對我國現(xiàn)行國籍法不承認(rèn)雙重國籍制度的思考

對我國現(xiàn)行國籍法不承認(rèn)雙重國籍制度的思考

2011-2012賽季，來自美國職業(yè)籃的中國足球爆發(fā)，引發(fā)了全世界的“林賊”。一段時間以來，林書豪已成為著名的體育媒體的風(fēng)光手冊。由于中國足球運動員的特殊身份，他在中國的知名度和人氣不亞于退役的姚明和中國男籃。這也讓觀眾想起了林管理系統(tǒng)中國男籃的加入，并在中國男籃比賽中代表中國的奧運會。事實上，在2011年亞歷賽前，籃球協(xié)會邀請了朱姆，但這失敗了。今年2月,籃協(xié)再次發(fā)出邀請,這一次,林書豪表示“會認(rèn)真考慮”,這更是被各大媒體理解為“林書豪將代表中國男籃出戰(zhàn)倫敦奧運”,最后隨著籃協(xié)發(fā)表的否定林書豪加盟男籃的聲明,這一風(fēng)波才漸漸平息。事后我們冷靜地思考這一問題,我們會發(fā)現(xiàn),林書豪想要加盟中國男籃的困難和障礙不是廣大球迷的熱情可以解決的,拋開其他一切不談,林書豪加入中國男籃國家隊是個超級麻煩的技術(shù)問題,按照中國籃協(xié)綜合部主任徐嵐的說法,由于我國不承認(rèn)雙重國籍,林書豪要做的步驟一是放棄美國國籍;步驟二,娶一個中國姑娘或投靠中國親戚;步驟三,申請中國國籍;步驟四,征得美國籃協(xié)的同意;步驟五,請國際籃聯(lián)進行取證……說實話,如果這些步驟全部走完,倫敦奧運會、殘奧會肯定都已勝利閉幕,說不定連2012的方舟都開走了?？梢钥吹贸?國籍問題是林書豪難以加盟中國男籃的一個很重要的原因,從這一點看,我國的國籍制度已經(jīng)成了吸收海外優(yōu)秀人才、資金、技術(shù)、投資的一種束縛,一種障礙,尤其是在當(dāng)今全球化迅速發(fā)展的大背景下,我國施行了30多年的《國籍法》越來越表現(xiàn)出它與國際形勢、國家利益的不協(xié)調(diào)。而廣大學(xué)者對我國現(xiàn)存國籍制度的改革的呼聲越來越高。一、國籍的取得主體國籍表示個人(自然人)具有某個國家的公民或國民資格或身份,與該國保持著長久的法律聯(lián)系,處于其屬人優(yōu)越權(quán)之下。國籍是一個人隸屬于一個國家的法律聯(lián)系,是國家行使屬人管轄權(quán)的依據(jù)。國籍的取得通常是由各國的國內(nèi)法加以規(guī)定,個人的國籍通常是因出生或入籍而取得,因出生而取得又稱原始取得,主要有血統(tǒng)主義,即以父母任何一方或僅以父親的國籍決定出生者的國籍;出生地主義,即以出生者的出生地決定其國籍;混合主義,即兼采血統(tǒng)主義和出生地主義的標(biāo)準(zhǔn)決定出生者的國籍。李浩培先生曾于1970年對他所收集的99個國家的國際法進行了歸類,其中純粹采用血統(tǒng)主義的國家有5個;以血統(tǒng)主義為主兼出生地主義的國家有45個,以出生地主義為主兼血統(tǒng)主義的國家有28個,平衡的血統(tǒng)主義與出生地主義國家有21個,無任何國家采取純粹的出生地主義。另一種則是通過入籍而取得,即傳來取得,即以一定的法律事實而取得一國的國籍,如婚姻、收養(yǎng)、認(rèn)知、領(lǐng)土的變更和申請入籍等。國籍的喪失則一般是通過資源解除、自動解除、剝奪國籍等方式。二、雙重國籍是一個人沒有任何一國的國籍由于國際法沒有統(tǒng)一的國籍規(guī)則,國籍的取得與喪失是國內(nèi)法規(guī)定的,而各國的法律規(guī)定總會有或多或少的不同,所以不可避免的存在國籍的沖突問題,國籍沖突包括積極沖突和消極沖突,積極沖突的結(jié)果是一個人同時具有兩個或兩個以上的國籍,消極沖突的結(jié)果則是一個人沒有任何一國的國籍。雙重國籍是一個人同時擁有兩個或兩個以上的國籍,是國籍法積極沖突的結(jié)果。傳統(tǒng)國際法認(rèn)為,個人擁有一個以上的國籍,不僅會導(dǎo)致其國籍間對他行使屬人管轄權(quán)的沖突,而且會給個人帶來麻煩。如他的國籍國根據(jù)屬人管轄原則,都要求他服兵役或盡其它效忠義務(wù),就會使國籍國之間發(fā)生管轄沖突,同時使個人處于無所是從的兩難境遇;個人具有一個以上的國籍還可能給第三國造成不便,如其國籍國同時向第三國行使外交保護權(quán),該第三國不可能接受所有國籍國的外交求償,而只能選擇其一,這種選擇也并非易事,還可能帶來不必要的爭議。我國國籍法就明確規(guī)定不承認(rèn)雙重國籍。三、國際社會對雙重國家態(tài)度的變化，以及中國國有法律的弊端(一)美國將其納入其他國家國籍,其居住于一般雙重國籍隨著全球化的進一步發(fā)展,國家間的資金、人才流動越來越頻繁,許多國家為了自身的國家利益逐漸改變了過去對雙重國籍的排斥態(tài)度。澳大利亞在2002年廢止了1948年《公民法》第17條“澳大利亞公民申請加入其它國家國籍的,將自動失去澳國籍”的規(guī)定,其公民不再因獲取其它國家國籍而失去澳大利亞國籍;2003年印度議會通過了《公民法修正案》,允許來自美國等16個發(fā)達國家的海外印度人申請雙重國籍,獲準(zhǔn)者可以:到印度旅行免簽證,在印度停留的時間不限;投資農(nóng)業(yè)、工業(yè),購買地產(chǎn);將小孩送往印度教育機構(gòu)學(xué)習(xí)等,不過雙重國籍者不能參加投票和競選,不能擔(dān)任某些法定的職位。除了這些國家,韓國、美國,我國香港、澳門等國家和地區(qū)都一定程度上承認(rèn)或者默認(rèn)了雙重國籍,從現(xiàn)今國籍制度的發(fā)展來看,承認(rèn)雙重國籍已經(jīng)成為一種趨勢,并且已經(jīng)給相關(guān)國家或地區(qū)帶來了現(xiàn)實利益。(二)減少了中國國籍,導(dǎo)致人才的流失,損害中方利益我國《國籍法》于1980年公布實施,其顯著特點之一便是堅決不承認(rèn)雙重國籍,根據(jù)《國籍法》的規(guī)定,中國公民因在外國定居并取得外國國籍,或因其申請退籍獲準(zhǔn)而喪失中國國籍。該法第9條規(guī)定:“定居外國的中國公民,自愿加入或取得外國國籍的,即自動喪失中國國籍?！边@樣“非此即彼”的國籍制度在歷史上對于保護華人華僑在海外的利益起到了一定的積極作用,然而,30多年過去后的今天,國際形勢發(fā)生了重大的變化,其在應(yīng)用上越來越表現(xiàn)出它的滯后性:首先,許多華人出于工作的需要而加入外國國籍,卻喪失了中國國籍,既打擊了他們的民族歸屬感,又為他們?nèi)蘸鬄閲ЯυO(shè)置了一道障礙。林書豪未能如廣大球迷所愿加入中國男籃征戰(zhàn)倫敦奧運,國籍問題雖說不是唯一原因,但確實是一道難以克服的障礙;其次,隨著國際交往的深入,中國的海外留學(xué)生群體越來越大,這一大規(guī)模的知識分子群體在國外居住一定的時間后,能較方便的取得該國國籍,卻由此喪失了中國國籍,造成大量人才的外流。第三,我國不承認(rèn)雙重國籍,對海外華人在其所在國的利益保護也會造成不利影響,部分海外華人受到其所在國民族主義分子迫害,中國卻不能主張外交保護。第四,我國不承認(rèn)雙重國籍,對于我國吸引國外優(yōu)秀人才、資金也造成了不利影響,一些外籍人士由于各種因素到中國就業(yè)、投資,但不愿意放棄其本國國籍,因此,其在中國難以獲得“國人待遇”,給他們的工作、生活造成諸多不便,這也造成了一定程度上的資源浪費?？梢钥吹贸?中國現(xiàn)行《國籍法》在實施過程中,對于保持華人的民族自豪感、歸屬感,對于留住本國人才,吸引外國人才、技術(shù)、投資都有著不利影響。同時,從《國籍法》本身來看,它與公民的基本權(quán)利與義務(wù)密切相關(guān),屬于憲法性文件,但是,其內(nèi)容卻過于簡單,在執(zhí)行中缺乏操作性,比起大多較發(fā)達國家的同類法律,其實質(zhì)性條款過少。綜上所述,我國現(xiàn)行《國籍法》在應(yīng)用上和法理上都有著一定的弊端,對其進行一定程度的修改,對我國現(xiàn)行國籍制度進行一定的改革,將是克服這些弊端,讓其更好的適應(yīng)我國參與國際交往的需要,更好的實現(xiàn)我國的國家利益的一條可行之路。四、對海外華人開放雙重國籍的啟示推進國籍制度的改革,不論對于國家還是對于海外華人,都有著重大的積極意義,而對我國國籍制度的改革,在如今的國際形勢下,最根本的就是要改變我國“非此即彼”的國籍制度,承認(rèn)雙重國籍。然而,一時間完全改變我國現(xiàn)有國籍制度,承認(rèn)雙重國籍,將對我國社會沖擊會很大,既顯草率,又不現(xiàn)實。推進國籍制度改革,不僅需要考慮國家利益、國籍權(quán)保護、國籍形勢的變化,而且要考慮改革方案的操作性。筆者認(rèn)為,就目前的國際國內(nèi)環(huán)境而言,有限的承認(rèn)雙重國籍是一種較為切實可行的方案:第一,“有限”首先是指對有限的人群開放雙重國籍,針對目前我國的實際情況以及國際社會發(fā)展的需要,筆者認(rèn)為可以對以下人群開放雙重國籍:1.三代以內(nèi)的海外華人。海外華人一直都是支持我國經(jīng)濟社會建設(shè)的一個重要力量,隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和國際地位的提高,海外華人群體已經(jīng)由原來的手工、體力勞動者轉(zhuǎn)變成了現(xiàn)在的高科技人才,涉及的行業(yè)領(lǐng)域也越來越廣,可以說,海外華人已經(jīng)是一個有實力、有能力在國家需要的時候伸出援手支援祖國經(jīng)濟社會建設(shè)的一個群體。同時,海外華人大多對祖國有著深厚的感情和民族認(rèn)同感,他們在謀劃自己事業(yè)的時候,總是愿意把目光投向祖國,然而國籍問題卻始終成了他們情感上和事業(yè)上的一道難以逾越的障礙。新西蘭華人在全國政協(xié)主席、致公黨中央主席羅豪才訪新時呈遞了“我們熱切盼望祖國盡快修改《國籍法》,承認(rèn)雙重國籍”的建言書;加拿大普通話華人聯(lián)合會發(fā)出調(diào)查報告,顯示92%參與調(diào)查的大陸移民認(rèn)為承認(rèn)雙重國籍既有感情方面的因素,也是出于大量實際需要;2004年5月歐盟華人在溫家寶訪歐期間遞交了《歐盟華人致溫家寶總理建議修改法承認(rèn)雙重國籍》的信,以大量事實和豐富情感闡明了雙重國籍對于華人的重大意義。我們應(yīng)當(dāng)正視海外華人越來越高的呼聲,反思一下我國現(xiàn)行的國籍制度,有限開放雙重國籍,這不論對于祖國還是海外華人,都將善莫大焉。但是,我們也應(yīng)該看到,對海外華人開放雙重國籍不能盲目和草率,應(yīng)僅向三代以內(nèi)的華人開放,這是因為,通常而言,三代以外的華人除了血統(tǒng),他們的思想、信仰、價值觀等已經(jīng)完全融入兩人所在國,就像大多數(shù)在美國的非洲裔黑人一樣,他們已經(jīng)“完完全全成了美國人”,從感情上說,對他們開放雙重國籍已無必要,同時,把海外華人群體限制在三代以內(nèi),能減少我國由于有限開放雙重國籍所帶來的國家負(fù)擔(dān)。2.僑居中國10年以上的外國人。他們僑居中國多年,一般有著特定的目的,如留學(xué)、工作、投資等,通過在中國長時間的居住,他們已經(jīng)融入了中國的經(jīng)濟社會生活,但卻長時間以外籍人士的身份參與國內(nèi)的各項活動,對他們的工作生活或多或少會造成不便,對他們開放雙重國籍,一來是對他們公民資格的一種肯定,體現(xiàn)我國大國的包容精神,贏得國際社會的認(rèn)同;二來對于留住人才與資金,服務(wù)我國的經(jīng)濟社會有所益處。3.與中國公民結(jié)婚但不放棄原有國籍的外籍人士,且其配偶為保留中國國籍。隨著交通與信息的完善與便利,跨國婚姻與日俱增,這些人為了融入我國的生活都希望加入中國國籍,但又由于某些特殊需要,他們不得不保留原有國籍,對他們開放雙重國籍,有利于減少各種跨國間的社會問題,對加強我國與他國的民間交流,也有一定的促進作用。第一,“有限”也指對有限國家開放雙重國籍,我國現(xiàn)有的國籍制度與許多國家有著相當(dāng)大的厲害關(guān)系,如東南亞部分國家,華人在其國家總?cè)丝谥姓加泻艽蟊戎厣踔琳级鄶?shù),對這些國家開放雙重國籍,無疑會對他們國家的國籍制度造成巨大沖擊,甚至引起他們的恐慌,這對我國的國際交往是很不利的,所以我們開放雙重國籍也只能針對有限的國家,這些國家主要是指歐美等承認(rèn)雙重國籍的發(fā)達國家,對這些國家開放雙重國籍,可以通過簽訂雙邊條約的方式對等承認(rèn)雙重國籍。如此,一來在經(jīng)濟上可以進一步增進我國與他們的交流;二來由于華人數(shù)量在其國家總?cè)丝谥兄徽枷喈?dāng)少的一部分,不會造成他們的恐慌與猜疑。同時,這些地方聚集著更多高科技華人人才,有利于我國吸引優(yōu)秀人才加入到社會主義建設(shè)中來。第二,“有限”還指具有雙重國籍的人們所享有的公民權(quán)有一定的限制。開放雙重國籍,不僅要考慮到海外華人的訴求和我國的經(jīng)濟利益,更要考慮到國家安全的保障,以防止一些有著不良動機的人通過雙重國籍作出危害我國國家安全的行為,由于我國沒有任何雙重國籍的實施經(jīng)驗,在保障國家安全這一點上,我們更要謹(jǐn)慎,而不能掉以輕心,這一點我們可以參照有關(guān)國家的一些做法,對雙重國籍人士的公民權(quán)進行某些方面的限制,筆者認(rèn)為,可以從以下三個方面進行考慮:1.經(jīng)濟投資領(lǐng)域。除了國家普遍性的限制外,雙重國籍公民應(yīng)當(dāng)享有與普通公民完全相同的權(quán)利,開展公平競爭。開放雙重國籍,主要目的之一便是吸引投資,除了國家為保障社會主義經(jīng)濟安全而對一些行業(yè)普遍性的限制外,對待他們在我國進行的各種經(jīng)濟活動應(yīng)該完全與國內(nèi)普通公民相同,這樣既能保證市場經(jīng)濟的公平競爭,也能體現(xiàn)雙重國籍的實施給他們帶來的便利。2.文化領(lǐng)域。應(yīng)當(dāng)有一定的限制,且這一限制,應(yīng)當(dāng)是對文化傳播方式等的限制。我們都知道,開放雙重國籍,勢必對我國本土文化帶來不小的沖擊,這種沖擊,遠(yuǎn)比國際交往活動中所受到的沖擊猛烈。意識形態(tài)信仰的差異,不對文化的傳播方式加以一定的限制,將會產(chǎn)生很多沖突,所以文化傳播應(yīng)當(dāng)以政府所允許的方式為準(zhǔn),有些文化傳播(如宗教)還應(yīng)在特定場合進行。3.政治領(lǐng)域。這一領(lǐng)域,直接關(guān)系到國家安全,故應(yīng)對此加以一定的限制條件。如,在中國連續(xù)居住5年以上可以享有選舉權(quán),10年以上可以享有被選舉權(quán)。只能在一定級別以下的政府機關(guān)任職,在一定機關(guān)和職能部門任職等等,限制他們的政治權(quán)利,這對保障國家安全是很有必要的,我國開放雙重國籍的初衷就是要充分利用國內(nèi)外人才、資金技術(shù)等資源服務(wù)于我國的經(jīng)濟建設(shè),同時加強中華民族的認(rèn)同感,雙重國籍人士參與政治領(lǐng)域,會給國家安全帶來不穩(wěn)定因素,但是限制他們參與政治的權(quán)利,在保障國家安全的基礎(chǔ)上對我國的政治建設(shè)同樣是有利的。除了限制的部分外,公民的其他基本權(quán)利應(yīng)當(dāng)平等賦予。五、申請的程序要求前文已述,我們可以對特定的人群開放雙重國籍,對此,我們應(yīng)該抱以真誠的態(tài)度實踐這一政策,但是,在具