第六講著作權的保護

第六講《著作權的保護》教學設計一、基本信息：課程：《知識產(chǎn)權法》

教學主題：著作權的保護課時：

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學時

二、教學目的：情感、態(tài)度目標：依法認定著作權侵權的行為表現(xiàn)，不得侵犯和危害別人的著作權，增強保護正當著作權利的法律意識。能力目標：初步學會運用著作權的法律規(guī)則，分析哪些行為可能構成著作權侵權，侵權人應當承擔何種法律責任。增強著作權保護意識，提高著作權保護能力，培養(yǎng)學生維護知識產(chǎn)權的能力。知識目標：了解侵犯著作權行為的概念、構成、種類，明確侵犯著作權的法律責任，領會保護著作權的執(zhí)法措施三、教學分析（內(nèi)容、重難點）內(nèi)容：本節(jié)課的教學內(nèi)容是高等教育大學出版社，劉春田教授主編的全國高等院校法學專業(yè)核心課程教材《知識產(chǎn)權法》中的第十章《著作權的保護》。著作權侵權行為的概念、構成要件與類型、我國《著作權法》規(guī)定的著作權侵權行為及其法律責任。重點：侵犯著作權行為的判定以及侵犯著作權民事責任中的賠償損失問題難點：著作權侵權行為的構成要件四、教學方法與策略：教學方法：以多媒體教學為主要手段，理論講述法與例證教學教學相結合。教學策略：本章我首先講述著作權侵權的構成要件，對現(xiàn)有法律規(guī)定的過錯責任歸責原則進行學理分析，引導學生思考。其次以移動公司是否應對侵犯他人著作權的彩鈴下載為例，與同學們共同探討，掌握相關知識。五、教學安排：第一節(jié)著作權侵權行為一、侵權行為的構成要件作為民事侵權行為之一，著作權侵權的構成亦必須具備下列條件：1、行為人主觀上有過錯即行為人對其行為造成的損失在主觀上有過錯（包括故意和過失）。過錯責任原則是民事責任的基本原則，在追究著作權侵害者的民事責任時也應當遵循。如何判斷當事人是否具備過失，學術上有較多的爭議。一般而言，所謂過失是指行為人對其行為可能造成的損害結果應當預見而沒有預見，或者已預見卻輕信損害結果不會發(fā)生的心理狀態(tài)。對這一心理狀況的判斷應該把主客觀因素結合起來，看當事人在具體的情況下是否應注意、能注意而未注意。例如，著作權侵權糾紛應盡的注意。就出版社而言，它對自己所出版的作品是否侵權有審查的義務。如它僅在出版合同之中約定侵權責任由對方承擔而未進行必要的審查，則其主觀上即有過錯，成為共同侵權人。同樣，一位職業(yè)作家見到出版社在自己交付出版的作品中編入精彩的攝影作品數(shù)幅而不過問攝影的著作權狀況也是沒有盡到應有的注意。但是，并不是承擔所有的侵權責任都以當事人主觀上有過區(qū)劃為前提條件。例如，即便傳播者沒有過錯，被侵權人仍有權要求它停止銷售侵權產(chǎn)品，至于它應否承擔賠償著作權人損失的責任，學術界尚有爭議。有學者認為，可要求它返還因銷售侵權產(chǎn)品所獲不當利益。2、行為違法行為違法即指行為人的行為被法律所明文禁止。就《著作權法》而言，它所禁止的行為似乎集中在第45條和第46條之中。然而這兩條在立法技術上是否必要仍可以商榷。就其現(xiàn)狀而言，由于以下原因使得其列舉是不完全的：首先，第45、46條本身的行文過于粗略。其次，《著作權法》頒行以來一系列附屬法規(guī)從不同的角度充實了著作權和鄰接權的內(nèi)容，例如《條約實施規(guī)定》確定了外國作品的機械表演權，《實施條例》賦予了出版者版式、裝幀設計權等。上述兩條顯然未能照顧到這些新權利。再次，侵權行為本身是多種多樣的，實踐中必須會有新生的侵權行為出現(xiàn)。當然，《著作權法》第45條第8項特別提到了“其他侵權行為”，明顯地反映出立法者以此囊括所有未預料到的侵權行為的意圖。這類條文模式在法律中并不少見。但是，該項非但沒有完善《著作權法》對具體侵權行為的列舉方式，相反，它恰恰隱含著對這種列舉的作用削弱甚至否定。3、權利人受到損害損害不僅指給權利人造成的具體的損失，也包括對其合法權益的潛在威脅。法院有一種觀點，認為“構成對著作權的侵害必要前提條件之一是行為人采取使公眾知曉的方式，即著作權法上規(guī)定的發(fā)表。只有侵權人實施了發(fā)表的行為，包括出版、發(fā)行、展覽、表演等行為，才可能有損害事實的發(fā)生，才可能構成侵權”。這種論斷筆者難以茍同。理由如下：第一，著作權由多項具體的權能構成，對其中任何一項權能的侵害也是侵權。第二，從發(fā)表而言，為發(fā)表作準備也是一種侵權的開始。第三，復制本身就是一種損害事實，至于發(fā)表則是一種損害惡果，這只是判定處罰、決定賠償與滯、賠償額大小的情節(jié)，而不是認定侵權與否的依據(jù)。那種認為只有侵權傷口進入公眾領域才出現(xiàn)損害事實的觀點，對損害事實的理解過于狹隘，即只限于物質損失。這種看法忽視了著作權作為無形財產(chǎn)的特點。事實上，著作權人專有的復制行為被他人擅自行使，這便是權利人的一種無形的損失。第四，只有將發(fā)表之前的缺乏法律依據(jù)的行為認定為侵權，原告才可以要求停止侵害，以減少損失。相反，如果不認定侵權，則意味著法院認可被告的行為，他可以繼續(xù)實施下去，直到公開。這是不符合邏輯的。第五，在法學軟件著作權保護方面，連私人復制、使用行為都被看作侵權，更不以發(fā)表為條件了（《軟件條例》第30條第6項）。更何況，為了制止?jié)撛诘耐{而必須投入的人力、財力（律師費、取證費等）也是一種直接的損失。侵權的成立并不以侵權人達到其主觀預期的目的為條件，例如成功地擴散了作品或者盈利。4、違法行為和損害后果之間有因果聯(lián)系即行為人的違法行為同權利人的損害事實之間有著前因后果關系。二《著作權法》第46條的11種情況：1．未經(jīng)著作權人許可，發(fā)表其作品的。這種行為主要是侵犯了作者作品的發(fā)表權。作者有權決定自己的作品是否發(fā)表以及何時、何地、以何種方式公之于眾。任何人未經(jīng)作者同意而發(fā)表其作品或未以作者同意的方式發(fā)表其作品的行為，都是侵犯作者發(fā)表權的行為。2．未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當做自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的。根據(jù)著作權法關于合作作品的著作權歸屬的規(guī)定，合作作品的作者中個人無權獨自行使對合作作品的著作權。把合作作品當做自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表，不僅侵犯了其他合作人的發(fā)表權，還侵犯了署名權，侵吞了他人的勞動成果，同時也欺騙了使用作品的單位或個人，欺騙了社會公眾。為了防止這種情況發(fā)生，在著作權合同中通常需要著作權人做出承諾，保證所提供的作品不侵犯他人的著作權。如果發(fā)生侵權行為，由著作權人承擔法律責任。未經(jīng)其他合作作者同意，將合作作品當作自己創(chuàng)作的作品發(fā)表。這種情況與剽竊別無二致。還有一種情況，有的合作作者將合作作品當作自己的作品發(fā)表，是因為他以為合作作品是自己獨立創(chuàng)作的作品，他對被侵犯的合作作者所做工作的性質有錯誤認識，沒有把他們的工作視為創(chuàng)作。有人承認其他合作作者提供了“幫助”，并可能在作品的前言、后記等地方表示感謝。但是，其他合作作者一般不會滿足于這種感謝。有一個現(xiàn)象值得注意，在這種侵權行為引起的著作權糾紛中，被侵權人即其他合作作者一般只要求在作品上署名和獲得報酬，而很少提到發(fā)表權問題。他們似乎不知道侵權人首先侵犯的是他們的發(fā)表權。這說明不少著作權人的發(fā)表權意識是比較薄弱的。3．沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的。如何在作品上表示姓名，是創(chuàng)作人的專有權利。它表示作品和作者之間的天然的或“血緣”的聯(lián)系，屬于一種身份權。作者以外的人不具有這種身份權。未參加創(chuàng)作的人為了個人名利在他人作品上署名，不論是作者同意還是被迫的，都是違反我國民事活動公平和誠實信用原則的行為，都是對作者署名權的侵犯。這種侵權行為很多發(fā)生在教育和科學研究機構中，通常是行為人以權謀私，利用權勢、地位或職務之便，強占他人的創(chuàng)作成果。對這類行為，著作權人根據(jù)著作權法，有權抵制。對已經(jīng)實施了侵權行為并造成后果的，可以認定行為無效，并追究行為人的侵權責任。4．歪曲、篡改他人作品的。受法律保護的作品都是作者獨立構思、以自己獨特的設計風格和表現(xiàn)習慣創(chuàng)做出來的。著作權法保護作品的完整性不受侵犯，作者有權對作品進行修改，也可以授權他人修改自己的作品。但是，未經(jīng)作者許可，任何人無權修改其作品，否則屬于侵犯作者的保護作品完整權。5．剽竊他人作品的。剽竊和抄襲是一個意思，是指那種將他人創(chuàng)作的作品冒充為自己的作品并加以使用的行為。這既有悖道德，也違反法律。剽竊有各種手法，其中常見的有二種。一種是不加粉飾，原封不動地把別人的作品當做自己創(chuàng)作的作品使用，或者把別人的作品穿插在自己的作品中，不加標注、不加區(qū)別地當做自己的作品使用，使讀者誤認為全部系使用者創(chuàng)作的行為。6．未經(jīng)著作權人許可，以展覽、攝制電影和類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的行為。如果著作權法另有規(guī)定的，排除在外。展覽權是著作權的重要內(nèi)容，除法律有明確規(guī)定外，未經(jīng)著作權人許可，擅自展覽他人的作品，是侵權行作為。7．使用他人作品，應當支付報酬而未支付的。這主要是指那些按照著作權法的規(guī)定，某些使用他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當按照規(guī)定支付報酬的情況。這種情況稱為“法定許可”。被法定許可使用的作品，如果使用人不按規(guī)定支付報酬，則屬于侵犯著作權的行為。需要指出，那種因違反著作權合同而未向著作權人支付報酬的，屬寸：違約行為，不屬于侵犯著作權的行為。對于違約行為，適用違約的民事責任。8．未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、法學軟件、錄音錄像制品的著作權人或者與著作權有關的權利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的行為，亦屬侵權行為，法律另有規(guī)定的除外。修改后的著作權法將出租權規(guī)定為著作財產(chǎn)權的內(nèi)容，且上述作品或制品屬于出租權的對象，故未經(jīng)權利人許可，行使他們的出租權，是侵權行為。9．未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設計的。圖書、期刊的版式設計通常屬于美術作品的范疇，其著作權可能屬于設計者，也可能基于約定或者勞動合同屬于出版者。未經(jīng)許可，則構成對版式設計著作權的侵犯。但是，作為美術作品，《著作權法》第35條第二款卻規(guī)定其財產(chǎn)權保護為10年是不合適的。10．未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的。藝術表演既涉及表演者的利益，也涉及被表演作品的著作權人之利益。藝術表演者對自己的表演享有控制、利用和支配的權利，這些權利主要體現(xiàn)為通過廣播電臺或電視臺對其表演的現(xiàn)場向公眾直播，或者先將表演錄制下來再擇時公開傳送，以及單純錄制他們的表演。為上述這些行為如果未經(jīng)許可，則構成對著作權人和表演者權利的侵犯。11．其他侵犯著作權以及與著作權有關的權益的行為。實踐中，侵犯著作權及鄰接權的行為復雜多樣，法律不可能列舉窮盡這些具體現(xiàn)象，故作這一款規(guī)定，以適應實際，給司法工作留下余地。二、侵犯著作權行為的民事責任《著作權法》第46條的規(guī)定，侵犯著作權的行為應當根據(jù)情況承擔下列民事責任：1．停止侵害。是指責令侵權人立即停止正在實施的侵犯他人著作權的行為。侵權行為人無論在主觀上有無過錯，都必須停止侵權，防止侵害擴大，以保護受人的利益。修改后的著作權法增加了兩條關于訴前保全的規(guī)定，作為第49條和第50條。第49條是有關訴訟前申請停止侵權行為和財產(chǎn)保全的。該條規(guī)定：著作權或者與著作權有關的權利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權利的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損失的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產(chǎn)保全的措施。人民法院可依我國《民事訴訟法》第93條至第96條和第99條之規(guī)定處理上述申請。第50條作了有關訴訟前申請證據(jù)保全的規(guī)定。按照該條規(guī)定：為制止侵權行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，著作權人或者與著作權有關的權利人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。人民法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)做出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行；人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人如果不提拱擔保的，法院將駁回申請；申請人在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)不起訴的，人民法院應當解除保全措施。同時，著作權法還增加了一條關于侵權人舉證責任的內(nèi)容，作為第52條。該條規(guī)定：復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、法學軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。這種舉證責任倒置的規(guī)定，有利于對著作權人和鄰接權人正當權益的保護。在民事實體法中引入程序法律規(guī)范，有助于使權利