關于承包合同案件的處理意見

第關于承包合同案件的處理意見一、本實施意見的規(guī)范范圍

(一)本意見所規(guī)范的承包合同案件是指具有獨立法人資格的企業(yè)、社會團體、事業(yè)單位及其分支機構對與其無隸屬關系的民事主體發(fā)包所引起的糾紛。

(二)以下案件不屬于本實施意見規(guī)范的范圍

1、因對內發(fā)包形成內部生產(chǎn)經(jīng)營責任制而引發(fā)的糾紛。此類糾紛是指具有獨立法人資格的企業(yè)、社會團體、事業(yè)單位及其分支機構對與其有隸屬關系的自然人、法人發(fā)包所引起的糾紛。由于此類糾紛不屬于人民法院的受理范圍，應駁回起訴。

2、因農(nóng)村聯(lián)產(chǎn)承包合同引發(fā)的糾紛。

3、因建筑工程承包合同引發(fā)的糾紛。

二、關于承包合同法律關系與其他法律關系的區(qū)分

針對審判實踐中大量出現(xiàn)的名為承包合同，實為租賃、掛靠經(jīng)營的情況，要首先注意確定案件的性質。

(一)承包合同糾紛與場地租賃合同糾紛的區(qū)分

1、承包合同所規(guī)定的承包范圍一般包括了經(jīng)營性文件、資產(chǎn)、經(jīng)營場地及從業(yè)人員。

2、場地租賃合同則僅以場地作為合同權利義務的標的。

區(qū)分二者，主要從審查合同內容中是否涵蓋經(jīng)營性文件、資產(chǎn)、經(jīng)營場地及從業(yè)人員等方面加以把握。如果合同規(guī)定的承包范圍僅指經(jīng)營場地而不包括經(jīng)營性文件、資產(chǎn)、從業(yè)人員等或者僅以場地作為計算承包費的依據(jù)，則應認定為場地租賃合同，不應按承包合同糾紛來處理。

(二)承包合同糾紛與掛靠經(jīng)營糾紛的區(qū)分

所謂掛靠經(jīng)營，是指掛靠者(一般為個體經(jīng)營者、個人合伙經(jīng)濟組織、家庭手工業(yè)生產(chǎn)者或經(jīng)營者)定期或不定期給被掛靠者(一般為國有或集體企業(yè)及其分支機構)或其主管部門、開辦單位繳納管理費，并以被掛靠者名義對外進行民事活動的經(jīng)營方式。

承包經(jīng)營與掛靠經(jīng)營共同之處在于承包人或掛靠人均以被承包人或被掛靠人的名義，使用其經(jīng)營性文件、印章或銀行帳號進行經(jīng)營活動。

針對審判實踐中所遇到的，以簽訂承包合同為名實際從事掛靠經(jīng)營，或者以簽訂掛靠合同為名實際從事承包經(jīng)營的情況，應當從以下兩個方面加以區(qū)分：

1、如果合同規(guī)定發(fā)包人或被掛靠人在提供經(jīng)營性文件、印章或銀行帳號給對方的同時，也將資產(chǎn)、經(jīng)營場所或從業(yè)人員交給對方經(jīng)營管理，則應認定為承包經(jīng)營糾紛;

2、如果合同規(guī)定發(fā)包人或被掛靠人僅提供經(jīng)營性文件、印章或銀行帳號給對方，而不將資產(chǎn)、經(jīng)營場所或從業(yè)人員交給對方經(jīng)營管理，則應認定為掛靠經(jīng)營糾紛。

另外，審判實踐中，也常遇到商業(yè)性或服務性企業(yè)法人將其所經(jīng)營的多種經(jīng)營項目中的某一項或經(jīng)營柜臺以承包的形式交與公民個人、法人或其他經(jīng)濟組織經(jīng)營，對外統(tǒng)一使用該商業(yè)性或服務性企業(yè)法人的名義和營業(yè)執(zhí)照，統(tǒng)一開票納稅，承包人定期向發(fā)包人繳納承包費、管理費或租金的經(jīng)營方式。此類情況與單純的承包合同和場地租賃合同不同，實際是包含了場地租賃內容的掛靠經(jīng)營方式。

在對外發(fā)生糾紛時，應適用處理掛靠經(jīng)營糾紛的一般原則，而不應按照承包合同糾紛來處理。

三、關于承包合同案件的訴訟主體問題

(一)承包雙方因履行承包合同引起的糾紛。

1、發(fā)包人提起訴訟

(1)如果被告為共同承包人或承包人為合伙經(jīng)營人的，應將共同承包人或合伙人作為共同被告;

(2)如果有承包人和實際經(jīng)營人的，應將承包人和實際經(jīng)營人作為共同被告。

(3)如果承包人是不具有獨立法人資格的經(jīng)營機構，應將其上級主管單位作為共同被告。

(4)承包過程中出現(xiàn)轉包

①未經(jīng)發(fā)包方同意，原承包人私自轉包的，應將原承包人和新承包人列為共同被告;

②如果發(fā)包方在原承包合同簽字蓋章同意轉包的，則新承包人和原承包人列為共同被告;

③如果經(jīng)發(fā)包方同意，發(fā)包人與新承包人簽訂新的承包合同，應視為更換承包人，不再將原承包人列為被告。

(5)如果承包人是獨立法人，但在起訴時已經(jīng)營期滿，未清算的;或被工商行政管理部門撤銷、吊銷、解散，未清算的;或已停止經(jīng)營活動達一年以上，未清算的，應追列其上級主管單位、開辦單位或投資人為共同被告。

2、承包人提起訴訟

(1)如果發(fā)包人是領取營業(yè)執(zhí)照、但不具有獨立法人資格的經(jīng)營組織，則發(fā)包人與其上級主管單位(部門)為共同被告。

(2)如果發(fā)包人是獨立法人，但在起訴時已經(jīng)經(jīng)營期滿，未清算的;或被工商行政管理部門撤銷、吊銷、解散，未清算的;或已停止經(jīng)營活動達一年以上，未清算的，應追列其上級主管單位、開辦單位或投資人為共同被告。

(二)承包人在承包期間對外經(jīng)營引起的糾紛

1、因債權引起的糾紛

(1)在承包經(jīng)營期間內因債權提起訴訟的，應由承包企業(yè)作為原告主張權利;

(2)承包期滿后，因承包合同期內發(fā)生的債權提起訴訟，承包人作為原告，直接提起訴訟，但應將承包企業(yè)列為第三人參加訴訟，以查明事實。

2、因債務提起訴訟的

(1)實行內部承包具有法人資格的企業(yè)，僅以承包企業(yè)作為被告。

(2)具有獨立法人資格的企業(yè)自行對外發(fā)包的，承包企業(yè)和承包人為共同被告。

(3)具有獨立法人資格的企業(yè)將下屬分支機構對外發(fā)包的。

①該分支機構沒有領取營業(yè)的，發(fā)包人和承包人為共同被告。

②該分支機構已領取營業(yè)執(zhí)照的，承包企業(yè)分支機構、發(fā)包人和承包人為共同被告。

(4)具有獨立法人資格的企業(yè)的上級主管單位，將該企業(yè)發(fā)包給第三人的，發(fā)包人、承包企業(yè)、承包人為共同被告。

(5)鄉(xiāng)鎮(zhèn)將其開辦的不具有法人資格的企業(yè)對外發(fā)包而引起的債務糾紛，發(fā)包人、承包企業(yè)、承包人為共同被告。

四、關于承包合同的效力問題

承包合同的效力問題適用合同