商業(yè)銀行法律風險的影響因素分析

商業(yè)銀行法律風險的影響因素分析

法律風險管理是銀行風險管理的重要組成部分。自2008年美國次貸危機以來,全球經濟形勢錯綜復雜,震蕩下行,中國經濟也隨之進入下行期。在這種情況下,商業(yè)銀行法律風險管理出現了新情況、新問題,需要我們深入研究。溫州經濟可謂中國經濟的晴雨表,溫州經濟的下行以及商業(yè)銀行的應對措施,對整個銀行業(yè)具有重要的傳導、警示和借鑒作用。本文擬結合溫州銀行業(yè)實際情況,從法律風險管理角度出發(fā),探討商業(yè)銀行在經濟下行期的法律風險防范和化解問題。銀行的基本法律和風險管理(一)關于商業(yè)銀行業(yè)務操作風險的應對巴塞爾銀行監(jiān)管委員會在2004年頒布的《新資本協(xié)議》中指出,法律風險屬于操作風險,包括但不只限于因監(jiān)管措施和解決民事商事爭議而支付的罰款、罰金或懲罰性賠償所導致的風險敞口。我國監(jiān)管部門采納了巴塞爾委員會的界定,將法律風險納入操作風險,銀監(jiān)會《商業(yè)銀行操作風險管理指引》規(guī)定,法律風險包括但不限于下列風險:1.商業(yè)銀行簽訂的合同因違反法律或行政法規(guī)可能被依法撤銷或者確認無效的;2.商業(yè)銀行因違約、侵權或者其他事由被提起訴訟或者申請仲裁,依法可能承擔賠償責任的;3.商業(yè)銀行的業(yè)務活動違反法律或行政法規(guī),依法可能承擔行政責任或者刑事責任的。法律風險管理就是對法律風險進行管控,通過風險識別、分析、控制、實施等活動,將法律風險控制在商業(yè)銀行可接受的范圍內,與總體經營管理目標相一致。國家標準化管理委員會發(fā)布的《企業(yè)法律風險管理指南》規(guī)定,法律風險管理是企業(yè)全面風險管理的組成部分,貫穿于企業(yè)決策和經營管理的各個環(huán)節(jié)。法律風險管理過程包括明確法律風險環(huán)境信息、法律風險評估、法律風險應對、監(jiān)督和檢查。(二)事中法律部門參與談判國際大型商業(yè)銀行一般均單獨設立法律部門,以業(yè)務為中心建立分工精細化的法律團隊,法律風險管理貫穿業(yè)務決策和經營管理各個環(huán)節(jié)。以匯豐銀行為例,法律風險管理涵蓋事前、事中與事后全過程。事前建立法律風險預警機制,制定業(yè)務及談判中需要重點防范的風險指引,具體到各崗位人員工作職責,指導業(yè)務順利開展;事中法律部門參與業(yè)務部門談判,確保談判事項和簽署合同合法合規(guī);事后突出法律風險化解,對各種違約事件和突發(fā)事件發(fā)揮專業(yè)作用,提供最佳的處理方案。國內工、農、中、建四大銀行均建立了法律專業(yè)部門,組建了專業(yè)團隊進行法律風險管理。管理重點最初以法律審查、合同管理和訴訟維權等事務性工作為主,現在逐步向風險管理型轉變。如工商銀行每年制定銀行業(yè)年度法制報告,內容涉及銀行業(yè)重要法規(guī)和重大法律事件點評、重大疑難法律問題研究、工作經驗交流等,為法律風險管理提供支持。農業(yè)銀行制定了對公信貸、個人信貸、銀行卡、公司治理等法律風險清單手冊,為全行業(yè)務開展和經營管理給予專業(yè)性指導。(三)法律風險管理目前,商業(yè)銀行的法律風險管理,特別是國內商業(yè)銀行在某些方面還有待完善。一是對宏觀經濟形勢跟蹤不夠緊密,反應稍顯遲緩。也許是出于專業(yè)背景問題,法律人員對經濟變化趨勢敏感性不強,往往只關注法律問題,不能以更宏觀廣闊的視角看待法律問題。二是法律風險管理主動性受限,被動游離于業(yè)務邊緣。法律風險管理一般被界定為支持保障類,多從事審查、合同、訴訟、制度等事務性工作,缺少對法律風險信息的全面系統(tǒng)掌握,與核心業(yè)務間隔較遠,有時往往被忽視,能否全程參與事先、事中、事后的風險防控,一般取決于其他部門是否注重法律風險。三是法律機構變化較快,人員萎縮流失現象嚴重。銀行的法律部門與風險、內控、合規(guī)部門的關系到底應該如何處理,國內各家銀行做法不一,這導致在銀行機構改革中,法律部門往往成為變化較大的部門,而部門的調整會使法律專業(yè)人員產生不穩(wěn)定或不被重視的感覺,導致大量法律人員離開銀行或更換部門。商業(yè)銀行法律風險管理面臨的形勢我國商業(yè)銀行的經營管理一直在國內經濟快速發(fā)展的背景下進行,而近期溫州由民間借貸事件引發(fā)的經濟下行,則使商業(yè)銀行法律風險管理面臨的形勢發(fā)生了諸多變化。(一)國內房地產市場走勢溫州經濟以鞋服、皮革、眼鏡等傳統(tǒng)制造業(yè)為主,承受經濟下行沖擊能力較弱。2012年上半年,溫州GDP總量1573.98億元,跌出浙江前三名,增速位列全省11市之末。伴隨溫州嚴重的經濟下行,大量企業(yè)資金鏈斷裂,破產倒閉,曾經的著名民營企業(yè)如浙江江南皮革有限公司、波特曼咖啡等企業(yè)主紛紛出逃。溫州本地不動產普遍貶值,房地產市場下跌幅度驚人,如位于溫州城區(qū)的中瑞公園大地樓盤,開盤均價60000元/平方米,2012年11月均價為23500元/平方米;曾經的“樓王”置信原墅,最初定價高達8萬多元/平方米,現在開盤最低價賣到3萬元/平方米。以中瑞公園大地為例,如當初以100平方米的房子向銀行貸款,抵押率七折,如今的房價已不能覆蓋原有貸款。企業(yè)信用風險的集中暴露,以及房地產的大幅貶值,直接導致客戶違約的法律風險大大提升。(二)民間融資難度大、成本高,擔保難恢復民間資本豐富、民間金融活躍和溫商注重誠信是促進溫州經濟快速發(fā)展的重要法寶。如今溫商辛苦三十余年積累下來的誠信遭受毀滅性打擊,以前習以為常的賒購現在必須是現金結賬,曾經一天內融資一個億的神話也已成為過去,民間融資不僅難度更大、成本更高,更重要的是溫州民間金融信心一時恐難恢復。更可怕和難以預料的是,溫州企業(yè)之間普遍存在互相擔保關系,形成錯綜復雜的擔保鏈。截至2012年10月末,溫州市各金融機構形成不良貸款的企業(yè)275戶,貸款余額238.92億元,為形成不良貸款的企業(yè)曾經提供過擔保的一級擔保鏈企業(yè)共354戶,而為一級擔保企業(yè)提供擔保的企業(yè)數量和層級不得而知,且隨著企業(yè)新的不良貸款的產生,還會有新的一批擔保企業(yè)出現。擔保鏈帶來的信用風險傳染性,使擔保企業(yè)經營受到嚴重影響,加之信用環(huán)境的惡化,企業(yè)履約能力大大降低。(三)金融機構的不良貸款率經濟下行導致糾紛顯著增多,法院受理案件數量多、標的大。2011年9月至2012年10月,溫州全市法院共受理民間借貸案件21785件,訴訟標的金額255.11億元;受理金融借款案件6090件,訴訟標的金額224.6億元;上述兩類金融類案件的總數和標的額較2010年全年分別增加了3.36倍和12.47倍。2011年6月,溫州銀行業(yè)不良貸款率僅為0.37%,是全國銀行業(yè)不良貸款率最低的地級市。經濟下行后,溫州銀行業(yè)不良率持續(xù)攀升,2012年3月至8月末,各月不良率分別為1.99%、2.27%、2.43%、2.69%、2.89%和3%,而9月末則達到3.27%。大量的訴訟案件和不斷沖高的不良貸款率,給銀行法律風險管理帶來重大挑戰(zhàn)。(四)政府主導,監(jiān)管引導經濟下行導致實體經濟普遍經營困難,而銀行業(yè)績卻逆市飄紅,據統(tǒng)計,溫州全市銀行業(yè)2011年實現凈利潤199億元,同比增長31.8%,創(chuàng)歷史新高。在這種情況下,政府、監(jiān)管、客戶和民眾的矛頭紛紛指向銀行,銀行成為亂收費、不規(guī)范經營等重點監(jiān)管的對象。誠如美國次貸危機后華爾街所承受的壓力和做出的改變一樣,激增的聲譽風險要求銀行思考和改變只追求利潤的簡單模式,要在經營利潤和消費者利益之間尋求合理的平衡點,強調消費者利益保護,承擔更多的社會責任,以求長期穩(wěn)健發(fā)展。影響銀行法律糾紛的管理經濟下行帶來新的問題,使以往法律風險管理中存在的一些問題也更加顯露,這給商業(yè)銀行法律風險管理造成較大影響。(一)合同內涵與資產安全風險經濟下行期間糾紛增多,合同使用和填寫過程中存在的問題集中暴露,如合同選用錯誤、缺少股東會或董事會決議、忽略合同條款被借款人隨意更改、合同空格處未劃線或加蓋空白章、合同未簽字蓋章等。這些問題在糾紛產生前往往被忽視或掩蓋,一旦訴至法院或仲裁,會使銀行處于極其不利的地位,給銀行權益造成損失。經濟下行還直接導致銀行資產質量下降,訴訟案件增加。除案件數量眾多外,溫州銀行業(yè)還出現了海事、船舶、涉外等新型案件,以及惡意討債、詐騙等刑事案件,這些都給銀行訴訟管理工作帶來巨大壓力。(二)不動產抵押經濟環(huán)境惡化使借款人不能正常履約,出現逃廢債情況。借款人通過資產轉移、企業(yè)改制、注銷吊銷、破產、跑路等多種方式,千方百計逃廢銀行債務。有的企業(yè)趁銀行不備,用低值物品置換動產抵押的存貨;有的企業(yè)通過注冊新公司,轉移優(yōu)質資產后,將原有貸款企業(yè)申請破產。企業(yè)擔保鏈更令銀行信用風險迅速蔓延。某企業(yè)發(fā)生風險,馬上向保證企業(yè)傳遞,保證企業(yè)可能再牽扯出為其保證的企業(yè),形成二層或多層擔保,本來之前運營良好的企業(yè),可能只因被保證企業(yè)發(fā)生風險,而瞬間背負幾千萬甚至上億元的代付債務,從而一損俱損。在抵質押物不充足的情況下,企業(yè)互保曾是增信較好的擔保方式,可一遇經濟下行,擔保鏈牽連范圍廣、風險發(fā)生的不可預期以及處置的長期復雜性,均給銀行經營管理帶來重大影響。(三)冒銀行的風險經濟下行期間,銀行內部員工由于任務指標或利益驅動,出現違法違規(guī)行為的幾率大增。有的員工利用銀行資源從事高利貸業(yè)務。有的員工假冒銀行名義為客戶理財,充當資金掮客直接參與民間借貸,將客戶資金高息借給投資人賺取差價,當客戶遭遇資金損失時才發(fā)現為其理財的是個人而非銀行。還有的員工協(xié)助客戶財務數據作假,泄露銀行內部貸款審批程序,輕則被借款人抓住把柄,債務脫保,重則還要承擔違法發(fā)放貸款罪等刑事責任。上述內部員工違法違規(guī)行為除給銀行帶來重大財務和聲譽風險損失外,更為銀行內部員工行為管理提出嚴峻的挑戰(zhàn)。(四)商業(yè)銀行法律人員的配置國內銀行業(yè)普遍存在基層法律專業(yè)機構和人員欠缺的問題,這在經濟下行期更是顯現無遺。各家銀行二級分行法律資源配置薄弱,在支行一級基本沒有法律專業(yè)人員。國內銀行忽視法律人才的情況和外資銀行形成鮮明對比。以德意志銀行為例,其擁有獨立和完善的法律工作體系,設有獨立的法律部門,北京、香港等重點機構設置專門的法律機構;法律人員配置根據業(yè)務發(fā)展規(guī)模及時合理確定,全行共有2000多名法律人員,實行專業(yè)化分工,僅德國國內零售銀行業(yè)務法律人員就配備40至50名法律人員,公司銀行業(yè)務方面的法律人員配備則是零售銀行的4至5倍,約有200至250人。在經濟下行的困難復雜局面下,國內銀行由于基層缺少法律專業(yè)機構和人員,無法及時全面考慮法律風險防范問題,一些合同也因人手短缺而不進行審查或審查質量下降,訴訟案件由于人少且專業(yè)性不強,只能外包給律師事務所,不僅增加訴訟費用,在案件處理效率和結果方面也受制于外聘律師的責任心和水平。溫州金融業(yè)應對危機的建議縱觀目前國內外形勢,經濟難以一時迅速復蘇。鑒于溫州的經濟下行可能會傳導給其他省份,而溫州銀行業(yè)應對危機的經驗、教訓也有重要的借鑒意義,特對法律風險防范和管理提出如下建議。(一)健全機制,正確處理與法院的關系。根據第一人全面梳理與客戶簽署的合同協(xié)議,以支行為單位,不留盲點,責任到人,客戶經理互查或風險管理人員檢查,空白補充,瑕疵完善,錯誤修訂,爭取客戶理解支持,盡量把問題解決在訴訟案件發(fā)生之前。成立信用風險排查小組,逐戶篩查風險企業(yè),一戶一策,提出化解措施。二級分行法律部門牽頭負責訴訟管理,各支行設置專職或兼職法律崗位,大案要案由市分行負責,全程關注案件進程,上下聯動,形成合力。建立保持與法院的良好關系,了解新型機構如金融審判庭、金融仲裁院的法律程序,提高訴訟效率,全力爭取法院對銀行的支持。認真研究新型復雜的案例,必要時聘請專家協(xié)助,同時為本行培養(yǎng)專業(yè)人才。(二)對銀行的建議密切關注風險企業(yè)動態(tài),通過多種渠道及時掌握信息,避免企業(yè)通過非法或合法手段轉移資產,逃廢債務,如有問題第一時間采取法律措施,主張銀行權利。研究企業(yè)互保限額管理;把好準入關,慎用互保方式,如保證企業(yè)涉及風險不再給所擔保企業(yè)授信或增量授信;加強貸后預警,如保證企業(yè)出現問題則對所擔保企業(yè)用信予以縮減或退出。強化銀行內部員工行為管理,禁止員工充當資金掮客、參與民間非法高息借貸、與企業(yè)發(fā)生資金往來等,劃定員工行為“高壓線”;對員工行為進行全面風險排查,通過非現場手段對問題員工進行監(jiān)測,發(fā)現情況,及時處理。(三)要形成運用把握的辦法,形成文學細則全面總結研究銀行在經濟下行期遇到的問題,特別是要吸取他行的經驗教訓,分析問題原因,探尋解決辦法,形成寶貴經驗?？傂袘浞职l(fā)揮系統(tǒng)優(yōu)勢,將經驗教訓和新問題、新情況及時傳達給分行,分行應予以高度重視,有則改之,無則借鑒,避免同樣問題再次發(fā)生。加強對全行員工的教育培訓,以案例的形式,告訴員工在經濟下行期應該注意的問題,何事可為何事不可為,切實