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文檔簡介
法律基礎(chǔ)知識匯總第一節(jié)法理學(xué)一、 法的概念、特征和本質(zhì)法的定義法是由國家制定、認(rèn)可并依靠國家強(qiáng)制力保證實施的,以權(quán)利好義務(wù)為調(diào)整機(jī)制,以人的行為及行為關(guān)系為調(diào)整對象,反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級意志,以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級所期望的社會關(guān)系和價值目標(biāo)為目的的行為規(guī)范體系。法的特征(1)調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范。(2)由國家專門機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可和解釋,并具有普遍約束力的社會規(guī)范。(3)以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機(jī)制。(4)依靠國家強(qiáng)制力保證實施。法的本質(zhì)法是統(tǒng)治階級意志的表現(xiàn)。法體現(xiàn)的是整個統(tǒng)治階級的意志,而不是統(tǒng)治階級中個別人或少數(shù)人的意志,同時也不是統(tǒng)治階級每個成員個人意志簡單的相加。二、 法的淵源法的淵源,也被稱為法的形式,是指由一定的有權(quán)國家機(jī)關(guān)制定的各種規(guī)范性法律文件的表現(xiàn)形式。當(dāng)代中國法的淵源主要有:憲法、法律、行政法規(guī)、一般地方性法規(guī)、自治法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章等。(一)法的淵源憲法作為法的形式,憲法是國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的,綜合性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本問題,具有最高法的效力的一種法。憲法規(guī)定國家的根本制度和根本任務(wù),具有最高的法律地位和法律效力,一切法律、法規(guī)都不得與憲法相抵觸。憲法的修改,由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議,并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。法律法律是由全國人大和全國人大常委會制定、修改、補充、廢止的。根據(jù)《立法法》第條規(guī)定:“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會閉會期間,對全國人民代表大會制定的法律進(jìn)行部分補充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸。”行政法規(guī)行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件,是國家行政機(jī)關(guān)體系中最高的規(guī)范性文件。地方性法規(guī)地方性法規(guī),是指法定的地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限,在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下,制定和頒布的在本行政區(qū)域范圍內(nèi)實施的規(guī)范性文件。自治法規(guī)
自治法規(guī)是民族區(qū)域自治地方,即自治區(qū)、自治州、自治縣人大制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的規(guī)范性法律文件,包括自治條例和單行條例。自治條例和單行條例可以依照當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c,對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定,但不得違背法律或者行政法規(guī)的基本原則,不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。規(guī)章規(guī)章通常稱行政規(guī)章,是國家行政機(jī)關(guān)依照行政職權(quán)所制定、發(fā)布的針對某一類事件或某一類人的一般性規(guī)定,是抽象行政行為的一種。規(guī)章包括部門規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。(二)規(guī)范性法律文件的效力等級上述各種法的淵源都具有法的效力,但它們的效力等級又是有差別的。憲法具有最高的法律效力,一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章,省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。自治條例和單行條例的優(yōu)先適用效力,經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的優(yōu)先適用效力。自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定:經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定、新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的原則:同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。三、法的效力法的效力是指法具體生效的范圍,及法在適用對象、時間和空間三方面的效力范圍。法的對象效力第一,中國公民、法人好其他組織在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法,在國外仍受中國法的保護(hù)并履行中國法定義務(wù),同時也遵守所在國的法。第二,我國法律對外國的適用包括兩種情況:(1)在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人,除享有外交特權(quán)好豁免權(quán)或法有另外規(guī)定者外,一律適用我國法律;(2)外國人在中國領(lǐng)域外對中國或中國公民、法人犯罪,按中國刑法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的,可適用中國刑法規(guī)定,但按犯罪地的法不受處罰的除外。法的空間效力(1)有的法在全國范圍有效;(2)有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效;(3)有的法具有域外效力。法的時間效力是指法的效力的起止時限以及對其實施前的行為有無溯及力。法開始生效的時間:一是自公布之日起生效;二是公布后經(jīng)過一段時間生效。法終止生效的時間:一是以新法取代舊法,使舊法終止生效;二是有些法完成了歷史任務(wù)而自然失效;三是發(fā)布特別決議、命令宣布廢止某項法;四是法本身規(guī)定了終止生效的日期。注意:法的溯及力,指新法頒布后對它生效前所發(fā)生的事件和行為可加以適用的效力。法原則上不溯及既往,但法律有特別規(guī)定的除外。
四、 法的作用法的作用泛指法對人們的行為及社會關(guān)系和社會生活發(fā)生的影響。法的規(guī)范作用作為國家制定的社會規(guī)范,法具有告示、指引、評價、預(yù)測、教育和強(qiáng)制等規(guī)范作用。告示作用:法律代表國家關(guān)于人們應(yīng)當(dāng)如何行為的意見和態(tài)度。指引作用:法是通過人們在法律上的權(quán)利和義務(wù)以及違反法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任來調(diào)整人們的行為的。評價作用:法律作為一種行為標(biāo)準(zhǔn)好尺度,具有判斷、衡量人們的行為的作用。⑷預(yù)測作用:根據(jù)法律規(guī)定,人們可以預(yù)先知曉或估計到人們相互間將如何行為。教育作用強(qiáng)制作用:在于制裁違法行為。法的社會作用:維護(hù)統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治。執(zhí)行社會公共事務(wù)。五、 法的運行過程(一)立法立法的概念立法是指由特定主體,依據(jù)一定職權(quán)好程序,運用一定技術(shù),制定、認(rèn)可和變動法這種特定社會規(guī)范的活動。中國立法指導(dǎo)思想當(dāng)代中國立法總的指導(dǎo)思想是馬克思主義,特別是馬克思主義立法觀。當(dāng)代中國立法基本指導(dǎo)思想,是中國化的馬克思主義一一毛澤東思想和鄧小平理論。我國現(xiàn)階段立法的指導(dǎo)思想,必須是以建設(shè)有中國特色社會主義理論和黨的基本路線為指導(dǎo),為實現(xiàn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù),而不能以別的思想為指導(dǎo),不能離開社會主義解放生產(chǎn)力、發(fā)展生產(chǎn)力這個根本任務(wù)。中國立法的基本原則立法的基本原則:(1)立法必須以憲法為依據(jù);(2)立法必須從實際出發(fā);(3)總結(jié)實踐經(jīng)驗與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合;(4)吸收、借鑒歷史和國外的經(jīng)驗;(5)以最大多數(shù)人的最大利益為標(biāo)準(zhǔn),立足全局,統(tǒng)籌兼顧;(6)原則性和靈活性相結(jié)合;(7)保持法律的穩(wěn)定性和連續(xù)性與及時立、改、廢相結(jié)合。我國立法的基本程序立法的基本程序包括法律案的提出、法律案的審議、法律草案表決稿的表決和法律的公布等四個階段。
法律案的提出。法律案的提出是指依法有專門權(quán)限的國家機(jī)關(guān)和個人向立法機(jī)關(guān)提出創(chuàng)制、修改、補充或廢止某項法律的法律案。法律案的審議。法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對已列入會議議程的法律案進(jìn)行審查和討論。列入全國人大常委會會議議程的法律案,一般經(jīng)過三次常務(wù)委員會會議審議后交付表決。法律草案表決稿的表決。這是指立法機(jī)關(guān)對法律案經(jīng)過審議后提出的表決稿,正式表示同意或不同意的活動。這是整個立法活動中最有決定意義的一步。根據(jù)我國憲法和《立法法》的規(guī)定,一般法律要由全國人大全體代表或常務(wù)委員會全體組成人員超過半數(shù)通過。法律的公布。這是立法機(jī)關(guān)將獲得通過的法律依法定形式公之于眾(社會)的一個法定程序當(dāng)代中國的法律體系法律體系,也稱為部門法體系,是指一國的現(xiàn)行法律規(guī)范,按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則,劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。它不包括國際法和已失效的國內(nèi)法。當(dāng)代中國的法律體系通常包括下列部門法:憲法、行政法、刑法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、勞動與社會保障法、自然資源與環(huán)境保護(hù)法、訴訟法。(二)法的實施法的實施中的相關(guān)概念法律實施包括執(zhí)法、司法和守法。所謂執(zhí)法,是指國家行政機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序貫徹和實現(xiàn)法律的活動。所謂司法,也稱法的適用,通常是指國家司法機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)好法定程序,具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。法律適用的要求和原則法律適用的要求:(1)準(zhǔn)確,指適用法律時,事實要調(diào)查清楚,證據(jù)要準(zhǔn)確;(2)合法,指司法機(jī)關(guān)審理案件時要合乎國家法律的規(guī)定,依法辦案;(3)及時,指司法機(jī)關(guān)辦案時在正確、合法的前提下,還必須做到遵守時限。法律適用的原則:公民在法律面前一律平等;以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩;司法機(jī)關(guān)依法獨立行使職權(quán);實事求是,有錯必糾。法律關(guān)系:法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系的基本特征。法律關(guān)系是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系;法律關(guān)系是由國家強(qiáng)制力保證的社會關(guān)系;法律關(guān)系是以現(xiàn)行法律存在為前提的社會關(guān)系。它不屬于物質(zhì)關(guān)系,而是一種思想關(guān)系。法律關(guān)系的構(gòu)成法律關(guān)系的主體:公民(自然人);機(jī)構(gòu)和組織(法人);國家。法律關(guān)系的客體:物;行為結(jié)果;精神產(chǎn)品;人身。法律關(guān)系的內(nèi)容:法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。違法行為、法律責(zé)任與法律制裁違法行為:違反現(xiàn)行法律規(guī)定并具有社會危害性的有過錯的行為。
構(gòu)成:違法主體,違法客體,違法的主觀要件,違法的客觀要件。違法的分類:刑事違法,民事違法,行政違法,違憲行為。法律責(zé)任法律責(zé)任,是指因違反法律上的義務(wù)所產(chǎn)生的由相關(guān)主體所應(yīng)承擔(dān)的具有法定強(qiáng)制性的不利后果。與政治責(zé)任、道義責(zé)任等其他社會責(zé)任相比,法律責(zé)任有如下特點:第一,法律責(zé)任是因違反法律上的義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。法律上的義務(wù)包括法定義務(wù)、約定義務(wù)以及正確行使權(quán)力、權(quán)利的義務(wù);第二,法律責(zé)任具有國家強(qiáng)制性。該責(zé)任或由有關(guān)國家機(jī)關(guān)依法定職權(quán)和程序,以直接強(qiáng)制手段實施;或由當(dāng)事人協(xié)商主動承擔(dān),但以國家強(qiáng)制力作為潛在的保證。法律制裁法律制裁是指由專門機(jī)關(guān)對違法者依其應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任而采取的強(qiáng)制性懲罰措施。法律制裁主要有以下幾種:刑事制裁,民事制裁,行政制裁,違憲制裁。法律實施的監(jiān)督法律監(jiān)督及其構(gòu)成法律監(jiān)督,是指由所有國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察和督導(dǎo)。法律監(jiān)督的基本構(gòu)成要素一般包括三個方面,即法律監(jiān)督的主體、法律監(jiān)督的客體和法律監(jiān)督的內(nèi)容。法律監(jiān)督的主體主要可以概括為三類:國家機(jī)關(guān)、社會組織和人民群眾。法律監(jiān)督的客體是立法、司法和執(zhí)法機(jī)關(guān)及其公職人員進(jìn)行的公務(wù)活動。通過法律監(jiān)督促使被監(jiān)督的國家機(jī)關(guān)及其工作人員嚴(yán)格依法辦事,正確行使權(quán)力。國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督,是國家機(jī)關(guān)為保障法律的切實實施所進(jìn)行的監(jiān)督。具體包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督、國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督和國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督,在我國就是指人民代表大會所進(jìn)行的監(jiān)督。行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督,又稱行政監(jiān)督,是指國家行政系統(tǒng)內(nèi)部、上下級之間存在的法律監(jiān)督,以及行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督。司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督,是我國監(jiān)督制度的重要組成部分,它具體包括檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督兩種。社會的監(jiān)督指各政黨、各社會組織和人民群眾對各種法律活動的合法性進(jìn)行的監(jiān)督。六、法與其他社會現(xiàn)象之間的關(guān)系(一)法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系1、 法與經(jīng)濟(jì)的聯(lián)系是最根本的聯(lián)系。2、 經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法的性質(zhì),經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的發(fā)展變化決定著法的發(fā)展變化;法又反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。3、 生產(chǎn)力發(fā)展的水平直接影響法的發(fā)展水平。4、 法在市場經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控中的作用:引導(dǎo)作用;促進(jìn)作用;保障作用;制約作用。
5、法在規(guī)范微觀經(jīng)濟(jì)行為中的作用:確認(rèn)經(jīng)濟(jì)活動主體的法律地位;調(diào)整經(jīng)濟(jì)活動中各種關(guān)系;解決經(jīng)濟(jì)活動中的各種糾紛;維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。(二)法與政治、政策1、 法受政治的制約。體現(xiàn)在:政治關(guān)系的發(fā)展變化是影響法的發(fā)展變化的重要因素;政治體制的改革也制約法的內(nèi)容及其發(fā)展的變化;政治活動的內(nèi)容更制約法的內(nèi)容及其變化。法又服務(wù)于政治。2、 法與政策的關(guān)系:黨的政策是法律的依據(jù)和指導(dǎo),法律是政策的規(guī)范化、法律化,是實現(xiàn)黨的政策的重要工具。第二節(jié)憲法一、 憲法的概念、特征與基本原則:憲法的概念憲法是確立國家制度和社會制度的基本原則與政策,調(diào)整公民權(quán)利與國家權(quán)力之間的基本關(guān)系的國家根本法。憲法在國家統(tǒng)一的法律體系中處于核心的地位,是依法治國的基礎(chǔ)和前提,是國家的根本大法。憲法的特征第一,內(nèi)容上,憲法規(guī)定的是國家制度和社會制度的最基本的原則,公民的基本權(quán)利和義務(wù),國家機(jī)構(gòu)的組織和活動原則等根本問題。第二,法律地位和法律效力上,憲法具有最高的法律地位或法律效力。第三,制定和修改的程序上,憲法的制定和修改比其他法律更為嚴(yán)格。憲法的基本原則:(1)人民主權(quán)原則;(2)基本人權(quán)原則;(3)民主集中制原則;(4)法治原則。二、 憲法監(jiān)督:憲法明確規(guī)定,由全國人大和全國人大常委會行使憲法監(jiān)督權(quán),由全國人大常委會行使憲法解釋權(quán),全國人大有權(quán)改變或者撤銷全國人大常委會不適當(dāng)?shù)臎Q定。三、 新中國憲法的產(chǎn)生和發(fā)展1954年9月20日第一屆全國人民代表大會第一次會議制定的《中華人民共和國憲法》是我國第一部憲法,此后于1975年、1978年和1982年做了全面修改。1982年憲法規(guī)定:“憲法的修改,由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者1/5以上全國人民代表大會代表提議,并由全國人民代表大會以全體代表的2/3以上的多數(shù)通過?!彼?、 國家性質(zhì)、經(jīng)濟(jì)制度、國家政體與國家結(jié)構(gòu)形式國家性質(zhì)即國體,是指國家的階級性質(zhì),反映社會各階級在國家中的地位,體現(xiàn)一定階級的專政。一般地說,在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中居于主導(dǎo)地位的階級總是控制或掌握著國家政權(quán),處于統(tǒng)治地位。我國的國體是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會主義國家。中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作制度和政治協(xié)商制度是我國的一項基本政治制度,是我國政治制度的特點和優(yōu)點。中國人民政治協(xié)商會議是由廣泛代表性的統(tǒng)一戰(zhàn)線組織,是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)
導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商的重要組織形式。其性質(zhì)不屬于國家機(jī)構(gòu),但也不同于一般的人民團(tuán)體。經(jīng)濟(jì)制度我國在社會主義初級階段,堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度。我國社會主義經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會主義公有制,即全民所有制和勞動群眾集體所有制。在法律規(guī)定范圍內(nèi)的個體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì),是社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。國家允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人依照中國法律的規(guī)定在中國投資,同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行各種形式的經(jīng)濟(jì)合作。國家實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)。國家加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)立法,完善宏觀調(diào)控,依法禁止任何組織或個人擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。社會主義公有制消滅了人剝削人的制度,實行各盡所能、按勞分配的原則;國家在社會主義初級階段,堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度。憲法規(guī)定,社會主義的公共財產(chǎn)神圣不可侵犯。國家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。國家政體政體又叫政權(quán)組織形式,是指特定社會的統(tǒng)治階級采取什么樣的形式去組織自己的政權(quán)機(jī)關(guān),實現(xiàn)自己的統(tǒng)治。國體決定政體,政體是為國體服務(wù)的,是國體的表現(xiàn)形式。我國政權(quán)組織形式為人民代表大會制度。(1)國家的一切權(quán)利屬于人民,這是人民代表大會制度的實質(zhì);(2)人民在民主基礎(chǔ)上選派代表,組成全國人民代表大會和地方各級代表大會,作為人民行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān);(3)其他國家機(jī)關(guān)由人民代表大會產(chǎn)生,接受監(jiān)督,向它負(fù)責(zé);(4)人民代表大會常務(wù)委員會向本級人民代表大會負(fù)責(zé),人民代表大會向人民負(fù)責(zé)。國家結(jié)構(gòu)形式國家結(jié)構(gòu)形式是指國家整體和部分之間、中央和地方之間的相互關(guān)系??梢苑譃閱我恢坪蛷?fù)合制兩種。單一制是指由若干行政區(qū)域構(gòu)成的具有統(tǒng)一主權(quán)的國家結(jié)構(gòu)形式。單一制國家有統(tǒng)一的憲法、統(tǒng)一的國籍、統(tǒng)一的國家立法機(jī)關(guān)和統(tǒng)一的行政機(jī)關(guān)。復(fù)合制是指由兩個或兩個以上的成員國聯(lián)合組成聯(lián)盟國家或者國家聯(lián)盟的結(jié)構(gòu)形式。分為聯(lián)邦和邦聯(lián)兩種形式。我國是一個統(tǒng)一的、多民族的單一制國家。我國在民族自治地方實行民族區(qū)域自治制度;特別行政區(qū)是中華人民共和國不可分離的一部分,是我國一級地方行政區(qū),直轄于中央人民政府,享有高度的自治權(quán)。五、公民的基本權(quán)利和義務(wù)公民是指具有一國國籍,并根據(jù)憲法和法律規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。公民的基本權(quán)利:平等權(quán):公民在法律面前一律平等。政治權(quán)利和自由:指公民管理國家事務(wù)、參與政治生活的權(quán)利和自由。人身自由權(quán):人身自由不受侵犯、人格尊嚴(yán)不受侵犯、住宅不受侵犯、通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。宗教信仰自由:有信仰宗教和不信仰宗教的自由。
社會經(jīng)濟(jì)權(quán)利:勞動權(quán)、休息權(quán)、退休人員生活保障權(quán)利、獲得物質(zhì)幫助權(quán)。文化教育權(quán)利:受教育的權(quán)利和進(jìn)行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動的自由。特定人的權(quán)利:國家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益;婚姻、家庭、老人、兒童受國家保護(hù);保護(hù)華僑和僑眷的正當(dāng)?shù)臋?quán)利和利益。公民的基本義務(wù):維護(hù)國家統(tǒng)一和各民族團(tuán)結(jié)的義務(wù)。遵守憲法和法律,保守國家機(jī)密,愛護(hù)公共財產(chǎn),遵守勞動紀(jì)律,遵守公共秩序,遵守社會公德的義務(wù)。維護(hù)祖國的安全、榮譽和利益的義務(wù)。保衛(wèi)祖國、依法服兵役的義務(wù)。依法納稅的義務(wù)。六、國家機(jī)構(gòu)的組成、性質(zhì)、地位等國家機(jī)構(gòu)是統(tǒng)治階級為了保證國家權(quán)力的有序運行而建立的相互聯(lián)系的國家機(jī)關(guān)的總稱。全國人民代表大會及其常委會全國人民代表大會是我國的最高國家權(quán)力機(jī)關(guān),又是行使國家立法權(quán)的機(jī)關(guān)。它的性質(zhì)決定了它在國家機(jī)構(gòu)體系中居于首要的、最高的地位:(1)其他國家機(jī)關(guān)由它產(chǎn)生,并對它負(fù)責(zé),受它監(jiān)督。(2)它制定的法律、做出的決議和決定,其他國家機(jī)關(guān)都必須遵守和執(zhí)行。全國人大常委會是全國人大的常設(shè)機(jī)關(guān),是全國人大閉會期間行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān),是經(jīng)常性的最高國家權(quán)力機(jī)關(guān),也是行使國家立法權(quán)的機(jī)關(guān)。中華人民共和國主席國家主席是我國國家機(jī)構(gòu)的重要組成部分,是一個相對獨立的國家機(jī)關(guān),同全國人大常委會結(jié)合行使國家元首職權(quán),對外代表國家。國家主席和副主席由全國人大選舉產(chǎn)生,有選舉權(quán)和被選舉權(quán)的年滿45周歲的中國公民可以被選為國家主席、副主席。主席和副主席的每屆任期為五年,聯(lián)系任職不得超過兩屆。國務(wù)院中華人民共和國國務(wù)院即中央人民政府,是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),是國家最高行政機(jī)關(guān)。國務(wù)院每屆任期五年,總理、副總理、國務(wù)委員連續(xù)任職不得超過兩屆。中央軍事委員會中華人民共和國中央軍事委員會領(lǐng)導(dǎo)全國武裝力量,是全國武裝力量的最高領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān),即最高國家軍事機(jī)關(guān)。地方各級人民代表大會和地方各級人民政府地方各級人民代表大會是地方國家權(quán)力機(jī)關(guān),地方各級人民政府是地方各級國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),是地方各級國家行政機(jī)關(guān)。民族自治地方的自治機(jī)關(guān)。包括自治地方的人民代表大會和人民政府。
人民法院和人民檢察院人民法院是國家的審判機(jī)關(guān),依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)。各級人民法院由同級國家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生,對它負(fù)責(zé)并報告工作,受它監(jiān)督。人民檢察院是國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān),依法獨立行使檢察權(quán)。人民檢察院實行雙重從屬制。最高人民檢察院對全國人大及其常委會負(fù)責(zé)并領(lǐng)導(dǎo)地方各級人民檢察院和專門人民檢察院的工作;地方各級人民檢察院對產(chǎn)生它的國家權(quán)力機(jī)關(guān)和上級人民檢察院負(fù)責(zé),并接受上級人民檢察院的領(lǐng)導(dǎo)。特別行政區(qū)。目前我國設(shè)有香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)。居民委員會和村民委員會是基層群眾性組織,而不是國家機(jī)關(guān)。第三節(jié)刑法一、刑法概述刑法的概念刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律規(guī)范的總和。刑法有狹義和廣義之分。狹義刑法是指系統(tǒng)規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的刑法典,也就是指《中華人民共和國刑法》。廣義刑法是指規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的所有法律規(guī)范的總和,它主要包括刑法典、單行刑法和附屬刑法規(guī)范。1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國刑法》,自1980年1月1日起施行,這標(biāo)志著新中國第一部刑法典的正式誕生。1997年3月14日第八屆全國人民代表大會第五次會議通過了全面修訂后的《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》),這是一部統(tǒng)一的、比較完備的刑法典。刑法的基本原則《刑法》第3條至第5條規(guī)定了三項基本原則,即刑罰法定原則、法律面前人人平等原則、罪刑相適應(yīng)原則。刑罰法定原則刑罰法定原則的基本含義是:法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。也就是通常所說的“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不受處罰”。法律面前人人平等原則法律面前人人平等原則的基本含義是:對任何人犯罪,在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。對于一切人的合法權(quán)益都要平等地加以保護(hù),不允許有任何歧視。罪刑相適應(yīng)原則罪刑相適應(yīng)原則的基本含義是:刑罰的輕重,應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。刑法的性質(zhì):
刑法是統(tǒng)治階級為了維護(hù)其階級利益和統(tǒng)治秩序,以國家名義制定的有關(guān)什么行為是犯罪和對犯罪者適用何種刑罰的法律規(guī)范的總稱。它鮮明地反映統(tǒng)治階級的意志,具有強(qiáng)烈的階級性,是統(tǒng)治階級實現(xiàn)階級專政的重要工具。刑法的目的和任務(wù)。目的:懲罰犯罪,保護(hù)人民。懲罰犯罪是手段,保護(hù)人民是最終目的。任務(wù):用刑罰同一切犯罪行為作斗爭,以保衛(wèi)國家安全,保護(hù)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度。具體任務(wù)有:保衛(wèi)國家安全;保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度;保護(hù)社會主義公共財產(chǎn)和公民私人所有的財產(chǎn);保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利;維護(hù)社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序。刑法的效力范圍:又稱為刑法的適用范圍,指刑法在什么地方、什么時間、對什么人適用以及是否有溯及既往的效力。它包括空間效力和時間效力問題。空間效力范圍分為:我國刑法的屬地管轄;我國刑法的屬人管轄;我國刑法的保護(hù)管轄;我國刑法的普遍管轄。⑵我國刑法在時間上的效力,始于生效日,中止于廢止日;在溯及力問題上,采取從舊兼從輕的原則。二、犯罪和犯罪構(gòu)成要件犯罪的定義及特征:犯罪是嚴(yán)重危害社會、違反刑法并應(yīng)受刑罰處罰的行為。犯罪具有三個基本特征:(1)犯罪是嚴(yán)重危害社會的行為,即具有一定的社會危害性;(2)犯罪是違反刑法的行為,即具有刑事違法性;(3)犯罪是應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的行為,即具有應(yīng)受刑罰處罰性。犯罪構(gòu)成犯罪構(gòu)成是指我國刑法規(guī)定的犯罪行為所應(yīng)當(dāng)具備的一切客觀和主觀要件的總和。犯罪構(gòu)成包括犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體和犯罪的主觀方面等四個要素。犯罪的主體犯罪的主體指實施了危害社會的行為,依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的人。它包括作為犯罪主體的自然人和作為犯罪主體的單位。自然人成為犯罪主體的條件有:實施了危害社會行為;是達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡的自然人,刑法規(guī)定,已滿16周歲的人罰罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,已滿14周歲未滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的要負(fù)刑事責(zé)任;具有刑事責(zé)任能力的人。年齡與承擔(dān)刑事責(zé)任的關(guān)系:①我國刑法規(guī)定,公民完全承擔(dān)刑事責(zé)任年齡為16周歲,相對負(fù)刑事責(zé)任年齡為14周歲,完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡為14周歲以下。②已滿14周歲的公民,犯以下各罪應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任:故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒。單位成為犯罪主體的條件有:實施了危害社會的行為;必須是機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、公司、團(tuán)體。犯罪的客體
指刑法所保護(hù)的而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關(guān)系。犯罪的主觀方面犯罪主觀方面是指犯罪主體對自己實施的危害社會行為及其危害社會的后果所持的故意或者過失的心理態(tài)度。它包括犯罪的故意、犯罪的過失以及犯罪的目的和動機(jī)。犯罪的故意指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。在這種心理態(tài)度支配下實施的犯罪就屬于故意犯罪。犯罪的故意有兩種:一是直接故意;二是間接故意。犯罪的過失指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,以致發(fā)生了危害社會的結(jié)果的主觀心理態(tài)度。犯罪目的指行為人通過實施危害社會的行為所希望達(dá)到的結(jié)果。犯罪動機(jī)指刺激犯罪人實施犯罪行為以達(dá)到犯罪目的內(nèi)心沖動或起因。犯罪的客觀方面犯罪的客觀方面是指犯罪行為及其危害結(jié)果的客觀外在表現(xiàn)。它包括三個基本要件:危害行為;危害結(jié)果;危害行為和危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。三、正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險正當(dāng)防衛(wèi)正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而對不法侵害者所實施的沒有明顯超過必要限度并且未造成重大損害的防衛(wèi)行為。正當(dāng)防衛(wèi)是法律賦予公民的一項權(quán)利,不僅不構(gòu)成犯罪,而且受到法律的保護(hù)。正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下條件:必須是對不法侵害行為才能實施正當(dāng)防衛(wèi);不法侵害行為必須是正在進(jìn)行的;防衛(wèi)行為必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害而實施的;防衛(wèi)行為必須針對不法侵害者本人實施,而不能針對第三人;防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度。緊急避險緊急避險指為了使國家、公共利益,本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險,不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。緊急避險必須具備以下條件:必須是為了避免國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利遇到危險而采取的;必須使正在發(fā)生危險的情況下采取的;必須使在不得已的情況下采取的。如果能采取其他方法避免危險,就不能實施緊急避險行為;
緊急避險行為不能超過必要限度。四、 犯罪的預(yù)備、未遂、中止和既遂犯罪的預(yù)備:為了犯罪準(zhǔn)備工具,制造條件。犯罪預(yù)備也是犯罪行為,而犯意表示不構(gòu)成n=nrm罰非。犯罪未遂:已經(jīng)著手犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而為得逞?!缎谭ā返?3條第2款規(guī)定:對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。犯罪中止:在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的行為。犯罪既遂:是指行為人故意實施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。判定犯罪是否既遂,應(yīng)當(dāng)以行為人所實施的行為是否具備了《刑法》所規(guī)定的某一犯罪的全部構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)。完全具備的,是既遂;未能完全具備的,則不是既遂。五、 共同犯罪共同犯罪的概念:共同犯罪指二人以上共同故意犯罪。構(gòu)成共同犯罪應(yīng)當(dāng)具備以下條件:(1)犯罪主體必須是兩個或兩個以上達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人;(2)各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為;(3)各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。共同犯罪的形式共同犯罪的形式,是指二人以上共同犯罪的結(jié)構(gòu),或者是指共同犯罪人之間結(jié)合的方式。共同犯罪的形式,可以分為:任意共同犯罪和必要共同犯罪;事前有通謀的共同犯罪和事前無通謀的共同犯罪;簡單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪;一般共同犯罪和犯罪集團(tuán)。犯罪集團(tuán)犯罪集團(tuán)是一種特殊的共同犯罪形式,是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。共同犯罪人的種類及其刑事責(zé)任《刑法》根據(jù)共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用,把共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四種。主犯,是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的共同犯罪人。應(yīng)按其所參與的全部犯罪處罰。從犯,指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的共同犯罪的人。應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免于處罰。脅從犯,指被脅迫參加犯罪的共同犯罪人。因其在共同犯罪中處于被動地位、罪行也比較輕。教唆犯,指教唆他人犯罪的共同犯罪人。教唆犯必須有教唆他人實施犯罪的故意。六、 單位犯罪單位犯罪的概念與特征《刑法》規(guī)定:“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實施的危害社會的行為,法律規(guī)定為單位犯罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?!眴挝环缸锏奶卣?
犯罪主體必須是單位,即公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)和團(tuán)體;單位犯罪的主觀方面必須有為本單位謀取非法利益的故意,并且作出犯罪決定的是單位集體或其負(fù)責(zé)人;必須實施了犯罪行為;單位犯罪,法律有規(guī)定的才處罰。單位犯罪的刑罰我國刑法在處罰單位犯罪時采用“兩罰制“原則。即對單位犯罪既處罰單位,又處罰其機(jī)關(guān)的自然人或者行為人。單位犯罪的刑罰具體為:對單位判處罰金;對其直接負(fù)責(zé)的主觀人員和其他直接責(zé)任人判處刑罰,包括判處可以適用于自然人犯罪的一切刑罰方法;刑法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定。七、刑罰概念、種類和具體運用刑罰概念:刑罰,是指我國刑法規(guī)定的,由國家審判機(jī)關(guān)依法對犯罪分子所適用的一種強(qiáng)制性的法律制裁措施。刑罰與其他制裁的顯著特點有:嚴(yán)厲程度不同。刑罰是一種最為嚴(yán)厲的制裁方法。適用對象不同。刑罰只能對犯罪分子適用。適用的機(jī)關(guān)和程度不同。刑罰只能由人民法院代表國家適用,并且要依照刑事訴訟法規(guī)定的管轄權(quán)限和訴訟程序進(jìn)行。刑罰的種類:刑罰分為主刑和附加刑。主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑。屬于主刑的刑種只能獨立適用。附加刑有罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財產(chǎn)。附加刑的各個刑種既可以獨立適用,也可以作為主刑的附加刑適用。另外,對于犯罪的外國人,可以獨立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。主刑的刑種:管制指由人民法院判決,對犯罪分子不予關(guān)押,但限制其一定自由,由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行管束和群眾監(jiān)督下進(jìn)行改造的一種刑罰?!缎谭ā芬?guī)定,管制的期限,為3個月以上2年以下。數(shù)罪并罰時最高不能超過3年。拘役指短期剝奪犯罪分子的人身自由,就近執(zhí)行并實行勞動改造的一種刑罰。主要適用于罪行較輕,需要短期關(guān)押的犯罪分子。拘役的期限為1個月以上6個月以下;數(shù)罪并罰時,拘役刑期最高不能超過1年。
有期徒刑指剝奪犯罪分子一定期限的人身自由,強(qiáng)制其進(jìn)行勞動并接受教育改造和矯正的一種刑罰。有期徒刑的刑期為6個月以上15年以下。數(shù)罪并罰時,有期徒刑的刑期可以超過15年,但最高不能超過20年。無期徒刑指剝奪犯罪分子的終身自由,強(qiáng)制其參加勞動并接受教育改造的一種刑罰。適用于罪行嚴(yán)重,但又沒有必要判處死刑的犯罪分子。死刑指剝奪犯罪分子生命的一種刑罰。它是我國最嚴(yán)厲的一種刑罰。對于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子,如果不是必須立即執(zhí)行的,可以判處死刑同時宣告緩期2年執(zhí)行。附加刑的刑種:⑴罰金強(qiáng)制犯罪分子或者犯罪單位向國家繳納一定數(shù)額金錢的一種刑罰。剝奪政治權(quán)利剝奪犯罪分子參加國家管理和政治活動權(quán)利的一種刑罰。剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利:(1)選舉權(quán)和被選舉權(quán);(2)言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利;(3)擔(dān)任國家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利;(4)擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。沒收財產(chǎn)將犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部分或全部,強(qiáng)制無償?shù)厥諝w國有的一種刑罰。刑罰的具體運用(1)量刑量刑是刑事審判活動的一個基本環(huán)節(jié),指人民法院依法對犯罪分子裁量決定刑罰的活動。具體說來,就是人民法院根據(jù)犯罪的事實、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和對社會的危害程度,依法決定對犯罪分子的刑罰。量刑的一般原則是:以犯罪事實為根據(jù),以刑事法律為準(zhǔn)繩。⑵累犯累犯指因犯罪受到一定刑罰處罰,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的犯罪人。我國《刑法》中規(guī)定的累犯,分為普通累犯和特殊累犯。普通累犯指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪人。特殊累犯指危害國家安全的犯罪分子,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,任何時候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。對累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰。數(shù)罪并罰數(shù)罪并罰指一人犯數(shù)罪,人民法院對其所犯之罪分別定罪量刑后,按照法定的原則,決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。所謂數(shù)罪,就是行為人出于數(shù)個犯罪故意或過失,實施了數(shù)個犯罪行為,即具備了數(shù)組犯罪構(gòu)成要件。所謂并罰,就是對一個人的犯的數(shù)罪,依照刑法分則的規(guī)定,分別確定罪名和刑期,除判處死刑和無期徒刑以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下,數(shù)罪中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期。緩刑
緩刑指被判處一定刑罰的犯罪分子,在其具備法定條件的情況下,附條件地暫緩執(zhí)行原判刑罰,當(dāng)犯罪人滿足一定條件后,便不再執(zhí)行原判刑罰,如果違反了應(yīng)當(dāng)遵守的條件,則原判刑仍要執(zhí)行的一種刑罰制度。緩刑不是刑種,而是刑罰具體運用的一項制度。減刑減刑指被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)或者立功表現(xiàn),將其原判刑罰予以適當(dāng)減輕的一種制度。⑹假釋是指對判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行了一定的刑期以后,如果確有悔改表現(xiàn),不致再危害社會,附條件地予以提前釋放的制度。自首與立功自首是指犯罪分子在犯罪以后自動投案,如實交代自己的罪行,并接受國家審查和裁判的行為。立功是指犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件的情形。實效是指經(jīng)過一定的期限,對刑事犯罪不得追訴或者對所判刑罰不得執(zhí)行的一項法律制度。八、 刑事追訴時效期限犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴:(1)法定最高刑為不滿5年有期徒刑的經(jīng)過5年;(2)法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的經(jīng)過10年;(3)法定最高刑為10年以上不滿15年有期徒刑的經(jīng)過15年;(4)法定最高刑為無期徒刑、死刑的經(jīng)過20年,如果20年以后認(rèn)為必須追訴的須報請最高人民檢察院核準(zhǔn)。在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者人民法院受理案件以后逃避偵查或者審判的,不受追訴時效期限的限制,被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的,不受追訴期限的限制。追訴期限從犯罪之日起計算,犯罪行為有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的,從犯罪行為終了之日起計算,在追訴期限以內(nèi)又犯罪的,前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算九、 犯罪的種類和國家機(jī)關(guān)工作人員的犯罪犯罪的種類根據(jù)新《刑法》可分為:危害國家安全罪;危害公共安全罪;破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪;侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪;侵犯財產(chǎn)罪;妨害社會管理秩序罪;危害國防利益罪;貪污賄賂罪;瀆職罪;軍人違反職責(zé)罪。國家機(jī)關(guān)工作人員的犯罪(1)貪污賄賂罪貪污賄賂罪指國家工作人員和其他依法從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利或違背職責(zé)義務(wù),非法占有、使用公私財物的行為。貪污賄賂罪的種類:貪污罪;挪用公款罪;受賄罪;行賄罪;向單位行賄罪;介紹賄賂罪;巨額財產(chǎn)來源不明罪;隱瞞境外存款罪;集體私分國有資產(chǎn)罪。瀆職罪
瀆職罪指國家機(jī)關(guān)工作人員故意或過失褻瀆職責(zé)、職務(wù)的犯罪行為。具有如下法律特征:瀆職罪侵害的客體是國家機(jī)關(guān)的正常活動;客觀方面是實施了褻瀆職權(quán)、職務(wù)的行為;主體是特殊主體,即國家機(jī)關(guān)工作人員;主觀方面既可以是故意,又可以是過失。瀆職罪的種類有:濫用職權(quán)罪;玩忽職守罪;徇私舞弊罪;泄露國家機(jī)密罪;徇私枉法罪;私放犯罪嫌疑人、被告人、罪犯罪;司法工作人員玩忽職守罪;司法工作人員徇私舞弊罪;行政執(zhí)法人員徇私舞弊罪。第四節(jié)民法一、 民法概述民法的概念調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間以及公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容主要包括物權(quán)、債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán);民法調(diào)整的人身關(guān)系的內(nèi)容主要包括人格權(quán)和身份權(quán)。民法的基本原則保護(hù)公民、法人合法民事權(quán)益的原則平等、自愿、等價有償原則公平、誠實信用原則遵守法律和國家政策的原則尊重社會公德和社會公共利益的原則二、 民事法律關(guān)系的主體、內(nèi)容和客體民事法律關(guān)系是指由民法調(diào)整的具有民事權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系,即具體的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。它由民事法律關(guān)系的主體、內(nèi)容和客體三要素構(gòu)成。民事法律關(guān)系的主體是指參加民事法律關(guān)系,享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人,通常稱為民事法律關(guān)系的當(dāng)事人。在我國,自然人、法人以及不具有法人資格的其他組織可以作為民事法律關(guān)系的主體,國家在一定范圍內(nèi)也是民事主體。⑴公民公民是指具有一國國籍的自然人。自然人是基于自然規(guī)律而出生并生存的人。具有中華人民共和國國籍的自然人是我國的公民。我國民法上的自然人,不僅包括中國公民,也包括外國公民和無國籍人,這些人在我國境內(nèi)參加民事活動,具有民事主體地位,但其活動必須遵守我國的法律公民的民事權(quán)利能力,是指法律賦予公民享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。它是公民取得民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)的前提條件,它是公民具有獨立法律人格,成為民事主體的必然要求和集中表現(xiàn)。根據(jù)《民法通則》規(guī)定,我國公民的民事權(quán)利能力始于出生,終于死亡。公民的民事行為能力公民的民事行為能力是指公民能夠以自己的行為參與民事法律關(guān)系,取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。公民的民事行為能力劃分為三類:第一,完全民事行為能力人;第二,限制民事行為能力人;第二,無民事行為能力人。
法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的成立應(yīng)當(dāng)具備以下條件:①依法成立;②有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費;③有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;④能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。依據(jù)法人的宗旨不同,法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人。與自然人相比,法人的權(quán)利能力和行為能力具有自己的特點,即法人的權(quán)利能力和行為能力同時產(chǎn)生,同時消滅。一般來說,始于法人的成立,終于法人的撤銷或解散。民事法律關(guān)系的客體是指民事法律關(guān)系主體權(quán)利與義務(wù)所指向的客觀事務(wù),主要包括四類:物、行為、智力成果和人身利益。民事法律關(guān)系的內(nèi)容是指民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和負(fù)有的民事義務(wù)。不同的民事法律關(guān)系有不同的內(nèi)容。三、 民事法律事實民事法律事實是根據(jù)民法的規(guī)定,能夠引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。根據(jù)導(dǎo)致民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀情況的不同性質(zhì),民事法律事實可以分為事件和行為。事件是指不以當(dāng)事人主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象。能夠成為民事法律事實的事件主要有:(1)不可抗力;(2)時間的經(jīng)過;(3)人的出生和死亡。行為是指民事主體有意識的活動。行為包括積極的活動(稱為“作為”),也包括消極的不活動(稱為“不作為”)。成為民事法律事實的行為必須能夠依法引起民事法律后果的產(chǎn)生,其主要包括:(1)事實行為;(2)民事行為;(3)違法行為等。四、 民事法律行為民事法律行為概念民事法律行為簡稱法律行為,是指民事主體設(shè)立、變更或者終止民事權(quán)利義務(wù)的合法行為。是以意思表示為要素,而依意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的民事合法行為。民事法律行為的成立條件民事法律行為的成立條件,是指決定民事法律行為成立的必要條件,如不具備,便是無效的民事行為,不發(fā)生行為人預(yù)期的法律后果。它可分為實質(zhì)要件和形式要件:(1) 實質(zhì)要件。《民法通則》第條規(guī)定,民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件:①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;②意思表示真實;③不違反法律或社會公共利益。(2) 形式要件:《民法通則》第條規(guī)定:“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或其他形式,法律規(guī)定用特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?!敝饕校孩倏陬^形式;②書面形式;③默認(rèn)形式。民事法律行為的分類可分為單方法律行為、雙方法律行為、多方法律行為;雙務(wù)法律行為與單務(wù)法律行為;有償法律行為與無償法律行為;諾成性法律行為與實踐性法律行為;要式法律行為與不要式法律行為。等等。
五、代理代理的概念代理是指代理人依據(jù)代理權(quán),以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為,而被代理人承受代理人代理行為的法律后果。代理的基本法律特征是:(1)代理行為是代理人的行為,而該行為所產(chǎn)生的法律后果卻直接歸屬于被代理人;(2)代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為;(3)代理人以被代理人的名義進(jìn)行民事活動;(4)被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。代理的種類(1) 法定代理。是指代理權(quán)直接根據(jù)法律的規(guī)定而產(chǎn)生的代理,主要適用于無行為能力人或限制行為能力人。(2) 指定代理。是指代理權(quán)根據(jù)人民法院和有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生的代理。(3) 委托代理。是生活中最常見的代理種類,指基于被代理人授權(quán)行為所產(chǎn)生的代理。代理權(quán)的行使(1)代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán);(2)代理人行使代理權(quán)應(yīng)當(dāng)維護(hù)被代理人的利益;(3)代理人應(yīng)親自行使代理權(quán),不得任意轉(zhuǎn)委托他人代理;(4)不得濫用代理權(quán)。六、物權(quán)與所有權(quán)(一) 物權(quán)物權(quán)的概念物權(quán)是權(quán)利主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi),直接支配其物,并排除他人干涉的民事權(quán)利。物權(quán)的特征(1)物權(quán)是一種“對世權(quán)”。(2)物權(quán)的客體是特定的獨立的物,而不是行為或精神財富。(3)物權(quán)的內(nèi)容是對物的直接管理和支配。(4)物權(quán)具有獨立性和排他性。(5)物權(quán)具有追及權(quán)和優(yōu)先權(quán)。物權(quán)的分類物權(quán)按不同的特點可分為四類:(1)所有權(quán)與他物權(quán);(2)主物權(quán)與從物權(quán);(3)動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán);(4)準(zhǔn)物權(quán)。(二) 財產(chǎn)所有權(quán)的概念、特征與內(nèi)容財產(chǎn)所有權(quán)的概念財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。財產(chǎn)所有權(quán)的特征(1)財產(chǎn)所有權(quán)是一種最完全的物權(quán)權(quán)利;(2)它是一種絕對權(quán);(3)它具有強(qiáng)烈的獨占性、排他性;(4)其客體總是特定的物體和財產(chǎn),而不是智力成果和行為。財產(chǎn)所有權(quán)的內(nèi)容財產(chǎn)所有權(quán)的內(nèi)容包括占有、使用、收益和處分:(1)占有,就是單位或個人對于財產(chǎn)的實際管領(lǐng)和控制;(2)使用,是指發(fā)揮財產(chǎn)的使用價值而對財產(chǎn)的運用;(3)收益,是指通過對
財產(chǎn)的占有、使用而取得經(jīng)濟(jì)效益;(4)處分,是對某項財產(chǎn)在事實上或法律上的最終處置,是所有權(quán)中帶有根本性的一項權(quán)能。七、債權(quán)(一) 債的概念和產(chǎn)生的根據(jù)1、 債的概念按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人,其享有的權(quán)利稱債權(quán);負(fù)有義務(wù)的一方為債務(wù)人,其負(fù)擔(dān)的義務(wù)是債務(wù)。2、 債產(chǎn)生的根據(jù)也稱債的發(fā)生原因,是指引起債的關(guān)系產(chǎn)生的法律事實。依照民法通則第84條的規(guī)定,我國民法上債的發(fā)生原因可分為兩類:一是基于合同;一是基于法律規(guī)定。在各國民法上,可引起債的產(chǎn)生的法律事實主要有:合同、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、侵權(quán)行為、締約過失、單方允諾、其他原因。(二) 債的分類債的分類主要有:(1)單一之債與多數(shù)人之債;(2)按份之債與連帶之債;(3)特定物之債與種類物之債;(4)簡單之債與選擇之債;(5)主債與從債;(6)意定之債與法定之債。(三) 債的履行債的履行的含義債的履行是指債務(wù)人按照合同約定或依照法律的規(guī)定,全面地、適當(dāng)?shù)芈男袀?guī)定的義務(wù),使債權(quán)人的權(quán)利得到完全的實現(xiàn)。債的履行原則(1)實際履行原則;(2)適當(dāng)履行;(3)協(xié)作履行;(4)經(jīng)濟(jì)合理原則;(5)情勢變更原則。情勢變更原則是指合同依法成立后,因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情勢變更,致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖,若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平,因而允許當(dāng)事人變更或解除合同的原則。債的擔(dān)保是指促使債務(wù)人履行其債務(wù),保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)的法律措施。債的擔(dān)保的種類有:(1)人的擔(dān)保,其形式主要有保證人擔(dān)保;(2)物的擔(dān)保,其方式主要有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)和優(yōu)先權(quán)等;(3)金錢擔(dān)保,主要方式有定金、押金;(4)反擔(dān)保,是指在經(jīng)濟(jì)往來中,有時為了換取擔(dān)保人提供擔(dān)保、抵押或質(zhì)押等擔(dān)保方式而由債務(wù)人或第三人向該擔(dān)保人新設(shè)擔(dān)保,該新設(shè)擔(dān)保相對于原擔(dān)保而言被稱為反擔(dān)保。債的消滅是指債的關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。債的消滅原因大致有三類:(1)基于當(dāng)事人的意思,如免除、解除;(2)基于債的目的,如不能履行、清償;(3)基于法律的直接規(guī)定。債消滅的方式主要有:(1)清償,是指當(dāng)事人實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。與履行的意義相同。(2)抵銷,是指兩人互負(fù)債務(wù)時,各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償,而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在同等額內(nèi)相互消滅。(3)提存,是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時,債權(quán)人將該標(biāo)的物交給提存部門從而消滅債的制度。(4)免除,是指債權(quán)人拋棄債權(quán),從而全部或部分終止合同關(guān)系的單方行為。(5)混同,是指債權(quán)和債務(wù)同歸一人,致使債的關(guān)系消滅的事實。八、合同(一) 合同的概念和特征合同的概念《合同法》所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,不適用《合同法》而是適用其他法律規(guī)定。合同的法律特征(1)它是當(dāng)事人之間在自愿基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議,是雙方或多方的民事法律行為;(2)合同當(dāng)事人的法律地位平等;(3)它是當(dāng)事人之間以設(shè)立、變更、終止特定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的法律行為;(4)它所確立的是債權(quán)債務(wù)關(guān)系;(5)其所確定的內(nèi)容是符合法律的。(二) 合同法的基本原則平等原則;2.自愿原則;3.公平原則;4.誠實信用原則。(三) 合同的分類雙務(wù)合同與單務(wù)合同。以雙方當(dāng)事人是否互負(fù)義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)。有償合同與無償合同。以合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是否存在對價關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)。諾成合同與實踐合同。以合同成立是否必須以交付標(biāo)的物或完成其他給付為標(biāo)準(zhǔn)。諾成合同自當(dāng)事人意思表示一致時即宣告成立,而實踐合同則除當(dāng)事人達(dá)成合意外,尚需交付標(biāo)的物或完成其他給付才能成立和生效。要式合同和不要式合同。以合同的成立是否必須采用法律要求的形式為標(biāo)準(zhǔn)。有名合同和無名合同。以法律是否賦予特定名稱并設(shè)有規(guī)范為標(biāo)準(zhǔn)。(四) 合同的訂立合同訂立的一般程序,從法律上分為要約和承諾兩個步驟。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的要件,除了必須具備意思表示的一般要件外,和有其特定的構(gòu)成要件:(1)要約是由特定人作出的意思表示。要約人必須是訂立合同一方的當(dāng)事人。(2)要約必須具有訂立合同的意圖。(3)要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出。(4)要約的內(nèi)容必須具體、確定。承諾指受要約人同意要約的意思表示。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。承諾的要件:(1)由受要約人向要約人作出;(2)承諾之意思表示須與要約一致;(3)在承諾期間作出。承諾的效力,我國合同法采到達(dá)主義,即承諾通知到達(dá)要約人時生效。
(五)合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般包括以下條款合同當(dāng)事人的名稱或姓名和住所;2.標(biāo)的;3.數(shù)量;4.質(zhì)量;5.價款或酬金;6.履行期限、地點和方式;7.違約責(zé)任;8.解決爭議的方法。(六) 合同的形式合同的形式具有廣泛性,包括口頭形式、書面形式以及當(dāng)事人約定或法定的其他形式。(七) 合同的效力合同的效力,是指法律賦予依法成立的合同具有約束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。合同無效的幾種情形:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同可變更或可撤銷的情形:(1)應(yīng)重大誤解訂立的;(2)在訂立合同時顯失公平的;(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的。效力未定合同:(1)限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同;(2)無權(quán)代理人以他人名義訂立的合同;(3)無權(quán)處分人訂立處分他人財產(chǎn)的合同。效力未定的合同經(jīng)追認(rèn)權(quán)人追認(rèn)后,自始有效,否則,自始無效。(八) 合同的責(zé)任主要包括締約過失責(zé)任和違約責(zé)任。締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中,一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)而致另一方信賴?yán)娴膿p失,依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡稱,是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有繼續(xù)履行、采取補救措施(如修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等)或者賠償損失(如支付違約金、支付賠償金、支付價金及預(yù)期利息)等。九、知識產(chǎn)權(quán)(一)知識產(chǎn)權(quán)的概念、法律特征及范圍知識產(chǎn)權(quán)的概念知識產(chǎn)權(quán)是法律賦予人們對創(chuàng)造性智力成果享有的專有的權(quán)利,亦稱智力成果權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)的法律特征(1)知識產(chǎn)權(quán)的客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果。(2)專有性,及知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨占使用智力成果的權(quán)利,他人不得侵犯。(3)地域性,即知識產(chǎn)權(quán)只在產(chǎn)生的特定國家或地區(qū)的地域范圍內(nèi)有效,不具有域外效力。(4)時間性,即依法產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)一般只在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效。知識產(chǎn)權(quán)的分類一類為文學(xué)產(chǎn)權(quán),是關(guān)于保護(hù)智力作品創(chuàng)造和傳播的權(quán)利,包括著作權(quán)(即版權(quán))和鄰接權(quán);另一類為工業(yè)產(chǎn)權(quán),是工業(yè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、商業(yè)和其他產(chǎn)業(yè)具有實用經(jīng)濟(jì)意義的無形產(chǎn)權(quán),包括專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。
知識產(chǎn)權(quán)的范圍主要包括著作權(quán)和鄰接權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、植物新品種權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、商號權(quán)等。(二) 著作權(quán)著作權(quán)的概念是指作者對其創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)等民事權(quán)利。我國《著作權(quán)法》中,它同版權(quán)系同義語,它包括著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)。前者指作者對自己的作品依法享有的以人身利益為內(nèi)容的權(quán)利,具體包括:(1)發(fā)表權(quán);(2)署名權(quán);(3)修改權(quán);(4)保護(hù)作品完整權(quán)。著作財產(chǎn)權(quán)可分為兩大類:一是再現(xiàn)作品獲得報酬權(quán),二是演繹權(quán)。著作權(quán)的主要內(nèi)容《著作權(quán)法》中規(guī)定的保護(hù)的作品包括:(1)文字作品;(2)口述作品;(3)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品;(4)美術(shù),建筑作品;(5)攝影作品;(6)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品;(7)工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品;(8)計算機(jī)軟件;(9)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。著作權(quán)的保護(hù)期限(1) 著作人身權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制,但發(fā)表權(quán)的保護(hù)有時間限制。(2) 公民的作品,其發(fā)表權(quán)和使用權(quán)的保護(hù)期分別為作者終生及其死后50年,截至于作者死之后第50年的12月31日。(三) 專利權(quán)所謂專利權(quán),是指專利權(quán)人對其發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計依法享有的專有的權(quán)利。在我國,發(fā)明專利權(quán)的期限為20年,實用新型和外觀設(shè)計的專利權(quán)期限為10年。(四) 商標(biāo)權(quán)商標(biāo),俗稱商品的牌子,是生產(chǎn)經(jīng)營者在其商品或者服務(wù)上使用的,由文字、圖形或其組合構(gòu)成的,具有顯著特征,便于識別商品或服務(wù)來源的專用標(biāo)記。根據(jù)商標(biāo)的構(gòu)成不同,商標(biāo)分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)和組合商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)的識別對象不同,商標(biāo)分為制造商標(biāo)、銷售商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)的法律保護(hù)不同,商標(biāo)分為注冊商標(biāo)和非注冊商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容有以下幾個方面:專用權(quán)、許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、續(xù)展權(quán)、標(biāo)示權(quán)、禁止權(quán)。在我國,商標(biāo)權(quán)的取得需遵循自愿注冊原則和先申請原則。注冊商標(biāo)的有效期有10年,自核準(zhǔn)注冊之日起計算。期限屆滿,可以續(xù)展注冊。十、人身權(quán)人身權(quán)的概念人身權(quán)是指民事主體依法享有的與其人身不可分離的、沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。人身權(quán)的分類人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán)兩大類。
人格權(quán)是指民事主體具有法律尚的獨立資格必須具有的民事權(quán)利,公民、法人都有人格權(quán)。具體包括:(1)生命權(quán);(2)身體權(quán);(3)健康權(quán);(4)姓名權(quán)和名稱權(quán);(5)名譽權(quán);(6)肖像權(quán);(7)隱私權(quán)。身份權(quán)是指民事主體因具有某種特定身份而依法享有的民事權(quán)利,主要包括:(1)親權(quán);(2)配偶權(quán);(3)親屬權(quán);(4)榮譽權(quán)等。人身權(quán)的保護(hù)保護(hù)人身權(quán)的責(zé)任方式主要有:(1)停止侵害;(2)消除影響、恢復(fù)名譽;(3)賠禮道歉;(4)賠償損失。十一、財產(chǎn)繼承權(quán)財產(chǎn)繼承權(quán)的概念財產(chǎn)繼承權(quán)是指公民依法承受死者個人所遺留的合法財產(chǎn)的權(quán)利。繼承制度中的基本原則保護(hù)公民合法財產(chǎn)繼承權(quán)原則;繼承權(quán)男女平等原則;養(yǎng)老育幼、互濟(jì)互助原則;互諒互讓、團(tuán)結(jié)和睦原則;權(quán)利義務(wù)相一致的原則。法定繼承人第一順序:配偶、子女、父母、喪偶兒媳對公婆、喪偶女婿對岳父母,盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的作為第一順序繼承人;法定繼承人第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。我國遺產(chǎn)繼承的方式繼承的方式有四種:法定繼承;遺囑繼承;遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。法定繼承的順序第一順序:配偶、子女、父母。第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。繼承法所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。父母,包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。代位繼承和轉(zhuǎn)繼承代位繼承是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡,被繼承人的子女的晚輩直系血親可以代替被繼承人的子女繼承其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)。轉(zhuǎn)繼承實質(zhì)上是繼承遺產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移,是指繼承人在繼承開始后,遺產(chǎn)分割之前死亡的,其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額由其合法繼承人繼承的制度。遺產(chǎn)的分配原則遺產(chǎn)的分配原則有以下幾點:(1) 一般平均原則。經(jīng)繼承人協(xié)商一致同意的,也可以不均等。
照顧原則。對生活特殊困難的和缺乏勞動能力的繼承人,分配遺產(chǎn)時,應(yīng)予以照顧。權(quán)利義務(wù)一致原則。協(xié)商原則。法定繼承人在分配遺產(chǎn)時,要互諒互讓,和睦團(tuán)結(jié),協(xié)商處理繼承問題。十二、民事責(zé)任民事責(zé)任的概念由民法規(guī)定的對民事違法行為人所采取的一種以恢復(fù)被損害人的權(quán)利為目的并與一定的民事制裁措施相聯(lián)系的國家強(qiáng)制形式,它是民事違法人依法所必須承擔(dān)的法律后果。一般民事責(zé)任的構(gòu)成要件行為人承擔(dān)一般民事責(zé)任所必須具備:行為的違法性。除法律另有規(guī)定外,只有實施了違法行為才承擔(dān)民事責(zé)任。損害事實的存在,具體地說,民事違法行為只有造成損害事實,行為人才承擔(dān)責(zé)任。因果關(guān)系。是指違法行為與損害結(jié)果之間的客觀聯(lián)系,即特定的損害事實是否是行為人的行為必然引起的結(jié)果。行為人主觀上有過錯。過錯根據(jù)其類型分為故意與過失。除法律有特別規(guī)定外,只有在實施違法行為當(dāng)時主觀上存在過錯的違法行為人才對損害后果承擔(dān)民事責(zé)任。民事責(zé)任的歸責(zé)原則過錯責(zé)任原則(2)無過錯責(zé)任原則(3)公平責(zé)任原則十三、訴訟時效訴訟時效的概念我國法律規(guī)定的訴訟時效,也稱消滅時效,是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即失去請求法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的制度。訴訟時效的完成只消滅勝訴權(quán)一一實體意義上的訴權(quán),但它不消滅程序意義上的訴權(quán),也不消滅實體權(quán)利。如果當(dāng)事人自愿履行的,不受訴訟時效的限制。訴訟時效期間;一般訴訟時效期間為2年,即向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年,法律另有規(guī)定的除外。下列訴訟時效期間為1年:①身體受到傷害要求賠償?shù)?;②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;③延付或者拒付租金;④寄存物被丟失或損毀的。最長訴訟時效期間為20年。從權(quán)利被侵害之日起超過20年的,人民法院不予保護(hù)。特殊訴訟時效期間,指由特別法規(guī)定的訴訟時效。訴訟時效的開始、中止、中斷和延長訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算《民法通則》第139條規(guī)定:“在訴訟期間的最后六個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效繼續(xù)計算。”
第140條規(guī)定:“訴訟時效因提起訴訟,當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷,自中斷時起,訴訟時效重新計算。”訴訟時效期間延長是指因特殊情況,法院對已經(jīng)完成的訴訟時效期間給予的延展。第五節(jié)行政法一、 行政法概述行政法的概念行政是指國家行政主體依法對國家和社會事務(wù)進(jìn)行組織和管理的活動。行政具有國家意志性、執(zhí)行性、法律性和強(qiáng)制性的特征。行政法是調(diào)整國家行政管理的行政法律規(guī)范的總和。行政法以行政關(guān)系為調(diào)整對象,其目的是保障國家行政權(quán)運行的合法性和合理性。行政法的基本原則合法性原則。合法性原則是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律,不得與法律相抵觸,它在行政法中具有不可替代的地位。合理性原則。合理性原則是行政法治原則的另一個重要組成部分,指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、合乎理性,其產(chǎn)生的主要原因是行政自由裁量權(quán)的存在。應(yīng)急性原則。應(yīng)急性原則是現(xiàn)代法治原則的重要內(nèi)容,指在特殊的緊急情況下,出于國家安全、社會秩序或公共利益的需要,行政機(jī)關(guān)可以采取沒有明確法律依據(jù)的或與通常狀態(tài)下法律規(guī)定相抵觸的措施。行政法的淵源:行政法的淵源指行政法規(guī)范和原則表現(xiàn)形式,分為一般淵源和特殊淵源。行政法的一般淵源:憲法;法律;行政法規(guī);地方性法規(guī);自治條例、單行條例;部門規(guī)章與地方政府規(guī)章。行政法的特殊淵源:法律解釋(有權(quán)解釋包括立法解釋、司法解釋、行政解釋、地方解釋);其他規(guī)范性文件;國際條約、慣例。二、 行政法律關(guān)系主體行政法律關(guān)系主體是指行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者,也稱為行政法律關(guān)系當(dāng)事人,包括行政主體和行政相對人。行政主體的概念、范圍、職權(quán)和職責(zé)行政主體的概念:行政主體是指能以自己名義行使國家行政職權(quán),做出影響公民、法人和其他組織權(quán)利、義務(wù)的行政行為,并能由其本身對外承擔(dān)行政法律責(zé)任,在行政訴訟中通常能作為被告應(yīng)訴的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。行政主體的范圍我國的行政主體具體包括;國務(wù)院、國務(wù)院的組成部門、國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、經(jīng)法律法規(guī)授權(quán)的國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)、國務(wù)院部委管理的國家局、地方各級人民政府、縣級以上地方各級人民政府的職能部門、縣級以上地方人民政府的派出機(jī)關(guān)、經(jīng)法律法規(guī)授權(quán)的派出機(jī)構(gòu)、經(jīng)法律法規(guī)授權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)部機(jī)構(gòu)和議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)、經(jīng)法律法規(guī)授權(quán)的其他組織。行政主體的職權(quán)與職責(zé)
行政職權(quán)是國家行政權(quán)的轉(zhuǎn)化形式,是行政主體實施國家行政管理活動的資格及權(quán)能。主要包括以下內(nèi)容:①行政立法權(quán);②行政命令權(quán);③行政處理權(quán);④行政監(jiān)督權(quán);⑤行政裁決權(quán);⑥行政強(qiáng)制權(quán);⑦行政處罰權(quán)。行政職責(zé)是指行政主體在行使國家賦予的行政職權(quán),實施國家行政管理活動的過程中,所必須承擔(dān)的法定義務(wù)。行政職責(zé)是行政主體必須履行的義務(wù),因此不能放棄和違反,否則會引起相應(yīng)違法責(zé)任的追究。主要包括:依法履行職務(wù),遵守權(quán)限規(guī)定,符合法定目的,遵守法定程序。行政相對人行政相對人是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人,即行政主體行政行為影響其權(quán)益的個人、組織。三、行政行為概述行政行為的概念和特征行政行為是行政主體為實現(xiàn)國家行政管理目標(biāo)而行使行政權(quán)力,產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為具有以下特征:(1)服務(wù)性;(2)從屬法律性;(3)裁量性;(4)單方性;(5)強(qiáng)制性。行政行為的分類:從不同的方面可以劃分出不同的類型,包括:(1)抽象行政行為與具體行政行為;(2)內(nèi)部行政行為與外部行政行為;(3)羈束行政行為與自由裁量行政行為;(4)依職權(quán)的行政行為與依申請的行政行為;(5)單方行政行為與雙方行政行為;(6)要式行政行為與非要式行政行為;(7)作為行政行為與不作為行政行為;(8)行政立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為;(9)自為的行為、授權(quán)的行為和委托的行為。行政行為合法的要件行政行為合法的條件包括:行政行為的主體合法;行政行為應(yīng)當(dāng)符合行政主體的權(quán)限范圍;行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng);行政行為程序合法。行政行為的生效規(guī)則生效規(guī)則是指行政行為何時開始生效的規(guī)則。行政行為的生效規(guī)則主要有:即時生效;受領(lǐng)生效;告知生效;附條件生效。行政行為的效力行政行為的效力包括:公定力、確定力、拘束力、執(zhí)行力。行政行為的無效、撤銷與廢止(1) 行政行為無效的條件:①行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形;②行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為;③行政主體受脅迫作出的行政行為;④行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪;⑤沒有可能實施的行政行為。行政行為無效的法律后果:①行為相對方可在任何時候請示有權(quán)國家機(jī)關(guān)宣布該行為無效;②有權(quán)機(jī)關(guān)可在任何時候宣布相應(yīng)行政行為無效;③行政行為被宣布無效后,行政主體通過該行為從行政相對方獲得的一切均應(yīng)返回相對方;所加予的一切義務(wù)均應(yīng)取消;對相對方所造成的實際損失,均應(yīng)賠償。(2) 行政行為撤銷的條件:行政行為合法要件缺損;行政行為不適當(dāng)。行政行為撤銷的法律后果:①相應(yīng)行政行為通常自撤銷之日起方失去法律效力,但行政行為撤銷的效力可一直追溯到行政行為作出之日;②行政行為如果被撤銷,因此造成相對方的實
際損失應(yīng)由行政主體予以賠償;③如果行政行為的撤銷是因為行政相對方的過錯引起的,則行政相對方必須視具體情況承擔(dān)相當(dāng)?shù)呢?zé)任。行政行為廢止的條件:①行政行為所依據(jù)的相應(yīng)法律法規(guī)、規(guī)章、政策被依法修改、廢止或撤銷;②形勢發(fā)生重大變化,原行政行為的繼續(xù)存在將有礙社會政治、經(jīng)濟(jì)、文化的發(fā)展,甚至給國籍和社會公共利益造成重大損失;③行政行為已完成原定目標(biāo)、任務(wù),實現(xiàn)了其歷史使命。行政行為廢止的法律后果:行政行為廢止后,其效力自廢止之日起失效。四、抽象行政行為抽象行政行為的概念和特征:抽象行政行為是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的具有普遍約束力的行政行為。其行為形式體現(xiàn)為行政規(guī)范性文件,包括行政立法(行政法規(guī)和規(guī)章)和一般行政規(guī)范文件(具有普遍約束力并能多次適用的行政措施、決定、命令)。抽象行政的特征包括是對象的普遍性;不可訴性;多次適用性。行政立法行為行政立法的概念與特征行政立法是指國家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定行政法規(guī)、行政規(guī)章的活動。它既有立法的性質(zhì),是一種從屬性立法行為(準(zhǔn)立法行為),又具有行政的性質(zhì),是一種抽象行政行為。行政立法具有如下兩方面的特征:⑴行政立法的立法性。表現(xiàn)在:①代表國家,以國家名義制定人們遵守的行為規(guī)則;②行政立法所制定的行為規(guī)則屬于法的范疇,具有法的基本特征,即普遍性、規(guī)范性和強(qiáng)制性;③它必須遵循相應(yīng)的準(zhǔn)立法程序。行政立法的行政性。主要表現(xiàn)在:①其主體是國家行政機(jī)關(guān);②其客體是有關(guān)行政管理事務(wù);③其目的是實施和執(zhí)行權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律,實現(xiàn)行政管理職能。行政立法的主體與分類行政立法的主體是指依法取得立法權(quán),可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的國家行政機(jī)關(guān)。根據(jù)我國有關(guān)法律的規(guī)定,行政立法主體包括:①國務(wù)院;②國務(wù)院各部、各委員會;③國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu);④省、自治區(qū)、直轄市人民政府;⑤省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府;⑥國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府;⑦作為經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市人民政府。行政立法,依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),可作不同的分類。①依其立法權(quán)的來源不同,可分為職權(quán)立法與授權(quán)立法;②依立法主體不同,可分為中央行政立法和地方行政立法;③依行政立法的內(nèi)容不同,可以分為執(zhí)行性立法、創(chuàng)制性立法。行政立法的原則依法立法原則。行政立法必須依法進(jìn)行,“依法”中的法指憲法和法律,也包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。立法民主原則。指行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定進(jìn)行行政立法時,應(yīng)通過各種方式聽取各方面的意見,保證民眾廣泛地參與行政立法。加強(qiáng)管理與增進(jìn)權(quán)益相協(xié)調(diào)原則。
行政立法的程序與原則行政立法的程序主要包括:①立項;②起草;③聽取公眾意見;④審查;⑤決定與公布。五、具體行政行為具體行政行為是指行政主體針對特定行政管理對象實施的行政行為。其行為形式主要體現(xiàn)為具體行政決定,如行政處罰決定、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定等。(一) 行政許可行政許可的概念行政主體應(yīng)行政相對方的申請,通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式,依法賦予行政相對方從事某種活動的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為。行政許可的特征(1)行政許可是一種依申請的具體行政行為,不同于行政主體依職權(quán)主動賦予相對方權(quán)利或免除義務(wù)的行為;(2)行政許可是一種采用頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式的要式行政行為;(3)行政許可是行政主體賦予相對方某種法律資格或法律權(quán)利的行為。行政許可的分類①以許可的范圍為標(biāo)準(zhǔn),分為一般許可和特殊許可;②以許可的程度為標(biāo)準(zhǔn),分為排他性許可和非排他性許可;③以其能否單獨使用為標(biāo)準(zhǔn),分為獨立的許可和附條件的許可;④以是否附加履行義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn),分為權(quán)利性許可和附義務(wù)許可;⑤以其存續(xù)時間為標(biāo)準(zhǔn),分為長期許可和附期限許可;⑥以許可的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)分,為行為許可和資格許可。行政許可的作用(1) 有利于國家對社會經(jīng)濟(jì)和其他義務(wù)的宏觀控制。(2) 有利于維護(hù)社會主義公共利益和保障社會公共安全。(3) 有利于保護(hù)相對方的合法權(quán)益。(二) 行政征收行政征收的概念行政征收是指國家行政主體憑借國家行政權(quán),依法向行政相對方強(qiáng)制地、無償?shù)卣骷欢〝?shù)額金錢或?qū)嵨锏男姓袨?。行政相對方的財產(chǎn)一經(jīng)國家征收,其所有權(quán)就轉(zhuǎn)為國家所有,成為國家財產(chǎn)的一部分,由國家分配和使用,以保證國家財政開支的需要。行政征收的特征(1)強(qiáng)制性;(2)無償性;(3)法定性;(4)先定性和固定性。行政征收的分類目前我國行政征收主要由稅和費組成。因此,行政征收主要分為兩大類,即行政征稅和行政征費。行政征收的主要內(nèi)容有:①稅收征收;②建設(shè)資金征收;③資源費征收;④排污費征收;⑤管理費征收;⑥滯納金征收;行政征收與行政征用的區(qū)別行政征用是指行政主體為了公共利益的需要,依照法定程序強(qiáng)制征用相對方財產(chǎn)或勞務(wù)的一種具體行政行為。兩者區(qū)別主要在于:
(1) 從法律后果看,行政征收的后果是財產(chǎn)所有權(quán)從相對方轉(zhuǎn)歸國家;而行政征用的后果則是行政主體暫時取得了被征用方財產(chǎn)的使用權(quán),不發(fā)生財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。(2) 從行為的標(biāo)的看,征收的標(biāo)的一般僅限于財產(chǎn);而征用的標(biāo)的除財產(chǎn)外還可能包括勞務(wù)。(3) 從能否取得補償來看,征收是無償?shù)?;而征用一般是有償?shù)?,行政主體應(yīng)當(dāng)給予被征用方以相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補償。(三)行政處罰行政處罰的概念是指行政主體為達(dá)到對違法者予以懲戒,促使其以后不再犯,以有效實施行政管理,維護(hù)公共利益和社會秩序,保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益的目的,依法對行政相對人
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