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文檔簡介

淺析第三方支付中的刑事風險及規(guī)制摘要第三方支付是目前社會熱點話題之一,本文將通過對第三方支付中的基本法律關系入手,以兩種最基本、亦是最常見的支付模式為研究的出發(fā)點,對第三方支付的行為模式進行分析。在此基礎上,本文將結合立法現(xiàn)狀,剖析第三方支付中不同主體可能遇到的刑事風險,這包括公法和私法視野下的刑事風險;以此為進路,進而從三個方面提出對第三方支付刑事風險的規(guī)制對策,即是加強第三方支付活動參與各方行為的監(jiān)管,完善現(xiàn)行針對第三方支付活動的刑事立法,并且加強對第三方支付有關刑法問題的司法審判的指導工作,全面地管控、規(guī)制第三方支付中的刑法風險。關鍵詞:第三方支付刑事風險刑法規(guī)制

目錄1前言 前言1.1本文研究背景在如今的社會中,互聯(lián)網已經成為了公眾購物、投資的一種媒介,互聯(lián)網金融也由此蓬勃發(fā)展。支付是互聯(lián)網金融的核心功能之一,也是現(xiàn)在公眾推廣度最高的功能之一。作為互聯(lián)網金融的最大推進者之一,第三方支付所扮演角色的重要性不言而喻。從發(fā)展源頭來看,第三方支付源于美國的獨立銷售組織(ISO)制度,指以互聯(lián)網為基礎,通過由非銀行的第三方機構經營的網上支付平臺,在消費者、商家和銀行之間建立連接,起到信用擔保和技術保障的作用,實現(xiàn)資金從消費者到商家的轉移。[[][]參見黃楊周,劉婷.刑事法視野下第三方支付問題研究.現(xiàn)代商貿工業(yè),2010,22(24):315-317.但是,在發(fā)展的同時,第三方支付也不可避免地會產生相應的風險,包括,如數(shù)據(jù)安全風險、資金沉淀風險、網上洗錢風險、虛擬貨幣風險、信用卡套現(xiàn)風險、交易糾紛風險、法律責任風險等等。這些風險都會導致第三方支付之不法使用,對生產、生活產生危害,而這種危害的嚴重程度有可能超出民法及行政法規(guī)制的范圍,此時刑法就會介入,對第三方支付的相關行為進行規(guī)范。對此,刑法的介入必要而現(xiàn)實。第三方支付的參與者的復雜性決定了其法律關系的復雜性,也就導致了刑事風險的復雜性。第三方支付活動的主要參與者包括第三方支付機構及其他第三方。作為第三方支付機構,其不法行為可能會觸犯非法經營罪、信用卡詐騙罪,以及侵犯個人隱私的犯罪。第三方支付機構以外的其他第三方,其主體多種多樣,其中包括第三方支付平臺的使用者,利用支付平臺進行洗錢、詐騙,構成洗錢罪、詐騙罪等;消費者或其他人竊取存儲在第三方支付平臺服務器中的支付平臺使用者的信息,甚至加以濫用,構成盜竊罪、信用卡詐騙罪等。1.2國內外研究現(xiàn)狀在本文的研究主題之下,國內的法學研究顯然比國外的法學研究更為完備,也更具有邏輯性。從國外研究而言,第三方支付雖然由國外率先使用,但是其推廣程度十分有限,而且其支付形式非常單一,一般常見形式就是進行網絡支付的線上模式,因此其刑法監(jiān)管上并沒有產生具有重大意義的風險,因此國外的刑法風險研究幾乎缺失。放眼于國內,近些年來網絡支付在國內,尤其是大陸地區(qū)發(fā)展極其迅猛,人們在日常生活中甚至可以脫離現(xiàn)金而生活,這使得第三方支付在國內支付領域的地位很高,應用程度也十分驚人。在這種背景下,有相當多的學者從不同的法律領域、不同的角度對第三方支付已經出現(xiàn)或可能出現(xiàn)的法律問題進行剖析。就刑法而言,我國現(xiàn)有的研究雖然數(shù)量上可觀,但從研究內容上看,并不全面。一些文獻只關注于某一個刑法風險問題進行深入探討,這種研究缺乏全面性;[[]例如孫盈.第三方支付方式下冒用行為的刑法規(guī)制——以支付寶花唄為例.黑龍江工業(yè)學院學報(綜合版),2019年,19(06):90-94.楊志瓊.利用第三方支付非法取財?shù)男谭ㄒ?guī)制誤區(qū)及其匡正.政治與法律,2018(12):36-50.]除此之外,一些文獻又只對第三方支付整體進行了較為淺顯層次的研究,并沒有提出針對性的問題,也沒有對具體的問題進行分析。[]例如孫盈.第三方支付方式下冒用行為的刑法規(guī)制——以支付寶花唄為例.黑龍江工業(yè)學院學報(綜合版),2019年,19(06):90-94.楊志瓊.利用第三方支付非法取財?shù)男谭ㄒ?guī)制誤區(qū)及其匡正.政治與法律,2018(12):36-50.[]例如張澤辰,江奧立.第三方支付的刑事風險與防控措施.犯罪研究,2017(03):94-101.徐博強.論第三方支付的法律風險與刑法立場.稅務與經濟,2017(05):38-42.1.3研究目的和意義總體而言,第三方支付平臺的刑法風險樣式多種,涉及的主體十分復雜,使對這一問題的研究變得非常重要。本文通過分析第三方支付的各種行為模式對第三方支付行為進行大概分類并從而厘清行為各方的法律關系;在此基礎上分析第三方支付行為過程中的刑事法律風險;之后結合當前立法現(xiàn)狀總結提出對第三方支付行為中風險管控的法律意見。本文的意義在于,除了對現(xiàn)有的文獻中的觀點進行歸納之外,揚其長而避其短,以重點支付模式為切入點,解析最常見的法律問題與法律關系,并且在重點中挖掘全面研究,在本領域中獲得具有廣泛適用性的研究成果。

2第三方支付的行為模式分析2.1網絡支付模式網絡支付最為典型并被大眾熟知、最多操作,它指的是通過互聯(lián)網發(fā)起支付指令,并在購買者和銷售者之間進行資金交換和轉移,從而完成買賣雙方之間的支付結算的模式。當前第三方支付的大致流程是(以網絡購物為例):賣方在互聯(lián)網購物平臺(例如:淘寶、阿里巴巴)上加購貨品后,使用第三方支付平臺(例如:支付寶)提供的賬戶進行付款,此時貨款并不進入賣方賬戶,然后由第三方支付平臺發(fā)出通知告知賣家進行發(fā)貨并對貨款的到達進行提示。買方收貨驗貨后,即可在購物平臺點擊確認收貨,這一行為被視為同意并通知第三方支付平臺付款給賣家,第三方支付平臺再將款項轉至賣家賬戶。例外情形是買方對所收到的貨品不滿意進行退貨,則由賣方進行收到退貨的確認從而通知第三方支付平臺將貨款退還給買方。有學者將這一模式進行詳細分類,分為“網關模式”與“平臺模式”兩種類型。[[]參見張澤辰,江奧立.第三方支付的刑事風險與防控措施.犯罪研究,2017(03):94-101.徐博強.論第三方支付的法律風險與刑法立場.稅務與經濟,2017(05):38-42.]前者指第三方支付平臺所收集的網上支付電子信息,依然需要通過特定網關,即互聯(lián)網公共網絡和銀行內部的專用網絡間網關安全接口進行傳遞。后者指支付行為在第三方支付機構自己開發(fā)的支付平臺上運行。所有在該平臺協(xié)議下進行交易、接受該平臺服務的用戶(包括賣方與買方),必須首先在該支付平臺上開設一個(虛擬)賬戶進行收付款。從性質上看,該虛擬賬戶可以被視為支付通道,目的在于通過簡單的操作幫助支付雙方通過網關在(多個)銀行賬戶間結算,或完成虛擬賬戶間的轉賬。從性質上看,為方便理解,可以認為該虛擬賬戶是雙方成功支付及安全交易的中介。[[]參見張澤辰,江奧立.第三方支付的刑事風險與防控措施.犯罪研究,2017(03):94-101.徐博強.論第三方支付的法律風險與刑法立場.稅務與經濟,2017(05):38-42.[]參見任超.網上支付金融消費者權益保護制度的完善.法學,2015(05):82-91.出于對第三方支付中產生的法律風險的把控,有必要借助于刑法對其加以約束。因此本文首先要考慮的問題即是:第三支付的行為模式如何,各個環(huán)節(jié)如何在法律層面定性,從而研究第三方支付在各個環(huán)節(jié)中可能出現(xiàn)的風險,從而才能提出相關建議。對客觀支付行為進行直觀分類,則可分為第三方支付存在網絡支付模式、預付卡發(fā)行模式[[]因為“單用途儲值卡”具有一定的封閉性,因此該模式以“多用途儲值卡”為典型。參見李兆俊.儲值卡監(jiān)管的雙軌制.互聯(lián)網金融與法律,2015.]、銀行卡發(fā)單模式[[[]因為“單用途儲值卡”具有一定的封閉性,因此該模式以“多用途儲值卡”為典型。參見李兆俊.儲值卡監(jiān)管的雙軌制.互聯(lián)網金融與法律,2015.[]參考相關條例《非金融機構支付服務管理辦法》第一章第二條.本辦法所稱銀行卡收單,是指通過銷售點(POS)終端等為銀行卡特約商戶代收貨幣資金的行為?!币约啊躲y行卡收單業(yè)務管理辦法》第一章第二條.本辦法所稱銀行卡收單業(yè)務,是指收單機構與特約商戶簽訂銀行卡受理協(xié)議,在特約商戶按約定受理銀行卡并與持卡人達成交易后,為特約商戶提供交易資金結算服務的行為?!笨梢钥偨Y該類型第三方支付業(yè)務模式存在三要素:以POS機等終端為手段,以特約商戶為主體,以代收貨幣資金為內容。2.2二維碼支付模式這一支付模式同樣為消費者及商家所熟知并廣泛應用于當前市場交易中,尤其適用于小宗貨品交易與即時交易。根據(jù)使用方法的不同,該支付模式可以分為線上和線下兩種支付模式。二維碼的線上支付流程以以下為典型:消費者或稱買方將商品進行加購并確認購買,后通過網絡利用相關支付應用掃描二維碼,此后該支付應用會轉至“確認支付”界面,消費者可以在此界面通過輸入密碼、按指紋密碼等方式確認貨款數(shù)額并成功支付,至此支付流程完成。在上述過程里,實際上二維碼的功能是“支付鏈接”。而線下支付方式,有學者提出該方式是移動支付和銀行卡收單模式的結合。[[]參見王志宇.二維碼支付到底還能走多遠?.[]參見王志宇.二維碼支付到底還能走多遠?.互聯(lián)網金融與法律,2015年,第1期;張澤辰、江奧立.第三方支付的刑事風險與防控措施.犯罪研究,2017年,第3期。

3第三方支付的基本法律關系分析第三方支付中存在兩類法律關系:一類是公法上的關系,公法關系眾所周知是指公權力機關行使行政職能與其他主體形成的法律關系,在第三方支付的語境下指的是政府監(jiān)管部門依據(jù)與第三方支付有關的各種法律淵源對相關機構的行為進行約束和監(jiān)管而形成的法律關系。第二類是私法上的關系,指的是兩個私主體之間因為法律行為發(fā)生的法律關系,在第三方支付的語境下指的是第三方支付機構與使用者即用戶,包括買方/消費者和賣方/商戶,之間的關系,以及第三方支付機構與銀行之間的業(yè)務關系。3.1公法上的法律關系分析本文對公法上的法律關系分析著重放在對與第三方支付相關的法律和規(guī)范性文的分析。從2009年8月中國人民銀行,銀監(jiān)會,公安部,工商總局聯(lián)合發(fā)布的《關于加強銀行卡安全管理、預防和打擊銀行卡犯罪的通知》[[]該通知限制了銀行的業(yè)務權限,規(guī)定“銀行卡受理終端不得受理社會企業(yè)發(fā)行的銀聯(lián)預付卡”。],到2017年12月由中國人民銀行頒發(fā)、2018年4月施行的《條碼支付業(yè)務規(guī)范(試行)》[[[]該通知限制了銀行的業(yè)務權限,規(guī)定“銀行卡受理終端不得受理社會企業(yè)發(fā)行的銀聯(lián)預付卡”。[]該規(guī)范第一條明確了非銀行及銀行支付機構辦理相關業(yè)務應受行政許可.非銀行支付機構(以下簡稱支付機構)向客戶提供基于條碼技術的付款服務的,應當取得網絡支付業(yè)務許可;支付機構為實體特約商戶和網絡特約商戶提供條碼支付收單服務的,應當分別取得銀行卡收單業(yè)務許可和網絡支付業(yè)務許可。銀行業(yè)金融機構(以下簡稱銀行)、支付機構開展條碼支付業(yè)務涉及跨行交易時,應當通過人民銀行跨行清算系統(tǒng)或者具備合法資質的清算機構處理?!睆倪@些規(guī)定可以看出,第三方支付機構與監(jiān)管機構之間的關系是通過“行政許可”完成的,即非金融機構的第三方支付業(yè)務應當以獲取《支付業(yè)務許可證》為基礎和前提條件,并在中國人民銀行的監(jiān)督管理下進行。具體而言,兩者之間在公法范疇的法律關系包含市場準入、經營范圍以及備付金等方面的監(jiān)管。同時,根據(jù)文件頒發(fā)主體可知,中國人民銀行、銀監(jiān)會、工商總局等機構也分別從各自職能目的出發(fā)對第三方機構頒發(fā)了相關管理頒發(fā)。[[]參考:2009年8月人民銀行,銀監(jiān)會,公安部,工商總局頒布的《關于加強銀行卡安全管理、預防和打擊銀行卡犯罪的通知》;2011年5月人民銀行,監(jiān)察部、財政部、商務部等頒布的《關于規(guī)范商業(yè)預付卡管理意見的通知》。[]參考:2009年8月人民銀行,銀監(jiān)會,公安部,工商總局頒布的《關于加強銀行卡安全管理、預防和打擊銀行卡犯罪的通知》;2011年5月人民銀行,監(jiān)察部、財政部、商務部等頒布的《關于規(guī)范商業(yè)預付卡管理意見的通知》。3.2私法上的法律關系分析私法上的法律關系分析是針對參與第三方支付的各個主體——第三方支付機構、銀行、使用第三方支付機構進行交易的買賣雙方——之間的關系。3.2.1第三方支付機構與其用戶之間的法律關系有學者認為,用戶在第三方支付機構開設的私人賬戶,其法律性質應當是“電子賬簿”。本文贊同這種觀點,從合同法的角度看,此類賬戶記載著支付機構用戶與支付機構的資金保管及代收代付的服務合同法律關系。[[]參見《合同法》(1999)第378條.保管人保管貨幣的,可以返還相同種類、數(shù)量的貨幣。保管其他可替代物的,可以按照約定返還相同種類、品質、數(shù)量的物品。[]參見《合同法》(1999)第378條.保管人保管貨幣的,可以返還相同種類、數(shù)量的貨幣。保管其他可替代物的,可以按照約定返還相同種類、品質、數(shù)量的物品。此外,事實上在網絡購物中,第三方支付機構還起到交易安全擔保作用,但這種擔保并非《擔保法》中的擔保概念,通過前文的支付基礎流程可知悉,這種“擔?!睂嶋H上可以被視為是附條件代付款,也就是說支付機構應當在買方確認收貨后通過該指令將買方賬戶的資金支付給賣方賬戶。3.2.2第三方支付機構與銀行之間的法律關系在第三方支付的各種行為模式下,與銀行之間的關系都非常密切,兩者之間的關系基本以第三方支付服務依附于銀行的金融功能為主,以大眾熟知的支付寶為例,賬戶的資金流動過程是用戶將自身銀行中的資金向第三方支付機構賬戶中轉移,之后轉入收款方在該機構平臺設立的賬戶。[[]詳細而言,“在此過程中,與支付機構發(fā)生法律關系的銀行有付款人支付發(fā)起銀行、支付機構備付金托管銀行以及收款人的接收銀行?!薄皬姆山嵌瓤?,第三方支付機構就備付金與其托管或者合作銀行形成一種委托法律關系,第三方支付機構作為委托人,將接收的客戶備付金全額繳存至備付金托管銀行,受托銀行對客戶備付金的收付進行管理,并有權對第三方支付機構的備付金使用進行監(jiān)督?!眳⒁娏_培新、吳韜.非授權交易中第三方支付機構的法律責任.[]詳細而言,“在此過程中,與支付機構發(fā)生法律關系的銀行有付款人支付發(fā)起銀行、支付機構備付金托管銀行以及收款人的接收銀行。”“從法律角度看,第三方支付機構就備付金與其托管或者合作銀行形成一種委托法律關系,第三方支付機構作為委托人,將接收的客戶備付金全額繳存至備付金托管銀行,受托銀行對客戶備付金的收付進行管理,并有權對第三方支付機構的備付金使用進行監(jiān)督?!眳⒁娏_培新、吳韜.非授權交易中第三方支付機構的法律責任.華東政法大學學報,2017年,第3期。

4第三方支付的刑事風險分析4.1公法視角下的法律風險分析4.1.1在無許可的情況下提供結算服務的風險在上文中提到,多方公權力機關監(jiān)管是現(xiàn)在第三方支付機構在公法上法律關系所處的地位。第三方支付機構是一個介入性的機構,它們在代理消費者的銀行以及代理經營者的銀行中間,起到了一個幫助結算、提供結算平臺的服務作用。結算活動是一種典型的金融活動,而我國在金融業(yè)的監(jiān)管方面,在世界上一直處于十分嚴格的位置,這也導致了金融業(yè)的準入門檻十分的高,金融業(yè)的經營資格也很難取得。在現(xiàn)實生活中,某些第三方支付機構在沒有獲得國家的經營許可的情況下,如上所述提供結算的服務,這就觸犯了我國《刑法》中第二百二十五條之規(guī)定,也即非法經營罪,司法機關可以對其進行處罰。4.1.2第三方支付機構被非法利用的風險在日常的消費中,第三方支付機構其實并不參與消費者與經營者之間進行的商業(yè)活動,如商品買賣等。但是,這不意味著僅提供支付平臺的行為不會構成犯罪行為。例如,經營者與消費者之間在買賣槍支彈藥等國家明令禁止交易的物品,并且通過第三方支付平臺來進行支付;然而,第三方支付機構沒有進行其審查義務范圍內的審核,放任這類違禁品買賣通過其平臺進行支付并成功達成交易。表面上看,第三方支付機構沒有實質參與這一交易,但是究其交易,第三方支付機構實際上對交易的貨款有一定的控制力,而且其也負有一定的審查義務,在沒有履行其必要義務的情況下,第三方支付平臺就可能淪為他人違法犯罪的工具。[[]參見劉憲權.互聯(lián)網金融面臨的刑事風險.解放日報,2014-05-07(005).[]參見劉憲權.互聯(lián)網金融面臨的刑事風險.解放日報,2014-05-07(005).4.2私法視角下的刑事風險分析4.2.1未經授權的支付行為所謂非授權支付,是指付款人并未對銀行賬戶或支付賬戶的使用進行授權,但其他人卻利用未授權的使用向他人轉移資金的行為。在非授權支付的情形中,最常見的是銀行卡或支付平臺密碼遺失或被盜用而進行的交易。例如:含有第三方支付客戶端的手機丟失;被假冒司法機關、執(zhí)法機關騙取密碼;在未經安全驗證的網站,如釣魚網站等中使用支付寶而被盜用(木馬也有一定比例,釣魚就是建設假網站,比如網址是,使用戶誤以為是淘寶,蒙騙用戶輸入賬號、密碼;而木馬就是中毒等,及銀行端預留他人手機號導致的非授權交易)等方式。[[][]從民法的角度看,有些情形可能構成表見代理:付款人出于交易便利,一般會授權他人為了特定目的而使用其支付賬戶、密碼、手機驗證碼等物品和信息,代其發(fā)出電子支付指令,要求銀行或者支付機構按照合同約定進行支付。此類問題對于第三方支付的用戶而言保護力度較為薄弱。一方面,目前我國對非授權支付的立法主要是針對商業(yè)銀行等金融機構提供的支付業(yè)務,采用過錯責任的原則[[][]參見周忠海.網絡銀行法律問題研究.知識產權出版社,2008:173-偷換二維碼偷換二維碼的行為在現(xiàn)實生活中也是比較常見的,主要形式是以自己的二維碼偷換他人的二維碼,以使原本屬于他人的營業(yè)收入進入自己賬戶。[[]參見王呂斌.偷換商家收款二維碼兩男子盜刷近百萬元.新快報,2016-12-19:A12;偷換店家收款二維碼案:科技改變犯罪手段.方圓,2016(19):8.][]參見王呂斌.偷換商家收款二維碼兩男子盜刷近百萬元.新快報,2016-12-19:A12;偷換店家收款二維碼案:科技改變犯罪手段.方圓,2016(19):8.[]參見葉良芳,馬路瑤.第三方支付環(huán)境下非法占有他人財物行為的定性.華東政法大學學報,2017,20(03):103-109.本文認為,從行為對象和行為手段分析,通過偷換二維碼獲得應當支付給他人財產的行為屬于盜竊行為。首先,偷換二維碼的行為導致店家喪失的財產性利益,應屬盜竊罪的犯罪對象。其次,行為人以偷換收款二維碼的手段取得店家債權,符合秘密竊取的特征。

5第三方支付的刑事風險規(guī)制5.1加強對第三方支付活動中各方行為的監(jiān)管如前文所述,參與第三方支付活動的各方構成了較為復雜且繁瑣的法律關系,本文將其作為公法上與私法上的法律關系進行了分類討論。從各方在第三方支付活動中所構成的法律關系可以看出,對于不同的主體,應當由不同的有關機關及部門進行監(jiān)管,從而得到更為穩(wěn)定、更低風險的第三方支付環(huán)境。就第三方支付機構而言,由于它們與監(jiān)管機構之間的關系是由“行政許可”完成的,因此,應當由頒發(fā)及維護此等“行政許可”的機關對第三方支付機構進行相應的監(jiān)管,并且應當根據(jù)第三方支付活動的性質,進行有層次的多部門監(jiān)管,例如,在二維碼支付模式下,應當由中國人民銀行及銀保監(jiān)會作為主要的監(jiān)管部門,由公安、工商部門作為輔助性的監(jiān)管部門,對相應的刑事風險進行把控,盡可能地把違法犯罪行為扼殺在初始階段。就銀行而言,因為銀行的金融功能是第三方支付機構的主要依靠點,因此對銀行行為的監(jiān)管也是十分必要的。中國人民銀行及銀保監(jiān)會應當在保證銀行正常運作的前提之下,重點對銀行結合第三方支付機構的金融活動進行監(jiān)管,從而使第三方支付機構與銀行之間的協(xié)作、依賴關系更為安全。而銀行作為金融功能的提供者,同時也應當控制第三方支付機構可能違反刑事法律的行為,以免發(fā)生嚴重的金融犯罪。5.2完善針對第三方支付的刑事立法刑法的最基本原則之一是罪刑法定原則,這要求法院在處理刑法案件時,法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰。但是,在如今的國內刑法體系中,對第三方支付活動的規(guī)定幾乎為零,只能通過進行文義解釋的方法對第三方支付中涉及刑事風險的情形進行刑法的適用,這就導致很多特定情形無法通過刑法規(guī)制,嚴重違反情理和一般社會認知的行為就將逃過刑法的處罰。這要求刑法對蒸蒸日上、甚至呈爆炸性發(fā)展態(tài)勢的第三方支付活動作出反應,也即作出對應立法。然而,在實務工作中,法官、檢察官以及刑事律師普遍反映,在日常的審判、起訴及辯護工作中,針對第三方支付的刑事立法確實存在短缺的情況,很多時候只能根據(jù)罪刑法定原則的框架對現(xiàn)有法律進行解釋,這對解決現(xiàn)存的問題、以及未來可能發(fā)生的新問題十分不利。尤其考慮到本文提及的網絡支付模式及二維碼支付模式,是第三方支付的最重要模式,刑法應當在不遠的未來中,對這兩種模式以及可能出現(xiàn)的新問題進行相應的規(guī)范。5.3加強針對第三方支付的刑事審判工作指導第三方支付的刑事審判工作是有關刑事風險及規(guī)制的最重要一環(huán),在事前預防和事中管控都未能起效時,司法審判作為最后救濟方式,是維護社會穩(wěn)定和法制公正的最后一道防線,因此,對于第三方支付的刑事審判工作,應該從上至下地重視起來。我國已經建立起了最高人民法院指導案例制度,并且在各級法院中也有著比較行之有效的刑事審判工作的指導體系。在我國現(xiàn)行法的狀態(tài)下,由于成文法的滯后性,現(xiàn)行的法律很難處理未來的問題,尤其考慮到現(xiàn)代計算機技術和互聯(lián)網技術日新月異,甚至于以天為計算單位進行技術迭代,因此,在上文所提到的完善、更新現(xiàn)有立法的前提之下,針對第三方支付的刑事審判工作也應當有相應的改進。我國特殊的國情決定了基層法院的法官素質有所參差,并且人員不足,在處理有關新技術的刑事法律問題時,可能會出現(xiàn)偏差性的理解和判決。為此,我國應當在現(xiàn)有的體系環(huán)境下,加強各級人民法院法官對第三方支付的刑事審判的指導,形成一系列有體系性、系統(tǒng)性的審判規(guī)例,以期降低法官對問題審查的偏差,統(tǒng)一全國各級人民法院對相同、相似問題的判決,維護司法裁判的權威性。

結論與建議第三方支付的問題十分繁冗,這是因為其主體復雜,涉及的風險種類也非常多樣。從第三方支付的行為模式而言,廣大人民群眾最熟悉的主要為網絡支付模式和二維碼支付模式,前者主要是完全在互聯(lián)網線上進行,而后者為線上與線下的互動。這兩種不同模式也造成了不同的法律關系。從公法層面上分析,第三方支付機構與監(jiān)管機構之間的關系是通過“行政許可”完成的,因而第三方支付機構作為市場主體,需要接受相關公權力部門的監(jiān)督和管理;從私法層面上分析,一是第三方支付機構與用戶之間存在著資金保管關系與資金代收代付的服務合同法律關系,二是第三方支付機構與銀行間存在著依附關系,也即第三方支付機構依附于銀行的金融功能。不同的法律關系也造就了不同的刑事風險。從公法而言,第三方支付依賴于合法的經營資格,如果沒有合法經營資格,第三方支付機構可能觸犯非法經營罪;若第三方支付機構被他人惡意利用進行違法活動,則可能觸犯違禁品犯罪、洗錢罪、信用卡詐騙罪。從私法而言,進行偷換二維碼的行為可能導致盜竊罪。這一系列的刑事風險都說明了第三方支付的新穎性和其背后的危險性,本文呼吁立法機關針對這些刑事風險進行深入的研究,在現(xiàn)有法律的基礎上,不斷加強對第三方支付活動中各方的行為監(jiān)管,并且完善對第三方支付活動的刑事立法。

后記時光如水,歲月如梭。回想學習的時光,一幕幕都似乎還在眼前閃爍。學習法學并不是一件容易的事情,寫作一篇成型的論文對于我來說更不是一件輕易就可以達成的目標。我借此機會,特別感謝我的論文指導老師楊曉輝老師,是楊老師的耐心指導,讓我完成了一個又一個在以前不敢想象的學習目標;楊老師在學術上、在做人上的諄諄教誨,也讓我成為了更好的自己。我也想感謝我的家人以及好朋友們,是你們對我的支持,支撐著我一步一個腳印,走到了現(xiàn)在。想感謝的人太多,只希望我在今后的歲月中,能夠不負所有人的期望,向更高的地方進發(fā)。

參考文獻[1]黃楊周,劉婷.刑事法視野下第三方支付問題研究.現(xiàn)代商貿工業(yè),2010,22(24):315-317.[2]孫盈.第三方支付方式下冒用行為的刑法規(guī)制——以支付寶花唄為例.黑龍江工業(yè)學院學報(綜合版),2019

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