程序，除本法規(guī)定外，由章程規(guī)定141條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有本公司股份的轉(zhuǎn)讓作出其他限制性規(guī)定。小結(jié)：公司法對(duì)公司章程有約束、示范作用檢討公司法關(guān)于章程記載事項(xiàng)的規(guī)定約束——效力性標(biāo)準(zhǔn)——絕對(duì)必要記載事項(xiàng)示范——授權(quán)性標(biāo)準(zhǔn)——相對(duì)必要記載事項(xiàng)五、公司章程與公司法標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系【重點(diǎn)】問題：章程訴訟主要問題是“章程條款是否有效〞。依據(jù)公司法標(biāo)準(zhǔn)判斷。怎樣判斷？主要內(nèi)容：案例〔一〕公司法標(biāo)準(zhǔn)的分類〔二〕章程條款與公司法標(biāo)準(zhǔn)的具體關(guān)系補(bǔ)充：書寫章程的本卷須知案情與問題

愛使，上海證交所的上市公司；大港，天津一家非上市公司。大港收購(gòu)愛使，獲得10.9%的股份，成為愛使的第一大股東。愛使反對(duì)收購(gòu)，召開股東會(huì)修改公司章程：

1、新股東持股不到一年，不享有表決權(quán)2、改選董事不得超過1/3問題：章程條款是否有效？焦點(diǎn)：公司法標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)(一)公司法標(biāo)準(zhǔn)的分類1、依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)表現(xiàn)形式賦權(quán)性標(biāo)準(zhǔn)、補(bǔ)充性標(biāo)準(zhǔn)、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)——【美】M.V.艾森伯格2、依據(jù)是促進(jìn)還是限制私人秩序許可適用標(biāo)準(zhǔn)、推定適用標(biāo)準(zhǔn)、強(qiáng)制適用標(biāo)準(zhǔn)——【加】布萊恩.柴芬斯?公司法：理論、結(jié)構(gòu)與運(yùn)作?3、依據(jù)內(nèi)容：結(jié)構(gòu)性標(biāo)準(zhǔn)、分配性標(biāo)準(zhǔn)、信義性標(biāo)準(zhǔn)——Easterbrook&Fischel?公司法的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)?4、我國(guó)：任意性標(biāo)準(zhǔn)、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)〔管理性標(biāo)準(zhǔn)、效力性標(biāo)準(zhǔn)〕〔二〕公司章程條款與公司法標(biāo)準(zhǔn)的具體關(guān)系1、只能按照公司法規(guī)定填寫〔copy〕如：股東大會(huì)的法定職權(quán)2、公司法規(guī)定了選擇項(xiàng)，章程選擇其一如：公司法定代表人的人選：董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、總經(jīng)理3、公司法規(guī)定了具體事項(xiàng)，但是，章程可以排除〔opt-out〕如：有限責(zé)任公司股東表決權(quán)，按出資比例，但是，章程另有規(guī)定的除外4、公司法規(guī)定了具體事項(xiàng)，章程可以適用，也可以不適用〔opt-in〕如：累積投票5、公司法授權(quán)章程規(guī)定，但是，公司法限制如：有限責(zé)任公司股東會(huì)表決規(guī)那么，章程規(guī)定，但是，重大事項(xiàng)2/3以上通過6、公司法授權(quán)章程規(guī)定，且，公司法上沒有限制如：股東大會(huì)法定職權(quán)以外的其他職權(quán)補(bǔ)充：書寫章程的本卷須知案情：2001年11月，余姚市民黃先生、何先生和龔先生投資設(shè)立了一家經(jīng)營(yíng)電器的有限責(zé)任公司，各占1/3股權(quán)。在制定公司章程時(shí)，3人同意在章程19條寫上：“股東會(huì)決策重大事項(xiàng)時(shí)，必須經(jīng)過全體股東通過。〞1個(gè)月后，龔先生將所持股份全部轉(zhuǎn)讓給俞先生。由于何先生業(yè)務(wù)能力強(qiáng)，被推選為執(zhí)行董事、法定代表人，公司的經(jīng)營(yíng)和管理都有其負(fù)責(zé)。后來，黃先生和俞先生覺得公司的經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)問題，并與何先生產(chǎn)生嚴(yán)重分歧，提出修改公司章程或解散公司的要求。但何先生搬出“信任條款〞，不同意修改公司章程?！w旭東：?新公司法實(shí)務(wù)精答?，人民法院出版社2005年版，第35頁。問題：公司章程是否有效？制定章程是應(yīng)注意什么問題？注意：書寫公司章程應(yīng)謹(jǐn)慎，防止陷入公司僵局重視個(gè)性的同時(shí)，尊重公司法的示范作用五、章程的修改〔一〕修改章程的原因不完全契約有限理性公司要素的變化雙匯開展：章程修改.doc〔二〕修改章程的程序董事會(huì)提議股東大會(huì)表決：多數(shù)決〔2/3〕變更登記注意：修改章程的一般規(guī)定和特別規(guī)定附：案例案情某有限責(zé)任公司有甲乙丙丁四位股東，各持有10%、10%、10%、70%的股份。甲和乙達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其股份全部轉(zhuǎn)讓給乙。乙提出修改公司章程，丙同意修改公司章程，但丁認(rèn)為沒有新股東的參加，且自己持有2/3以上的表決權(quán)