董監(jiān)高培訓講課資料(陳青)

新疆轄區(qū)上市公司有關(guān)問題及重點案例分析講解人:陳青新疆證監(jiān)局上市處2009年12月CHINASECURITIESREGULATORYCOMMISSION中國證券監(jiān)督管理委員會問題分類CSRC一、董、監(jiān)事履職方面二、獨立性方面三、關(guān)聯(lián)方交易方面四、信息披露方面五、股票交易方面六、內(nèi)部控制方面七、募集資金管理和使用方面八、并購重組方面九、市場形象方面提問CSRC您本人作為董監(jiān)事，在履職過程中，什么是您最重視或者說是最在乎的東西？所代表的股東利益職位、權(quán)力或者薪水等個人利益只是被委派，沒有太多想法個人的風險公司的風險案例1－投資金融衍生產(chǎn)品

CSRC

事件經(jīng)過理財產(chǎn)品有關(guān)情況－對賭性質(zhì)（收益遠超風險）、擔保性質(zhì)缺失－投資前的評估環(huán)節(jié)、財務(wù)風險的管理環(huán)節(jié)、投資的內(nèi)部控制環(huán)節(jié)、三會的審議環(huán)節(jié)、信息披露環(huán)節(jié)特別環(huán)節(jié)——子公司重大事項報批、重要信息報告銀行（始作俑者、推波助瀾的作用）影響范圍對高管個人以及公司的啟示

對賭性質(zhì)的金融衍生產(chǎn)品

CSRC當每個計息期內(nèi)當日美元30年調(diào)期利率值USDCMS30≥4.25％且美元6MLIBOR值USD6MLIBOR≤7％時，公司利息收入為名義本金*0.45％*N/365當每個計息期內(nèi)當日USDCMS30＜4.25％或USD6MLIBOR＞7％時，公司利息支出為名義本金*7.2％*實際天數(shù)/365元擔保性質(zhì)的金融衍生產(chǎn)品

CSRC掛鉤指標是國家開發(fā)銀行發(fā)行的票面利率為4.75％的債券①如掛鉤信用實體沒有出現(xiàn)信用事件時，每個付息日，招商銀行向公司支付名義本金/交易成交日的人民幣兌美元即期匯率×0.50％×計息天數(shù)/365×支付日當天人民幣兌美元的即期匯率②當掛鉤信用實體出現(xiàn)信用事件時，公司向銀行支付：名義本金/交易成交日人民幣兌美元即期匯率×掛鉤信用實體在境外發(fā)行的指定債券殘值差額×支付日當天人民幣兌美元的即期匯率董、監(jiān)事的履職方面

CSRC公司法董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權(quán)范圍。

董事會應當對會議所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。董事的任職資格限制董、監(jiān)事的履職方面CSRC證券法上市公司董事、高級管理人員應當對公司定期報告簽署書面確認意見；應當保證上市公司所披露的信息真實、準確、完整。信息披露虛假或者錯誤的，董事承擔賠償責任。內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。董、監(jiān)事的履職方面CSRC公司法股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人；董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事行使下列職權(quán)：

1.檢查公司財務(wù)

2.對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，并依法提出罷免建議

3.提議召開臨時股東會會議

4.向股東會會議提出提案

5.依法對董事、高管提起訴訟

6.公司章程規(guī)定的其他職權(quán)獨立性方面CSRC

業(yè)務(wù)獨立完整（1）主營業(yè)務(wù)突出（2）主營業(yè)務(wù)獨立（3）避免同業(yè)競爭（4）確定性（5）募股資金要與主營業(yè)務(wù)相關(guān)

資產(chǎn)獨立完整（1）產(chǎn)權(quán)明晰

（2）獨立的經(jīng)營場所

（3）知識產(chǎn)權(quán)清晰（4）不存在資金占用情況

人員獨立上市公司的經(jīng)理人員、財務(wù)負責人、營銷負責人和董事會秘書在控股股東單位不得擔任除董事以外的其他職務(wù)?？毓晒蓶|高級管理人員兼任上市公司董事的,應保證有足夠的時間和精力承擔上市公司的工作。CSRC獨立性方面

機構(gòu)獨立（1）機構(gòu)分開（2）機構(gòu)設(shè)置程序獨立（3）機構(gòu)職能獨立

財務(wù)獨立（1）設(shè)立獨立的財務(wù)會計部門（2）獨立的銀行賬戶（3）獨立的財務(wù)決策（4）獨立納稅（5）不得為股東擔保

CSRC獨立性方面－問題

1、銷售采購環(huán)節(jié)過渡依賴大股東或者其他關(guān)聯(lián)方

2、主營業(yè)務(wù)不突出

3、嚴重的同業(yè)競爭問題

4、以隱蔽形式承擔股東的部分費用

5、上市公司的使用的無形資產(chǎn)權(quán)屬為其他人（如商標）

6、子公司使用的土地沒有使用權(quán)

7、變相被占用資金（如通過預付賬款）

8、人員不獨立，由股東的主管部門任命，審議程序走形式

9、機構(gòu)設(shè)置不獨立，如內(nèi)部審計部門不獨立

10、資金存放于大股東的結(jié)算中心

11、為股東單位的附屬企業(yè)提供擔保CSRC案例2－違規(guī)擔保

事件經(jīng)過特點：形式隱蔽數(shù)額較大違規(guī)時間長風險大共犯：銀行（助紂為虐）損失情況有關(guān)責任人受到的懲處對董、監(jiān)事的啟示關(guān)聯(lián)方關(guān)系方面CSRC

關(guān)聯(lián)方財政部、交易所、一線監(jiān)管認定標準不一樣關(guān)聯(lián)關(guān)系關(guān)聯(lián)方關(guān)系是指關(guān)聯(lián)方之間的相互關(guān)系，主要包括關(guān)聯(lián)方之間存在的股權(quán)關(guān)系、人事關(guān)系、管理關(guān)系及商業(yè)利益關(guān)系。關(guān)聯(lián)方關(guān)系方面CSRC

關(guān)聯(lián)交易是指上市公司及其控股子公司與各關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。關(guān)聯(lián)交易的類型

關(guān)聯(lián)交易的定價

關(guān)聯(lián)交易的決策程序

減少關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)方關(guān)系方面－問題CSRC

審議過程中，關(guān)聯(lián)方未回避表決交易總數(shù)遠遠超過股東大會審議的數(shù)額披露不及時（臨時公告）；披露不充分（定期報告）定價不公允－高比例溢價收購突擊造業(yè)績隱藏關(guān)聯(lián)身份，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、利潤以關(guān)聯(lián)交易形式占用上市公司資金信息披露方面CSRC定期披露

季度報告半年度報告年度報告主要問題

頻繁打補丁

信息披露方面CSRC臨時披露

董事會、監(jiān)事會決議公告股東大會決議公告關(guān)聯(lián)交易公告利潤分配和資本公積金轉(zhuǎn)增股本公告變更募集資金投資項目公告

重大訴訟和仲裁

業(yè)績預告和盈利預測的修正

股價異常波動及澄清事項

對上市公司有重大影響的交易案例3－業(yè)績預告CSRC

事件經(jīng)過規(guī)范要求懲處措施經(jīng)驗教訓案例3－股價異常波動CSRC

事件經(jīng)過規(guī)范要求懲處措施經(jīng)驗教訓股票交易方面CSRC

董事、監(jiān)事和高級管理人員自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)和離職后半年內(nèi)或承諾一定期限內(nèi)不轉(zhuǎn)讓并在該期限內(nèi)的，不得轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份。在任職期間，每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其持有的本公司股份總數(shù)的25%。董事、監(jiān)事、高級管理人員以及持有公司5%以上股份的投資者，在賣出后六個月內(nèi)不得再行買入本公司股份，買入后六個月內(nèi)不得再行賣出本公司股份，否則投資收益上繳公司。上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在下列期間不得買賣本公司股票：（一）上市公司定期報告公告前30日內(nèi)；（二）上市公司業(yè)績預告、業(yè)績快報公告前10日內(nèi)；（三）自可能對本公司股票交易價格產(chǎn)生重大影響的重大事項發(fā)生之日或在決策過程中，至依法披露后2個交易日內(nèi)；時間性要求股票交易方面CSRC披露性要求上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份發(fā)生變動的，應當自該事實發(fā)生之日起2個交易日內(nèi)，向上市公司報告并由上市公司在證券交易所網(wǎng)站進行公告。公告內(nèi)容包括：（一）上年末所持本公司股份數(shù)量；（二）上年末至本次變動前每次股份變動的日期、數(shù)量、價格；（三）本次變動前持股數(shù)量；（四）本次股份變動的日期、數(shù)量、價格；（五）變動后的持股數(shù)量；股票交易方面－問題CSRC短線交易窗口期交易內(nèi)幕交易泄漏內(nèi)幕信息操縱股價解禁套現(xiàn)走人內(nèi)部控制方面CSRC

內(nèi)控制度的健全有效會計核算體系的建立健全財務(wù)管理活動中，授權(quán)、簽章等內(nèi)部控制環(huán)節(jié)是否有效執(zhí)行公章、印鑒管理制度的完善程度對分支機構(gòu)的管理有效，是否存在失控風險獨立的審計部門，內(nèi)部稽核、檢查內(nèi)控體制專職的法律部門，對所有合同進行法律審查，保障合法經(jīng)營建立防止大股東及其附屬企業(yè)占用上市公司資金，侵害上市公司利益的長效機制內(nèi)部控制方面－普遍性問題CSRC

1、制度不健全，時效性欠缺

2、績效評價體系不完整，沒有多層次的激勵機制

3、管理層內(nèi)部矛盾大，管理不暢，效率低

4、治理層權(quán)責不清

5、資金的審批環(huán)節(jié)存在漏洞

6、對外投資的評估、管控、專業(yè)化需要加強

7、對子公司的管理需要加強（海外子公司）

8、分支機構(gòu)的重大信息傳遞制度執(zhí)行不到位

9、內(nèi)部審計部門不獨立，作用發(fā)揮不顯著

10、沒有專職的法律部門

11、對外提供借款存在風險12、重要崗位空缺募集資金管理、使用CSRC

建立募集資金管理制度設(shè)立募集資金專戶簽訂三方存管協(xié)議（新要求）前次募集資金投向變更過程符合相關(guān)規(guī)定前次募集資金使用效果達到計劃收益要求問題

未建立募集資金專戶募集資金審批權(quán)限規(guī)定不明確向子公司劃撥募集資金，未通過專戶劃轉(zhuǎn)將募集資金挪作他用，如歸還流動資金貸款頻繁變更募投項目，使用的科學性欠缺最終投向與原有主業(yè)毫不相關(guān)并購重組方面CSRC

采取保密措施，制定保密制度，限定敏感信息的知情范圍相關(guān)信息已在媒體上傳播，或者股價已經(jīng)異動，應立即將有關(guān)事項現(xiàn)狀、進展情況及風險因素予以公告

禁止選擇性信息披露禁止內(nèi)幕交易、操縱市場有關(guān)各方必須及時、公平披露信息，保證所披露的信息真實、準確董監(jiān)高在重組過程中要誠實守信、勤勉盡責，維護資產(chǎn)安全，保護公司及全體股東利益資產(chǎn)定價公允，不損害公司和股東利益，具備資產(chǎn)評估報告經(jīng)審核的盈利預測報告并購重組方面-問題CSRC

保密工作不到位，消息提前泄露，引發(fā)股價異常波動消息已傳播開或者股價異動，未能立即對外準確公告

分階段披露不到位，選擇性信息披露相關(guān)人員的內(nèi)幕交易行為階段性公告內(nèi)容不準確，誤導投資者部分董監(jiān)高不作為資產(chǎn)定價不公允，高比例溢價收購盈利預測數(shù)與實際數(shù)大相徑庭市場形象方面－問題CSRC

媒體關(guān)注度太高－負面報道多、市場傳言多投資者關(guān)系管理－無人接聽投資者電話不重視社會責任－污染環(huán)境高管、董、監(jiān)事規(guī)范意識不夠－言行股東文化、企業(yè)文化建設(shè)不重視發(fā)展定位不清，主業(yè)盈利能力差，勉強支撐CSRC援引的相關(guān)法律法規(guī)《中華人民共和國公司法》（2005年）；《中華人民共和國證券法》（2005年）；《上市公司治理準則》（證監(jiān)發(fā)[