2023年及歷年司法考試民事訴訟法(真題 官方解釋)

2023年及歷年司法考試民事訴訟法（真題

+官方說(shuō)明）

（2023）

四、（本題20分）

案情：楊之元開(kāi)設(shè)古玩店，因收購(gòu)藏品等所需巨額周轉(zhuǎn)資金，即以號(hào)

稱“鎮(zhèn)店之寶”的一塊雕有觀音圖像的翡翠（下稱翡翠觀音）作為抵押物,

向勝洋小額貸款公司（簡(jiǎn)稱勝洋公司）貸款200萬(wàn)元，但翡翠觀音仍舊置

于楊之元店里。后，古玩店經(jīng)營(yíng)不佳，進(jìn)入虧損狀態(tài)，無(wú)力如期償還貸款。

勝洋公司遂向法院起訴楊之元。

法院經(jīng)過(guò)審理，確認(rèn)抵押貸款合同有效，楊之元的確無(wú)力還貸，遂判

決翡翠觀音歸勝洋公司全部，以抵償200萬(wàn)元貸款及利息。判決生效后，

楊之元未在期限內(nèi)履行該判決。勝洋公司遂向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

在執(zhí)行過(guò)程中，案外人商玉良向法院提出執(zhí)行異議，聲稱該翡翠觀音

屬于自己，楊之元無(wú)權(quán)抵押。并稱：當(dāng)時(shí)楊之元開(kāi)設(shè)古玩店，須要有“鎮(zhèn)

店之寶”裝飾門(mén)面，經(jīng)楊之元一再懇求，商玉良才將自己的翡翠觀音借其

運(yùn)用半年（楊之元為此還支付了6萬(wàn)元的借用費(fèi)），并約定楊之元不得處

分該翡翠觀音，如造成損失，商玉良有權(quán)索賠。

法院經(jīng)審查，認(rèn)為商玉良提出的執(zhí)行異議所提出的事實(shí)沒(méi)有充分的證

據(jù)，遂裁定駁回商玉良的異議。

問(wèn)題:

1.執(zhí)行異議被裁定駁回后，商玉良是否可以提出執(zhí)行異議之訴？為什

么？

2.如商玉良認(rèn)為作為法院執(zhí)行依據(jù)的判決有錯(cuò)，可以實(shí)行哪兩種途徑

愛(ài)護(hù)自己的合法權(quán)益？

3.及第2問(wèn)“兩種途徑”相關(guān)的兩種民事訴訟制度（或程序）在適用

程序上有何特點(diǎn)？

4.商玉良可否同時(shí)接受上述兩種制度（或程序）維護(hù)自己的權(quán)益？為

什么？

參考答案：

（一）商玉良不行以提出執(zhí)行異議之訴。因?yàn)?，商玉良主?jiàn)被抵押的

翡翠觀音屬自己全部，即法院將翡翠觀音用以抵償楊之元的債務(wù)的判決是

錯(cuò)誤的，該執(zhí)行異議及原判決有關(guān)，不能提起執(zhí)行異議之訴。

（二）商玉良可以依據(jù)《民事訴訟法》第56條第3款規(guī)定，提起第

三人撤銷(xiāo)之訴；或依據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定，以案外人身份申請(qǐng)

再審。

（三）1.第三人撤銷(xiāo)之訴在適用上的特點(diǎn):

①訴訟主體：有權(quán)提起第三人撤銷(xiāo)之訴的須是當(dāng)事人以外的第三人，

該第三人應(yīng)當(dāng)具備訴的利益，即其民事權(quán)益受到了原案判決書(shū)的損害。商

玉良是原告，楊之元和勝洋公司是被告。

②訴訟客體：損害了第三人民事權(quán)益的發(fā)生法律效力的判決書(shū)。

③提起訴訟的期限、條件及受理法院：期限是自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民

事權(quán)益受到損害之日起6個(gè)月內(nèi)。條件為：因不能歸責(zé)于本人的事由未參

與訴訟；發(fā)生法律效力的判決的全部或者部分內(nèi)容錯(cuò)誤；判決書(shū)內(nèi)容錯(cuò)誤,

損害其民事權(quán)益。受訴法院為作誕生效判決的人民法院。

2.案外人申請(qǐng)?jiān)賹彸绦蛱攸c(diǎn)：

①適用一審程序進(jìn)行再審的，得追加案外人為當(dāng)事人；適用二審程序

進(jìn)行

再審的，可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)撤銷(xiāo)原判決，發(fā)回重審，并

在重審中追加案外人為當(dāng)事人。

②其它程序內(nèi)容及通常的再審程序基本相同。

（四）商玉良不行以同時(shí)適用上述兩種制度（或程序）

依據(jù)《民事訴訟法》說(shuō)明第303條，第三人提起撤銷(xiāo)之訴后，未中止

生效判決、裁定、調(diào)解書(shū)執(zhí)行的，執(zhí)行法院對(duì)第三人依照《民事訴訟法》

第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定,

申請(qǐng)對(duì)原判決、裁定、調(diào)解書(shū)再審的，人民法院不予受理。

案外人對(duì)人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解

書(shū)內(nèi)容錯(cuò)誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定申

請(qǐng)?jiān)賹?，提起第三人撤銷(xiāo)之訴的，人民法院不予受理。

（2023年）

六、（本題20分）

案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌于2023年1月去世，

除了留有一個(gè)元代青花瓷盤(pán)外，沒(méi)有其他遺產(chǎn)。該青花瓷盤(pán)在趙軍手中，

趙文、趙武要求將該瓷盤(pán)變賣(mài)，變賣(mài)款由兄弟三人平均安排。趙軍不同意。

2023年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院（趙軍居住地和該瓷盤(pán)所在地）

起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產(chǎn)。經(jīng)甲縣法院調(diào)解，趙文、趙武及

趙軍達(dá)成調(diào)解協(xié)議：趙祖斌留下的青花瓷盤(pán)歸趙軍全部，趙軍分別向趙文、

趙武支付人民幣20萬(wàn)元。該款項(xiàng)分2期支付：2023年6月各支付5萬(wàn)元、

2023年9月各支付15萬(wàn)元。

但至2023年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項(xiàng)。趙文、趙武

于2023年10月向甲縣法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)法院調(diào)查，趙軍可供執(zhí)行的

款項(xiàng)有其在銀行的存款10萬(wàn)元，可供執(zhí)行的其他財(cái)產(chǎn)折價(jià)為8萬(wàn)元，另

外趙軍手中還有一把名家制作的紫砂壺，市場(chǎng)價(jià)值大約5萬(wàn)元。趙軍聲稱

其父親留下的那個(gè)元代青花瓷盤(pán)被賣(mài)了，所得款項(xiàng)50萬(wàn)元做生意虧掉了。

法院全力調(diào)查也未發(fā)覺(jué)趙軍還有其他的款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)。法院將趙軍的上述款

項(xiàng)凍結(jié)，扣押了趙軍可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)和趙軍手中的那把紫砂壺。

2023年11月，趙文、趙武及趙軍擬達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議：2013年12

月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬(wàn)元支付給趙文，將可供執(zhí)行財(cái)

產(chǎn)折價(jià)8萬(wàn)元及價(jià)值5萬(wàn)元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩

余債務(wù)予以免除。

此時(shí)，出現(xiàn)了以下?tīng)顩r：①趙軍的摯友李有福向甲縣法院報(bào)告，聲稱

趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的全部權(quán)是自己的。②

趙祖斌的摯友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個(gè)元代青花瓷盤(pán)是

他讓趙祖斌保存的，全部權(quán)是自己的。自己是在一周之前（2023年11月

1日）才知道趙祖斌已經(jīng)去世以及趙文、趙武及趙軍進(jìn)行訴訟的事。③趙

軍的同事錢(qián)進(jìn)軍向甲縣法院聲稱，趙軍欠其5萬(wàn)元。同時(shí)，錢(qián)進(jìn)軍還向法

院出示了公證機(jī)構(gòu)制作的債權(quán)文書(shū)執(zhí)行證書(shū)，該債權(quán)文書(shū)所記載的錢(qián)進(jìn)軍

對(duì)趙軍享有的債權(quán)是5萬(wàn)元，債權(quán)到期日是2023年9月30日。

問(wèn)題：

1.在不考慮李有福、張益友、錢(qián)進(jìn)軍提出的問(wèn)題的狀況下，假如趙文、

趙武及趙軍達(dá)成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)生什么法律后果？（考生可以就和

解協(xié)議履行的狀況作出假設(shè)）

2.依據(jù)案情，李有福假如要對(duì)案中所提到的紫砂壺主見(jiàn)權(quán)利，在民事

訴訟制度的框架下，其可以實(shí)行什么方式？實(shí)行相關(guān)方式時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合什

么條件？（考生可以就李有福實(shí)行的方式可能出現(xiàn)的后果作出假設(shè)）

3.依據(jù)案情，張益友假如要對(duì)那個(gè)元代青花瓷盤(pán)所涉及的權(quán)益主見(jiàn)權(quán)

利，在民事訴訟制度的框架下，其可以實(shí)行什么方式？實(shí)行該方式時(shí)，應(yīng)

當(dāng)符合什么條件？

4.依據(jù)案情，錢(qián)進(jìn)軍假如要對(duì)趙軍主見(jiàn)5萬(wàn)元債權(quán)，在民事訴訟制度

的框架下，其可以實(shí)行什么方式？為什么？

【正確答案】1.假如趙文、趙武及趙軍達(dá)成了執(zhí)行和解協(xié)議，將產(chǎn)

生的法律后果是：1）,和解協(xié)議達(dá)成后，執(zhí)行程序中止；2）假如在執(zhí)行

和解履行期內(nèi)趙軍履行了和解協(xié)議，執(zhí)行程序終結(jié)，調(diào)解書(shū)視為執(zhí)行完畢;

3）假如在執(zhí)行期屆滿后，趙軍沒(méi)有履行執(zhí)行和解協(xié)議，趙文、趙武可以

申請(qǐng)復(fù)原執(zhí)行，執(zhí)行將以調(diào)解書(shū)作為依據(jù)，執(zhí)行和解協(xié)議失效。假如趙軍

履行了執(zhí)行和解協(xié)議的一部分，執(zhí)行時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)該部分予以扣除

2.李有福假如要對(duì)案中所提到的紫砂壺主見(jiàn)權(quán)利，在趙文、趙武及趙

軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的狀況下，在民事訴訟制度的框架下，其可

以實(shí)行的方式是：第一，提出對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議。提出異議應(yīng)當(dāng)以書(shū)面的

形式向甲縣法院提出。其次，假如法院裁定駁回了李有福的執(zhí)行標(biāo)的異議,

李有?？梢蕴岢霭竿馊水愖h之訴。提出案外人異議之訴應(yīng)當(dāng)符合的條件

是：1）起訴的時(shí)間應(yīng)當(dāng)在收到執(zhí)行法院對(duì)執(zhí)行標(biāo)的異議作出駁回裁定后

15日內(nèi)；2）管轄法院為執(zhí)行法院，即甲縣法院；3）李有福作為原告，趙

文、趙武作為被告，假如趙軍反對(duì)李有福的主見(jiàn)，趙軍也作為共同被告。

3.張益友假如要對(duì)那個(gè)元代青花瓷盤(pán)所涉及的權(quán)益主見(jiàn)權(quán)利，在趙文、

趙武及趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的狀況下，在民事訴訟制度的框架

下，其可以提出第三人撤銷(xiāo)之訴；張益友提出第三人撤銷(xiāo)之訴應(yīng)當(dāng)符合的

條件是：1）張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作為被告；2）向作出調(diào)

解書(shū)的法院即甲縣法院提出訴訟；3）應(yīng)當(dāng)在2013年11月1日之后的6

個(gè)月內(nèi)提出。

4.錢(qián)進(jìn)軍假如要對(duì)其對(duì)趙軍所享有的那5萬(wàn)元債權(quán)主見(jiàn)權(quán)利，在趙文、

趙武及趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的狀況下，在民事訴訟制度的框架

下，其可以申請(qǐng)參及安排。

因?yàn)槠錀l件符合申請(qǐng)參及安排的條件。依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，參及

安排的條件包括：第一，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)無(wú)法清償全部債權(quán)，本案中趙軍

的財(cái)產(chǎn)不足以清償其全部的債務(wù)。其次，被執(zhí)行人為自然人或其他組織，

而非法人，本案中趙軍為自然人。第三，有多個(gè)申請(qǐng)人對(duì)同一被申請(qǐng)人享

有債權(quán)，本案中有三個(gè)申請(qǐng)人對(duì)趙軍享有債權(quán)。第四，申請(qǐng)人必需取得生

效的執(zhí)行依據(jù)，本案中錢(qián)進(jìn)軍有經(jīng)過(guò)公證的債權(quán)文書(shū)作為執(zhí)行依據(jù)。第五,

參及安排的債權(quán)只限于金錢(qián)債權(quán)，本案中錢(qián)進(jìn)軍對(duì)趙軍享有的就是金錢(qián)債

權(quán)。第六，參及安排必需發(fā)生在執(zhí)行程序起先后，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)清償完

畢之前，本案情形及此相符。

（2023年）

案情：孫某及錢(qián)某合伙經(jīng)營(yíng)一家五金店，后因經(jīng)營(yíng)理念不合，孫某唆

使趙龍、趙虎兄弟尋釁將錢(qián)某打傷，錢(qián)某花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)2萬(wàn)元，養(yǎng)分費(fèi)3000

元，交通費(fèi)2000元。錢(qián)某托付李律師向甲縣法院起訴趙家兄弟，要求其

賠償經(jīng)濟(jì)損失2.5萬(wàn)元，精神損失5000元，并供應(yīng)了醫(yī)院診斷書(shū)、處方、

出租車(chē)票、發(fā)票、目擊者周某的書(shū)面證言等證據(jù)。甲縣法院適用簡(jiǎn)易程序

審理本案。二被告沒(méi)有供應(yīng)證據(jù)，庭審中承認(rèn)將錢(qián)某打傷，但對(duì)賠償金額

提出異議。甲縣法院最終支持了錢(qián)某的全部主見(jiàn)。

二被告不服，向乙市中院提起上訴，并向該法院承認(rèn)，二人是受孫某

唆使。錢(qián)某要求追加孫某為共同被告，賠償損失，并要求退伙析產(chǎn)。乙市

中院經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)定孫某是必需參與訴訟的當(dāng)事人，遂通知孫某參與調(diào)解。

后各方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，錢(qián)某放棄精神損害賠償，孫某即時(shí)向錢(qián)某支付賠償

金1.5萬(wàn)元，趙家兄弟在7日內(nèi)向錢(qián)某支付賠償金1萬(wàn)元，孫某和錢(qián)某同

意接著合伙經(jīng)營(yíng)。乙市中院制作調(diào)解書(shū)送達(dá)各方后結(jié)案。

問(wèn)題：

1.請(qǐng)結(jié)合本案，簡(jiǎn)要概括錢(qián)某的起訴狀或法院的一審判決書(shū)的結(jié)構(gòu)和

內(nèi)容。（起訴狀或一審判決書(shū)擇一作答；二者均答時(shí)，評(píng)判排列在先者）

2.假如乙市中院調(diào)解無(wú)效，應(yīng)當(dāng)如何處理？

3.假如甲縣法院重審本案，應(yīng)當(dāng)在程序上留意哪些特別事項(xiàng)？

4.近年來(lái)，隨著社會(huì)轉(zhuǎn)型的深化，社會(huì)管理領(lǐng)域面臨很多挑戰(zhàn)，通過(guò)

人民調(diào)解、行政調(diào)解、司法調(diào)解和民事訴訟等多種渠道化解社會(huì)沖突糾紛

成為社會(huì)治理的必定選擇；同時(shí)，司法改革以滿意人民群眾的司法需求為

根本動(dòng)身點(diǎn)，讓有理有據(jù)的人打得贏官司，讓公允正義通過(guò)司法渠道得到

彰顯。請(qǐng)結(jié)合本案和社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r，試述調(diào)解和審判在轉(zhuǎn)型時(shí)期的關(guān)系。

答題要求：

1.依據(jù)法律、司法說(shuō)明規(guī)定及民事訴訟法理學(xué)問(wèn)作答；

2.觀點(diǎn)明確，邏輯清晰，說(shuō)理充分，文字通暢；

3.請(qǐng)按提問(wèn)依次逐一作答，總字?jǐn)?shù)不得少于600字。

1.法院應(yīng)當(dāng)受理此案。依據(jù)最高法院司法說(shuō)明，復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期限

內(nèi)不作復(fù)議確定，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不作為不服向法院起訴的，屬于行政

訴訟受案范圍，被告為復(fù)議機(jī)關(guān)，且張某具有原告資格，起訴未超過(guò)法定

期限，不存在不受理的情形，故法院應(yīng)當(dāng)受理此案。

2.不成立。依據(jù)《政府信息公開(kāi)條例》以及相關(guān)法律規(guī)定，政府集中

選購(gòu)項(xiàng)目的書(shū)目屬于政府主動(dòng)公開(kāi)的信息，不是依申請(qǐng)公開(kāi)的信息，故

不應(yīng)當(dāng)要求該信息及申請(qǐng)人的生產(chǎn)、生活和科研等特別須要有關(guān)。

3.省政府應(yīng)當(dāng)審查省財(cái)政廳拒絕公開(kāi)書(shū)目的行為是否合法，并在法定

期限內(nèi)作出復(fù)議確定。政府集中選購(gòu)項(xiàng)目的書(shū)目屬主動(dòng)公開(kāi)信息，如省政

府已授權(quán)財(cái)政廳確定并公布，省政府應(yīng)責(zé)令財(cái)政廳剛好公布；如未授權(quán)相

關(guān)機(jī)構(gòu)確定并公布，省政府應(yīng)主動(dòng)公布。

4.對(duì)于行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)公開(kāi)的信息未予公開(kāi)的，依據(jù)《政府信息公

開(kāi)條例》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織可以向上級(jí)行政機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)

關(guān)或者政府信息公開(kāi)工作主管部門(mén)舉報(bào)。收到舉報(bào)的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以調(diào)查處

理。

5.依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理政府信息公開(kāi)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)

定》，法院應(yīng)當(dāng)告知其先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲得相關(guān)政府信息。對(duì)行政機(jī)關(guān)

的答復(fù)或者逾期不予答復(fù)不服的，張某可以向法院提起訴訟。

（2023年）

案情：居住在甲市A區(qū)的王某駕車(chē)以60公里時(shí)速在甲市B區(qū)行駛，突

遇居住在甲市C區(qū)的劉某騎自行車(chē)橫穿公路，王某緊急剎車(chē)，劉某在車(chē)前

倒地受傷。劉某被送往甲市B區(qū)醫(yī)院治療，療效一般，留有肯定后遺癥。

之后，雙方就王某開(kāi)車(chē)是否撞倒劉某，以及相關(guān)賠償事宜發(fā)生爭(zhēng)吵，無(wú)法

達(dá)成協(xié)議。

劉某訴至法院，主見(jiàn)自己被王某開(kāi)車(chē)撞傷，要求賠償。劉某提交的證

據(jù)包括：甲市B區(qū)交警大隊(duì)的交通事故處理認(rèn)定書(shū)（該認(rèn)定書(shū)沒(méi)有對(duì)劉某

倒地受傷是否為王某開(kāi)車(chē)所致作出認(rèn)定）、醫(yī)院的診斷書(shū)（復(fù)印件）、處

方（復(fù)印件）、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票等。王某提交了自己在事故現(xiàn)場(chǎng)用數(shù)

碼攝像機(jī)拍攝的車(chē)及劉某倒地后狀態(tài)的視頻資料。圖像顯示，劉某倒地位

置及王某車(chē)距離1米左右。王某以該證據(jù)證明其車(chē)沒(méi)有撞倒劉某。

一審中，雙方爭(zhēng)吵焦點(diǎn)為：劉某倒地受傷是否為王某駕車(chē)撞倒所致；

劉某所留后遺癥是否因醫(yī)療措施不當(dāng)所致。

法院審理后，無(wú)法確定王某的車(chē)是否撞倒劉某。一審法院認(rèn)為，王某

的車(chē)是否撞倒劉某無(wú)法確定，但即使王某的車(chē)沒(méi)有撞倒劉某，由于王某車(chē)

型較大、車(chē)速較快、剎車(chē)突然、剎車(chē)聲音刺耳等緣由，足以使劉某受到驚

嚇而從自行車(chē)上摔倒受傷。因此，王某應(yīng)當(dāng)對(duì)劉某受傷擔(dān)當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。同

時(shí)，劉某因違反交通規(guī)則，對(duì)其受傷也應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。據(jù)此，法院判

決：王某對(duì)劉某的經(jīng)濟(jì)損失擔(dān)當(dāng)50%的賠償責(zé)任。關(guān)于劉某受傷后留下后

遺癥問(wèn)題，一審法院沒(méi)有作出說(shuō)明。

王某不服一審判決，提起上訴。二審法院審理后認(rèn)為，綜合各種證據(jù),

認(rèn)定王某的車(chē)撞倒劉某，致其受傷。同時(shí)，二審法院認(rèn)為，一審法院關(guān)于

雙方當(dāng)事人就事故的經(jīng)濟(jì)責(zé)任分擔(dān)符合法律原則和規(guī)定。故此，二審法院

駁回王某上訴，維持原判。

問(wèn)題：

1.對(duì)劉某提起的損害賠償訴訟，哪個(gè)（些）法院有管轄權(quán)？為什么？

2.本案所列當(dāng)事人供應(yīng)的證據(jù)，屬于法律規(guī)定中的哪種證據(jù)？屬于理

論上的哪類證據(jù)？

3.依據(jù)民事訴訟法學(xué)（包括證據(jù)法學(xué)）相關(guān)原理，一審法院判決是否

存在問(wèn)題？為什么？

4.依據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，二審法院判決是否存在問(wèn)題？為什

么？

【參考答案】L對(duì)本案享有管轄權(quán)的有甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院。

本案屬于侵權(quán)糾紛，侵權(quán)行為地及被告居處地法院享有管轄權(quán)；本案的侵

權(quán)行為發(fā)生在甲市B區(qū)，被告王某居住在甲市A區(qū)。

2.依據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于證據(jù)的分類：本案中，交通大隊(duì)的事故認(rèn)

定書(shū)、醫(yī)院的診斷書(shū)（復(fù)印件）、處方（復(fù)印件）、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票

都屬于書(shū)證，王某在事故現(xiàn)場(chǎng)用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝的就他的車(chē)及劉某倒地之

后的狀態(tài)的視頻資料屬于視聽(tīng)資料。依據(jù)理論上對(duì)證據(jù)的分類：上述證據(jù)

都屬于間接證據(jù)；甲市B區(qū)交通大隊(duì)的交通事故處理認(rèn)定書(shū)、藥費(fèi)和住院

費(fèi)的發(fā)票，王某自己在事故現(xiàn)場(chǎng)用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝的就他的車(chē)及劉某倒地

之后的狀態(tài)的視頻資料屬于原始證據(jù)，醫(yī)院的診斷書(shū)（復(fù)印件）、處方（復(fù)

印件）屬于傳來(lái)證據(jù)；就證明王某的車(chē)撞到劉某并致劉受傷的事實(shí)而言，

劉某供應(yīng)的各類證據(jù)均為本證，王某供應(yīng)的證據(jù)為反證。

3.一審法院判決存在如下問(wèn)題：第一，判決沒(méi)有針對(duì)案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)

作出事實(shí)認(rèn)定，違反了辯論原則；其次，在案件爭(zhēng)吵的法律要件事實(shí)真?zhèn)?/p>

不明的狀況下，法院沒(méi)有依據(jù)證明責(zé)任原理來(lái)作出判決；第三，法院未對(duì)

其次個(gè)爭(zhēng)吵焦點(diǎn)作出事實(shí)認(rèn)定。

理由說(shuō)明：（1）本案當(dāng)事人的爭(zhēng)吵焦點(diǎn)是劉某倒地受傷是否為王某駕

車(chē)撞倒了劉某；劉某受傷之后所留下的后遺癥是否是因?yàn)閷?duì)劉某實(shí)行的醫(yī)

療措施不當(dāng)所致。但法院判決中沒(méi)有對(duì)這兩個(gè)爭(zhēng)議事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定，而是把

法院自己認(rèn)為成立的事實(shí)一一劉某因受到王某開(kāi)車(chē)的驚嚇而摔倒，作為判

決的依據(jù)，而這一事實(shí)當(dāng)事人并未主見(jiàn)，也沒(méi)有經(jīng)過(guò)雙方當(dāng)事人的辯論。

因此，在這問(wèn)題上，法院的做法事實(shí)上是嚴(yán)峻地限制了當(dāng)事人辯論權(quán)的行

使。

（2）法院通過(guò)調(diào)取相關(guān)證據(jù)，以及經(jīng)過(guò)開(kāi)庭審理，最終仍舊無(wú)法確定

王某的車(chē)是否撞到了劉某。此時(shí)，當(dāng)事人所爭(zhēng)議的案件事實(shí)處于真?zhèn)尾幻?/p>

的狀態(tài)，在此狀況下，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)證明責(zé)任安排來(lái)作出判決。

4.二審法院維持原判，駁回上訴是不符合《民事訴訟法》規(guī)定的。因

為，依據(jù)法律規(guī)定，只有在一審法院認(rèn)定事實(shí)清晰，適用法律正確的狀況

下，二審法院才可以維持原判，駁回上訴。而本案中，二審法院的判決認(rèn)

定了王某開(kāi)車(chē)撞到了劉某，該事實(shí)認(rèn)定及一審法院對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定有根

本性的差別，這說(shuō)明一審法院認(rèn)定案件事實(shí)不清或存在錯(cuò)誤，在此狀況下,

二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷(xiāo)原判決、發(fā)回重審或依法改判，而不應(yīng)當(dāng)維持原判。

（2023年）

五、（本題19分）

案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次及公司法定代表人王

某發(fā)生爭(zhēng)吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報(bào)復(fù)王某，黎某找到江甲的

兒子江乙（17歲），唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設(shè)備砸壞，

承諾事成之后給其一臺(tái)數(shù)碼相機(jī)為酬勞。事后，甲公司對(duì)王某辦公室損壞

的設(shè)備進(jìn)行了清點(diǎn)登記和拍照，并托付、授權(quán)律師尚某全權(quán)處理本案。尚

某找到江乙了解案情，江乙承認(rèn)受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損

失，并要求黎某向王某賠禮致歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付

其勞動(dòng)酬勞。審理時(shí)，法院通知江乙參與訴訟。經(jīng)審理，法院判決侵權(quán)人

賠償損失，但對(duì)甲公司要求黎某向王某賠禮致歉的懇求、黎某要求甲公司

支付勞動(dòng)酬勞的懇求均未作處理。

問(wèn)題：

1.王某、江甲、江乙是否為本案當(dāng)事人？各是什么訴訟地位？為什么？

2.原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設(shè)備登記表、

對(duì)損壞設(shè)備拍攝的照片、律師尚某調(diào)查江乙的錄音資料。上述材料能否作

為本案證據(jù)？假如能，分別屬于法律規(guī)定的何種證據(jù)？

3.甲公司向法院提交的托付律師尚某代理訴訟的授權(quán)托付書(shū)上僅寫(xiě)明

“全權(quán)代理”字樣，尚某依據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利？為什么？

4.一審法院對(duì)甲公司要求黎某向王某賠禮致歉的訴訟懇求、黎某要求

甲公司支付勞動(dòng)酬勞的訴訟懇求依法應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？

5.依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某解決甲公司拖欠工資問(wèn)題的途徑有哪些？

參考答案:

1.(1)王某不是本案當(dāng)事人，因?yàn)楸景甘且约坠久x提起訴訟的。

王某是甲公司的法定代表人，可以干脆代表甲公司參與訴訟。

(2)江甲不是本案當(dāng)事人，因?yàn)樗磪⒓氨景笟呢?cái)物的行為。江甲

是江乙的法定訴訟代理人。

(3)江乙是本案當(dāng)事人，因?yàn)榻沂侵潞θ?。江乙是本案共同被告?/p>

O

2.(1)損壞設(shè)備登記表不能作為本案證據(jù)；

(2)照片可以作為本案證據(jù)，屬于物證；

(3)錄音資料可以作為本案證據(jù)，屬于視聽(tīng)資料。

3.尚某除不能進(jìn)行和解、變更訴訟懇求、承認(rèn)對(duì)方訴訟懇求、增加和

放棄訴訟懇求、撤訴以及上訴之外，其他訴訟權(quán)利均可行使。因?yàn)榧坠?/p>

對(duì)律師尚某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，尚某可以行使屬于一般授權(quán)范圍內(nèi)的各

項(xiàng)訴訟權(quán)利。

4.(1)法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠禮致歉的訴訟懇求,

因?yàn)橹黧w不適格；

(2)法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動(dòng)酬勞的訴訟懇求，因

為這屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人只有經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁后，才能向法院起訴。

5.黎某可通過(guò)以下途徑解決勞動(dòng)酬勞問(wèn)題:

(1)及甲公司協(xié)商解決;

(2)請(qǐng)工會(huì)或第三方及甲公司協(xié)商解決；

(3)向調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解；

(4)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；

(5)假如不服勞動(dòng)仲裁，且黎某要求給付的勞動(dòng)酬勞數(shù)額高于當(dāng)?shù)卦?/p>

最低工資標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額的，可以向法院起訴。

(2023年)

五、(本題22分)

案情：肖某是甲公司的一名職員，在2023年12月17日出差時(shí)不慎摔

傷，住院治療兩個(gè)多月，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)若干。甲公司認(rèn)為，肖某傷后留下殘

疾已不適合從事原崗位的工作，于2023年4月9日解除了及肖某的勞動(dòng)

合同。因及公司協(xié)商無(wú)果，肖某最最終2023年11月27日向甲公司所在

地的某省A市B區(qū)法院起訴，要求甲公司接著履行勞動(dòng)合同并支配其工作、

支付其住院期間的醫(yī)療費(fèi)、養(yǎng)分費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間公司減發(fā)的工資、

公司2023年三季度優(yōu)秀員工獎(jiǎng)獎(jiǎng)金等共計(jì)3.6萬(wàn)元。

B區(qū)法院受理了此案。之后，肖某向及其同住一小區(qū)的B區(qū)法院法官

趙某進(jìn)行詢問(wèn)。趙某對(duì)案件談了幾點(diǎn)看法，同時(shí)為肖某舉薦律師李某作為

其訴訟代理人，并向肖某供應(yīng)了本案承方法官劉某的手機(jī)號(hào)碼。肖某的律

師李某聯(lián)系了承方法官劉某。劉某在居住的小區(qū)花園，聽(tīng)取了李某對(duì)案件

的法律觀點(diǎn)，并表示其肯定會(huì)依法審理此案。兩天后，肖某來(lái)到法院找劉

某說(shuō)明案件的其他狀況，劉某在法院的談話室接待了肖某，并讓書(shū)記員對(duì)

他們的談話內(nèi)容進(jìn)行了記錄。

本案經(jīng)審理，一審判決甲公司接著履行合同，支付相關(guān)費(fèi)用；肖某以

各項(xiàng)費(fèi)用判決數(shù)額偏低為由提起上訴。二審開(kāi)庭審理時(shí)，由于一名合議庭

成員突發(fā)急病住院，法院支配法官周某臨時(shí)代替其參與庭審。在二審審理

中，肖某提出了先予執(zhí)行的申請(qǐng)。2023年5月12日，二審法院對(duì)該案作

出了終審判決，該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后，甲公司未履

行判決書(shū)中確定的義務(wù)。肖某向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，而甲公司則向法院申

請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

問(wèn)題：

1.糾紛發(fā)生后，肖某及甲公司可以通過(guò)哪些方式解決他們之間的糾

紛？

2.訴訟中，肖某及甲公司分別應(yīng)當(dāng)對(duì)本案哪些事實(shí)擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任？

3.二審中，肖某依法可以對(duì)哪些懇求事項(xiàng)申請(qǐng)先予執(zhí)行？對(duì)該申請(qǐng)應(yīng)

當(dāng)由哪個(gè)法院審查作出先予執(zhí)行的裁定？該裁定應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院執(zhí)行？

4.若執(zhí)行中甲公司拒不履行法院判決，法院可以實(shí)行哪些及金錢(qián)相關(guān)

的執(zhí)行措施？對(duì)甲公司及其負(fù)責(zé)人可以實(shí)行哪些強(qiáng)制措施?

5.依據(jù)案情，甲公司可以依據(jù)何種理由申請(qǐng)?jiān)賹彛靠梢韵蚝畏ㄔ荷暾?qǐng)

再審？甲公司申請(qǐng)?jiān)賹彆r(shí)，已經(jīng)起先的執(zhí)行程序如何處理？

6.本案中，有關(guān)法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德？

參考答案：

1.和解；向公司勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解；向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員

會(huì)申請(qǐng)仲裁；向法院起訴。

2.肖某應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事實(shí)擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任：①及甲公司存在勞動(dòng)合同關(guān)系;

②其受傷屬工傷的事實(shí)；③各項(xiàng)損失的事實(shí)；④未支付全額工資和獎(jiǎng)金的

事實(shí)。

甲公司應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事實(shí)擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任：①解除勞動(dòng)合同的事實(shí)；②削

減肖某住院期間工資酬勞的事實(shí)。

3.肖某依法可以對(duì)醫(yī)療費(fèi)，住院期間的工資申請(qǐng)先予執(zhí)行；肖某應(yīng)當(dāng)

向二審法院申請(qǐng)；先予執(zhí)行的裁定應(yīng)當(dāng)由B區(qū)法院執(zhí)行。

4.①法院可實(shí)行以下及金錢(qián)有關(guān)的執(zhí)行措施：查詢，凍結(jié)，劃撥被執(zhí)

行人的存款；強(qiáng)制被執(zhí)行人加倍支付拖延履行債務(wù)的利息。

②法院可對(duì)甲公司實(shí)行罰款的強(qiáng)制措施；對(duì)甲公司的負(fù)責(zé)人可實(shí)行罰

款'拘留'的強(qiáng)制措施。

5.甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請(qǐng)?jiān)賹?；可以向某?/p>

高級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?；?zhí)行程序接著進(jìn)行。

6.法官趙某向當(dāng)事人泄露承辦人信息；向當(dāng)事人就法院未決案件供應(yīng)

法律詢問(wèn)；法官趙某提出法律看法；法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會(huì)見(jiàn)

原告肖某的代理人。

（2023?四川）

五、（本題22分）

案情：王某（女）及李某（男）于1998年結(jié)婚后居住在某省A市C

區(qū)。2023年1月，李某去B市打工并始終居住在該市D區(qū)。2023年5月，

李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟，要求及王某離婚，D區(qū)法院裁

定不予受理。

李某回到A市后，向A市C區(qū)法院起訴及王某離婚。C區(qū)法院受理后,

李某找到律師楊某進(jìn)行詢問(wèn)。楊某看了案件材料后，其次天向李某講了法

院將會(huì)判決離婚的看法；李某向楊某表示，某律師想代理其訴訟；楊某當(dāng)

即對(duì)李某說(shuō)，該律師所承辦的案件85%都打輸了，同時(shí)向李某示意其同學(xué)

在A市C區(qū)法院某庭當(dāng)庭長(zhǎng)。李某深信無(wú)疑，確定托付楊某代理訴訟。李

某因?yàn)椴辉讣巴跄骋?jiàn)面，向法院申請(qǐng)不出庭，C區(qū)法院予以準(zhǔn)許。

C區(qū)法院公開(kāi)審理了此案。在開(kāi)庭審理中，李某的訴訟代理人楊某稱,

李某要求離婚的緣由，是王某所生的孩子及李某沒(méi)有血緣關(guān)系，但未供應(yīng)

任何證據(jù)；王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，但表示雙方依舊存在感

情，不情愿離婚。C區(qū)法院經(jīng)過(guò)審理，判決不準(zhǔn)予離婚。李某不服一審判

決提起上訴。A市中級(jí)法院認(rèn)為王某已承認(rèn)孩子非及李某所生，就表明兩

人感情確已裂開(kāi)，應(yīng)當(dāng)判決離婚。遂于2023年4月作出二審判決，準(zhǔn)予

離婚，其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和財(cái)產(chǎn)的分割。

王某認(rèn)為其及李某的感情并未裂開(kāi)，法院的離婚判決存在問(wèn)題，2023

年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經(jīng)審查認(rèn)為，A市中級(jí)法院認(rèn)

定事實(shí)不清，準(zhǔn)予離婚的判決存在錯(cuò)誤，財(cái)產(chǎn)安排也明顯不當(dāng)，且對(duì)李某

私存的存款部分未進(jìn)行分割，擬以本院名義通過(guò)審判監(jiān)督程序要求法院訂

正錯(cuò)誤判決。

問(wèn)題：

1.對(duì)于李某的起訴，B市D區(qū)法院裁定不予受理是否正確？為什么？

2.請(qǐng)?jiān)u價(jià)C區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法？為什么？

3.王某承認(rèn)孩子非及李某所生，屬于自認(rèn)嗎？為什么？

4.A市中級(jí)法院的做法是否合法？為什么？

5.A市檢察院通過(guò)何種程序以及對(duì)哪些事項(xiàng)可要求法院進(jìn)行再審？為

什么？

6.律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德？

參考答案:

1.D區(qū)法院裁定不予受理是正確的。因?yàn)槔钅呈窃妫瑧?yīng)當(dāng)向被告王

某居處地人民法院起訴離婚，并且其也不符合原告所在地法院管轄的條

件。

2.C區(qū)法院公開(kāi)審理本案是合法的，對(duì)于離婚案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公

開(kāi)審理時(shí)，人民法院可以不公開(kāi)審理，而當(dāng)事人未申請(qǐng)則可以公開(kāi)審理。

本案當(dāng)事人并未申請(qǐng)，故可以公開(kāi)審理。C區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許李某不

出庭參與訴訟，因?yàn)殡x婚案件屬于當(dāng)事人不到庭就無(wú)法查清案情的案件，

雙方當(dāng)事人無(wú)特別理由，均應(yīng)親自到庭。

3.王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，其在證據(jù)中不屬于“自認(rèn)”

的范疇，因?yàn)樵V訟過(guò)程中，一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明

確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無(wú)需舉證。但涉及身分關(guān)系的案件除外。

4.二審法院的判決是不合法的。因?yàn)槠浯螌徣嗣穹ㄔ赫J(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離

婚的，可以依據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，及子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解，調(diào)

解不成的，發(fā)回重審，而不能干脆作出判決，即便雙方當(dāng)事人同意，也無(wú)

權(quán)干脆判決，損害當(dāng)事人審級(jí)利益。

5.A市檢察院應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)檢察機(jī)關(guān)對(duì)A市中級(jí)法院的生效裁判提出

抗訴，不能干脆提出抗訴；已經(jīng)生效的解除婚姻關(guān)系的判決不能再審，但

是對(duì)于財(cái)產(chǎn)分割等問(wèn)題，已分割的，可以提出抗訴；對(duì)于未分割部分不能

提出抗訴，只能由當(dāng)事人另行起訴。

6.對(duì)案件進(jìn)行勝訴分析的看法而未表明是個(gè)人看法；詆毀其他律師；

向當(dāng)事人示意及法官的關(guān)系。

（2023年）

六、（本題20分）

案情：2023年5月24日，受雇于劉某（車(chē)主）的張某駕車(chē)運(yùn)貨，途

經(jīng)一木橋時(shí)，橋斷裂，連車(chē)帶人掉入河中。張某摔傷后自費(fèi)看病支付醫(yī)療

費(fèi)上萬(wàn)元。劉某多次找到該橋全部人南河公司索賠，無(wú)果。劉某于2023

年1月25日將其訴至法院，要求賠償汽車(chē)修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)13.5

萬(wàn)元。

法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖泶税?，指定?5日的舉證期限，在此期間劉某

向法院供應(yīng)了汽車(chē)產(chǎn)權(quán)證、購(gòu)車(chē)發(fā)票等證據(jù)。一審開(kāi)庭時(shí)，劉某又向法院

供應(yīng)了修車(chē)發(fā)票。庭審調(diào)查中，被告南河公司主見(jiàn)該證據(jù)已超過(guò)舉證期限,

而劉某則說(shuō)明說(shuō)，拖延提出證據(jù)是因工作忙，未能剛好索取發(fā)票，最終法

官仍支配雙方對(duì)該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)雙方同意，法庭主持該案調(diào)解。在調(diào)

解中，被告承認(rèn)確有工作疏漏，未剛好發(fā)布木橋棄用的公告；原告也承認(rèn),

知道該木橋已棄用，但沒(méi)想到會(huì)斷裂。雙方最終未能達(dá)成調(diào)解協(xié)議。2023

年3月16日，法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實(shí)和狀況，認(rèn)定被告擔(dān)當(dāng)

主要責(zé)任，原告擔(dān)當(dāng)次要責(zé)任；并依據(jù)相關(guān)證據(jù)判決被告賠償原告汽車(chē)修

理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)8萬(wàn)元。劉某當(dāng)即表示將提起上訴。

2007年3月29日劉某因病去世。劉某之子小劉于2007年4月5日向

法院提起上訴；同時(shí)提出相關(guān)證明材料，要求法院確認(rèn)其當(dāng)事人的訴訟地

位，并順延上訴期限，法院受理了小劉的上訴并同意順延上訴期限。

2007年7月3日二審法院作出判決：原審原告供應(yīng)的汽車(chē)修理費(fèi)的證

據(jù)中數(shù)額不實(shí)，依據(jù)新的事實(shí)證據(jù)，被上訴人賠償上訴人汽車(chē)修理費(fèi)、停

運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)4.5萬(wàn)元。

問(wèn)題：

1.請(qǐng)指出一審法院在審理中存在的問(wèn)題，并說(shuō)明理由。

2.小劉的上訴是否成立？為什么？

3.請(qǐng)?jiān)u價(jià)二審法院的判決，并說(shuō)明理由。

4.如張某就自己的醫(yī)療費(fèi)索賠可以向誰(shuí)主見(jiàn)？為什么？

答案：

1、(1)一審法院要求被告對(duì)原告超過(guò)舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯(cuò)誤,

因一方當(dāng)事人超過(guò)舉證期限提出的證據(jù)，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，不得質(zhì)證;

(2)法院對(duì)當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實(shí)作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證

據(jù)錯(cuò)誤，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對(duì)相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴

訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。

2、成立。因?yàn)閯⒛橙ナ篮?，將發(fā)生當(dāng)事人的法定變更，其訴訟地位由

其法定繼承人承繼；小劉作為劉某之子，承繼劉某的地位符合法律規(guī)定，

可以作為本案的上訴人；小劉申請(qǐng)順延上訴期間符合法律規(guī)定。

3、二審法院依據(jù)自己查明的狀況，對(duì)被上訴人賠償上訴人汽車(chē)修理費(fèi)、

汽車(chē)停運(yùn)損失費(fèi)予以削減，不違反法律的規(guī)定。

4、可以向劉某主見(jiàn)，因其及劉某存在雇用關(guān)系；也可以向南河水電公

司主見(jiàn)，因南河水電公司侵權(quán)。

（2023年）

案情：老方創(chuàng)作的紀(jì)實(shí)小說(shuō)《村支書(shū)的苦及樂(lè)》，以某縣吳村村支部

書(shū)記吳某為原型進(jìn)行創(chuàng)作，其中描述了他及村霸林申（以林甲為原型）之

間斗智斗勇的沖突場(chǎng)面。小說(shuō)在《山南海北》雜志發(fā)表后，林甲認(rèn)為小說(shuō)

將村支書(shū)作為正義的化身進(jìn)行描述，將自己作為''村霸”進(jìn)行刻畫(huà)，侵?jǐn)_

其名譽(yù)權(quán)。林甲起訴老方，懇求賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬(wàn)元并賠禮致歉。

法院受理本案后，追加雜志社為共同被告。由于林甲死亡，法院變更

其子林乙為原告，其后又準(zhǔn)許林乙將懇求賠償經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額變更為3萬(wàn)

元。一審過(guò)程中，被告提出了當(dāng)?shù)劓?zhèn)黨委處理林甲相關(guān)問(wèn)題的確定（檔案

材料）作為證據(jù)，證明小說(shuō)的描述有事實(shí)依據(jù)。一審判決認(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦

公室雖然給老方供應(yīng)了處理確定（檔案材料），但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)

作小說(shuō)，故該材料不能作為證據(jù)；同時(shí)認(rèn)為，雜志社編輯及作家老方和林

甲雖不相識(shí)，難以核實(shí)有關(guān)事實(shí)，但也不能免除侵權(quán)責(zé)任，故認(rèn)定老方和

雜志社構(gòu)成侵權(quán)，判決賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬(wàn)元，并在《山南海北》上刊登小

說(shuō)情節(jié)失實(shí)的聲明以消退影響。判決未涉及賠禮致歉的問(wèn)題。

林乙、老方和雜志社均提出了上訴，二審法院經(jīng)過(guò)書(shū)面審查，未接觸

當(dāng)事人，干脆裁定撤銷(xiāo)原判發(fā)回重審。一審法院經(jīng)過(guò)重審，判決支持了原

告的全部訴訟懇求，雙方當(dāng)事人均未再提出上訴。老方和雜志社在判決確

定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮致歉。

問(wèn)題：

1.林甲起訴后能否申請(qǐng)法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行？依據(jù)何在？

答案：可以。適用民事訴訟法關(guān)于先予執(zhí)行的規(guī)定。

解析：《民事訴訟法》第97條規(guī)定：“人民法院對(duì)下列案件，依據(jù)當(dāng)

事人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行：（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、

撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動(dòng)酬勞的；（三）因狀況緊急須要先

予執(zhí)行的。”《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若

干問(wèn)題的看法》第107條規(guī)定：“民事訴訟法第九十七條第（三）項(xiàng)規(guī)定

的緊急狀況，包括：（1）須要馬上停止侵害、解除阻礙的；（2）須要馬

上制止某項(xiàng)行為的；（3）須要馬上返還用于購(gòu)置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨

款的；（4）追索復(fù)原生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)的?！币罁?jù)上述規(guī)定,

林某在起訴后，判決做出前，為了馬上制止雜志社的侵權(quán)行為，有權(quán)向法

院申請(qǐng)先予執(zhí)行，懇求法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行。

2.林乙在訴訟結(jié)束后能否另案起訴，懇求老方賠償精神損害？為什

么？

答案：不行以。當(dāng)事人在訴訟中未提出的懇求，訴訟結(jié)束后又基于同

一事實(shí)另行起訴的，法院不予受理。

解析：《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題

的說(shuō)明》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒(méi)有提出賠償精神損害的訴

訟懇求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴懇求賠償精神損害的，

人民法院不予受理。所以，林乙在訴訟終結(jié)后不能另行提起訴訟要求老方

擔(dān)當(dāng)精神損害賠償責(zé)任。

3.如何評(píng)價(jià)法院在一審程序中的做法？

答案：不應(yīng)當(dāng)追加被告，法院應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告；林乙作為

繼承人有權(quán)擔(dān)當(dāng)林甲的訴訟權(quán)利義務(wù)，法院變更為原告是正確的；林乙有

權(quán)對(duì)訴訟懇求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

解析：《民事訴訟法》第119條規(guī)定，必需共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒(méi)

有參與訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參與訴訟。同時(shí)依據(jù)最高人民法院《關(guān)

于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解答》第6條的規(guī)定，“問(wèn)：因新聞報(bào)道或

其他作品引起的名譽(yù)權(quán)糾紛，如何確定被告？答：因新聞報(bào)道或其他作品

發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為

被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；對(duì)作者和新聞出版

單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者及新聞出

版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告?！?/p>

本案中法院不應(yīng)當(dāng)追加被告，應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告?！睹袷略V訟法》

第136條第1款第（一）項(xiàng)規(guī)定，一方當(dāng)事人死亡，須要等待繼承人表明

是否參與訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟。《最高人民法院關(guān)于適用〈中

華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第44條規(guī)定：“在訴訟中，

一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)剛好通知繼承

人作為當(dāng)事人擔(dān)當(dāng)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)擔(dān)當(dāng)訴訟的繼承

人有效?！睋?jù)此，法院在林甲死亡時(shí)，變更其子林乙為原告的做法是合法

的?！睹袷略V訟法》第52條規(guī)定：“原告可以放棄或者變更訴訟懇求。”

所以，林乙有權(quán)對(duì)訴訟懇求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

4.如何評(píng)價(jià)法院一審判決？為什么？

答案：一審判決認(rèn)為鎮(zhèn)黨委的檔案材料不能作為證據(jù)是不正確的，該

證據(jù)具有真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性，可以作為證據(jù)；一審判決消退影響超

出了起訴懇求，是錯(cuò)誤的；一審判決遺漏了賠禮致歉的起訴懇求，是錯(cuò)誤

的。

解析：證據(jù)是指在民事訴訟過(guò)程中能夠證明案件事實(shí)的各種客觀事實(shí)

材料。證據(jù)必需及待證事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性，并且要符合法律要求，應(yīng)當(dāng)具有

合法性；證據(jù)是客觀存在的事實(shí)，要具有客觀性?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民

事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第64條對(duì)審判人員如何認(rèn)定證據(jù)做出了明確規(guī)

定，“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的

規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德。運(yùn)用邏輯推理和日常生活閱歷，對(duì)證據(jù)有無(wú)證

明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行推斷，并公開(kāi)推斷的理由和結(jié)果?！币粚彿ㄔ?/p>

認(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老方供應(yīng)了處理確定，但并未明確同意可據(jù)此

創(chuàng)作小說(shuō)，故不將該材料作為證據(jù)的做法是不合法的。該證據(jù)具有客觀性、

合法性、關(guān)聯(lián)性，審判人員應(yīng)當(dāng)依據(jù)法定程序，全面客觀地進(jìn)行審核。而

不應(yīng)當(dāng)以鎮(zhèn)黨委辦公室未同意“可據(jù)此創(chuàng)作小說(shuō)”為由，不作為證據(jù)材料

運(yùn)用。

法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)訴訟懇求進(jìn)行裁判，不能超過(guò)訴訟懇求進(jìn)行裁判。同時(shí)，

法院也不應(yīng)當(dāng)遺漏訴訟懇求。原告起訴時(shí)并未要求消退影響，而一審判決

消退影響超出了訴訟懇求，是錯(cuò)誤的。原告起訴時(shí)要求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失

2萬(wàn)元并賠禮致歉。而一審判決未涉及賠禮致歉的問(wèn)題，遺漏了原告的訴

訟懇求，所以也是錯(cuò)誤的。

5.本案二審當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)當(dāng)如何確定？如何評(píng)價(jià)二審法院裁定

發(fā)回重審的程序？

答案：二審應(yīng)將林乙、老方和雜志社都確定為上訴人。干脆發(fā)回重審

欠妥，可以就賠禮致歉的起訴懇求一并調(diào)解，調(diào)解不成的才應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干

問(wèn)題的看法》第176條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的，均為

上訴人?！绷忠摇⒗戏胶碗s志社均提出了上訴，據(jù)此，該三人均為上訴人。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》

第182條規(guī)定：”對(duì)當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟懇求，原審人民法院

未作審理、判決的，其次審人民法院可以依據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解,

調(diào)解不成的，發(fā)回重審?！睋?jù)此，二審法院可以就賠禮致歉的訴訟懇求依

據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的發(fā)回重審。

6.若林乙對(duì)賠禮致歉的判決內(nèi)容申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，法院對(duì)本案義務(wù)人可

實(shí)行哪些措施？

答案：可以責(zé)令支付拖延履行金；可以罰款、拘留；可以實(shí)行公告、

登報(bào)等方式，公布判決主要內(nèi)容，費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。

解析：《民事訴訟法》第228條規(guī)定：“對(duì)判決、裁定和其他法律文

書(shū)指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或

者托付有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人擔(dān)當(dāng)。”法院做出判決

后，老方和雜志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮致歉。

林乙對(duì)賠禮致歉的判決內(nèi)容申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，法院有權(quán)依據(jù)上述規(guī)定，將

判決的內(nèi)容在有關(guān)報(bào)紙上刊登，其費(fèi)用由義務(wù)人擔(dān)當(dāng)?！睹袷略V訟法》第

229條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行

給付金錢(qián)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付拖延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按

判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付拖延履

行金。”所以，法院可以責(zé)令義務(wù)人支付延遲履行金?！睹袷略V訟法》第

102條規(guī)定，訴訟參及人或者其他人有下列行為的，人民法院可以依據(jù)情

節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，法院可

以對(duì)義務(wù)人進(jìn)行罰款和拘留。

（2023年）

五、（本題17分）

案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）及家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂

房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)的一處500nl2的二層樓租給潘某經(jīng)營(yíng)飯館。

合同中除約定了有關(guān)租賃事項(xiàng)外，還約定：“甲方租賃過(guò)程中如確定購(gòu)買(mǎi)

該房，按每平方米2000元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)，詳細(xì)事項(xiàng)另行協(xié)商?！?/p>

潘某的飯館開(kāi)張后生意興隆，遂確定將租賃的房屋買(mǎi)下長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。但

因房?jī)r(jià)上漲，舒某不同意出賣(mài)。潘某將房?jī)r(jià)款100萬(wàn)元辦理提存公證，舒

某仍不同意出賣(mài)。后舒某以每平方米2500元的價(jià)格及杏林公司簽訂了房

屋買(mǎi)賣(mài)合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻擋舒某及杏林公司成交，

向丙區(qū)人民法院提起訴訟，要求認(rèn)定租賃合同中的買(mǎi)賣(mài)條款有效并判決舒

某履行幫助辦理房屋過(guò)戶手續(xù)的義務(wù)。

法院受理后，舒某提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書(shū)。一

審法院經(jīng)審理認(rèn)定，原被告之間構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買(mǎi)賣(mài)關(guān)

系，故判決駁回原告的訴訟懇求。潘某不服提出上訴。

問(wèn)題：

1.本案訴訟過(guò)程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什

么？

答案：法院用通知書(shū)駁回管轄權(quán)異議錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用裁定書(shū)。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第140條，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，法

院應(yīng)接受裁定書(shū)來(lái)處理。本案中法院用通知書(shū)駁回當(dāng)事人的管轄權(quán)異議，

違反了民事訴訟法第140條的規(guī)定。正確的做法是由法院做出駁回舒某管

轄權(quán)異議的裁定。

2.假如二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過(guò)何種

訴訟手段獲得法律救濟(jì)？

答案：可以起訴懇求確認(rèn)舒某負(fù)有訂約義務(wù)，擔(dān)當(dāng)預(yù)約合同中的違約

責(zé)任。

解析：有人認(rèn)為，假如潘某認(rèn)為生效判決有錯(cuò)誤，可以依據(jù)民事訴訟

法第178條向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，啟?dòng)審判監(jiān)督

程序?？墒?，本題設(shè)定的條件是“潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上”，因此，

就解除了潘某啟動(dòng)審判監(jiān)督程序獲得法律救濟(jì)的選擇。在遵守生效判決基

礎(chǔ)上，接著通過(guò)訴訟手段獲得法律救濟(jì)，是不是就違反了“一事不再理”

的原則呢？這是突破本題的“瓶頸”問(wèn)題。本題的考察點(diǎn)就是對(duì)“一事不

再理”原則的理解。通常認(rèn)為，“一事不再理”的“事”指的是民事訴訟

理論中的“訴”，就同一個(gè)“訴”向法院重復(fù)提起訴訟是被禁止的?！霸V”

是一個(gè)抽象意義上的概念，指當(dāng)事人向法院提出的要求對(duì)自己的民事?tīng)?zhēng)議

作出裁決的懇求?！霸V”包括當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、訴的理由三個(gè)要素。“訴”

的要素不同就構(gòu)成不同的“訴”，潘某提起的第一個(gè)“訴”的訴訟標(biāo)的是

發(fā)生爭(zhēng)議的買(mǎi)賣(mài)法律關(guān)系，其訴的理由也是相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)。當(dāng)法

院對(duì)這個(gè)“訴”作誕生效判決后。潘某可以基于對(duì)發(fā)生爭(zhēng)議的法律關(guān)系的

新的相識(shí)，以發(fā)生爭(zhēng)議的預(yù)約合同法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的，提起新的“訴”。

3.假如潘某及舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其及舒

某之間的買(mǎi)賣(mài)合同申請(qǐng)仲裁，懇求確認(rèn)合同有效并懇求履行，潘某可否參

與仲裁程序，主見(jiàn)自己具有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)？為什么？

答案：不能。仲裁程序中沒(méi)有第三人，潘某進(jìn)入仲裁程序沒(méi)有仲裁協(xié)

議作為依據(jù)。

解析：民事仲裁程序及民事訴訟程序作為并存的民事糾紛解決方式，

有著諸多不同，最顯著的不同體現(xiàn)在，是否公開(kāi)進(jìn)行，是否一裁終局。在

當(dāng)事人制度上，民事仲裁程序及民事訴訟程序也有明顯差異，民事仲裁程

序沒(méi)有有獨(dú)立懇求權(quán)第三人和無(wú)獨(dú)立懇求權(quán)第三人參與仲裁的制度。潘某

作為舒某及杏林公司仲裁協(xié)議之外的人，不能參與二者之間的仲裁程序。

4.假如本案二審法院判決潘某勝訴，潘某申請(qǐng)執(zhí)行，杏林公司能否申

請(qǐng)?jiān)賹?？為什么？杏林公司能否提出?zhí)行異議？為什么？

答案：不能申請(qǐng)?jiān)賹?，因?yàn)樗皇窃V訟當(dāng)事人，可以提出執(zhí)行異議。

案外人可以對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主見(jiàn)權(quán)利。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第178條，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的

判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌Ｖ?/p>

判決、裁定的執(zhí)行。杏林公司不是潘某和舒某案件的當(dāng)事人，無(wú)權(quán)申請(qǐng)?jiān)?/p>

審；依據(jù)《民事訴訟法》第204條規(guī)定，執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的

提出書(shū)面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書(shū)面異議之日起十五日內(nèi)審查，理

由成立的，裁定中止對(duì)該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、

當(dāng)事人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；

及原判決、裁定無(wú)關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起

訴訟。

5.潘某在起訴前為了阻擋舒某及杏林公司成交，可申請(qǐng)法院實(shí)行何種

法律手段？法院準(zhǔn)許其申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)具備何種條件？法院應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)許和執(zhí)

行？

答案：可申請(qǐng)法院實(shí)行訴前財(cái)產(chǎn)保全措施。條件是潘某應(yīng)當(dāng)供應(yīng)擔(dān)保。

法院準(zhǔn)許必需在48個(gè)小時(shí)內(nèi)作出裁定，馬上起先執(zhí)行。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第93條，利害關(guān)系人因狀況緊急，不馬上

申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向

人民法院申請(qǐng)實(shí)行財(cái)產(chǎn)保全措施。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)供應(yīng)擔(dān)保，不供應(yīng)擔(dān)保的，

駁回申請(qǐng)。人民法院接受申請(qǐng)后，必需在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定實(shí)

行財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)馬上起先執(zhí)行。申請(qǐng)人在人民法院實(shí)行保全措施

后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。本題是對(duì)訴前財(cái)產(chǎn)保

全這一條文的干脆考察。

6：假如二審維持原判，此后潘某及舒某雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商，達(dá)成了按每平

方米2500元價(jià)格賣(mài)房的合同。該買(mǎi)賣(mài)合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？

法院是否應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)？為什么？

答案：不構(gòu)成執(zhí)行和解，因?yàn)榕袥Q沒(méi)有執(zhí)行內(nèi)容，該合同不導(dǎo)致停止

執(zhí)行、復(fù)原執(zhí)行等程序問(wèn)題；法院不干預(yù)，該合同是當(dāng)事人之間及判決履

行和執(zhí)行無(wú)關(guān)的新的民事行為。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第207條，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和

解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者

蓋章。當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議的前提條件是判決中有明確的給付內(nèi)容。

本案假如二審維持原判，判決的內(nèi)容仍舊是駁回原告要求認(rèn)定租賃合同中

的買(mǎi)賣(mài)條款有效并判決舒某履行幫助辦理房屋過(guò)戶手續(xù)的義務(wù)的訴訟懇

求，沒(méi)有明確的給付內(nèi)容。因此，不能構(gòu)成執(zhí)行和解協(xié)議。潘某及舒某達(dá)

成的新的買(mǎi)賣(mài)合同及判決履行和執(zhí)行無(wú)關(guān)，是新的民事行為。從民事訴訟

角度看，可以視為訴訟外的和解。對(duì)此，法院不應(yīng)干預(yù)。

（2023年）

四、（本題20分）

案情：位于某市甲區(qū)的天南公司及位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同，約

定海北公司承建天南公司位于丙區(qū)的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。

新辦公樓施工過(guò)程中，天南公司及海北公司因工程增加工作量、工程進(jìn)度

款等問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議。雙方在交涉過(guò)程中通過(guò)電子郵件約定將爭(zhēng)議提交某仲

裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴訟,

懇求判決解除合同。

法院在不知道雙方曾約定仲裁的狀況下受理了本案，海北公司進(jìn)行了

答辯，表示不同意解除合同。在一審法院審理過(guò)程中，原告申請(qǐng)法院裁定

被告停止施工，法院未予準(zhǔn)許。開(kāi)庭審理過(guò)程中，原告提交了雙方在履行

合同過(guò)程中的會(huì)談錄音帶和會(huì)議紀(jì)要，主見(jiàn)原合同已經(jīng)變更。被告質(zhì)證時(shí)

表示，對(duì)方在會(huì)談時(shí)進(jìn)行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進(jìn)行

了錄音，而會(huì)議紀(jì)要?jiǎng)t無(wú)被告方人員的簽字，故均不予認(rèn)可。一審法院經(jīng)

過(guò)審理，判決駁回原告的訴訟懇求。原告不服，認(rèn)為一審判決錯(cuò)誤，提出

上訴，并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對(duì)本案無(wú)訴訟管轄權(quán)。

二審法院對(duì)本案進(jìn)行了審理。在二審過(guò)程中，海北公司見(jiàn)一審法院判

決支持了本公司的主見(jiàn)，又向二審法院提出反訴，懇求天南公司支付拖欠

的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請(qǐng)調(diào)解，為了達(dá)成協(xié)議，

表示認(rèn)可部分工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成，天南公司又表示對(duì)已

認(rèn)可增加的工作量不予認(rèn)可。二審法院經(jīng)過(guò)審理，判決駁回上訴，維持原

判。

問(wèn)題：

1.何地法院對(duì)本案具有訴訟管轄權(quán)？

答案：乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。

解析：本題是對(duì)合同糾紛管轄法院的考查?！睹袷略V訟法》第24條規(guī)

定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告居處地或者合同履行地人民法院管轄。

本案中，被告是海北公司，其居處地在乙區(qū)，所以乙區(qū)法院有管轄權(quán)。本

案是因履行建設(shè)工程合同發(fā)生糾紛，《合同法》第287條規(guī)定，本章沒(méi)有

規(guī)定的，適用承攬合同的規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的看法》

第20條規(guī)定，加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對(duì)

履行地有約定的除外?？梢?jiàn)，確定建設(shè)工程合同的履行地時(shí)適用加工承攬

合同的規(guī)定，因而本案施工合同的履行地是新辦公樓所在地丙區(qū)，所以丙

區(qū)法院有管轄權(quán)。綜上，乙區(qū)法院和丙區(qū)法院都有管轄權(quán)。

2.假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有爭(zhēng)議，可以通過(guò)何

種途徑加以解決？

答案：懇求仲裁委員會(huì)作出確定或者懇求人民法院作出裁定。一方懇

求仲裁委員會(huì)作出確定，另一方懇求人民法院作出裁定的，由人民法院裁

定。

解析：《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，

可以懇求仲裁委員會(huì)作出確定或者懇求人民法院作出裁定。一方懇求仲裁

委員會(huì)作出確定，另一方懇求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)

事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出。因此，結(jié)

合本愛(ài)，假設(shè)起訴前雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有爭(zhēng)議，可以懇求仲裁

委員會(huì)作出確定或者懇求人民法院作出裁定。一方懇求仲裁委員會(huì)作出確

定，另一方懇求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

3.一審法院未依原告懇求裁定被告停工是否正確？為什么？

答案：正確，原告懇求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，

合同是否解除尚無(wú)定論，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。

解析：《民事訴訟法》第97條規(guī)定，人民法院對(duì)下列案件，依據(jù)當(dāng)事

人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行：（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫

恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動(dòng)酬勞的；（三）因狀況緊急須要先予

執(zhí)行的。第98條人民法院裁定先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）

當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)峻影響申請(qǐng)人的生活或者

生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的；（二）被申請(qǐng)人有履行實(shí)力。人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人供應(yīng)

擔(dān)保，申請(qǐng)人不供應(yīng)擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)

人因先予執(zhí)行遭遇的財(cái)產(chǎn)損失。本案中雙方當(dāng)事人孰是孰非在案件審結(jié)前

無(wú)法確定，因而他們之間的餓權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確，而且也不屬于緊急狀

況，因而不符合先予執(zhí)行的條件，法院的裁定正確。

4.雙方的會(huì)談錄音帶和會(huì)議紀(jì)要可否作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)？

為什么？

答案：錄音帶可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，該證據(jù)即使是隱私錄音,

其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)

定的方法獲得的證據(jù)，才不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；會(huì)議紀(jì)要不能作

為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，其形式有欠缺，應(yīng)當(dāng)雙方簽字。

解析：由于民事訴訟解決的是當(dāng)事人之間的民事糾紛，因而對(duì)于證據(jù)

的形式要求并不嚴(yán)格，除了最高人民法院《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證

據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定的情形外，即以侵害合法權(quán)益或者違反法律

禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。只要能夠

證明案件事實(shí)的事物均可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。所以錄音帶可以作

為認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)，而會(huì)議紀(jì)要是雙方實(shí)行會(huì)議重點(diǎn)內(nèi)容的記錄，必需經(jīng)

雙方確認(rèn)后方具有法律效力，對(duì)于本案來(lái)說(shuō)，會(huì)議紀(jì)要只有經(jīng)過(guò)雙方法定

代表人或者參與會(huì)議的代表人簽字蓋章后方可作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。

應(yīng)當(dāng)留意的是雖然我國(guó)不允許偷錄偷拍，但是卻沒(méi)有把偷錄偷拍下來(lái)的證

據(jù)解除，假如其能證明案件事實(shí)仍可以接受，在這里，理論和實(shí)際有所差

別，考生不行憑合理推想而把該類證據(jù)解除。

5.原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立？為什么？

答案：不成立。當(dāng)事人一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人

民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的看法》第145條規(guī)定，依

照民事訴訟法第一百一十一條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人在書(shū)面合同中訂

有仲裁條款，或者在發(fā)生糾紛后達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴

的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。但仲裁條款、

仲裁協(xié)議無(wú)效、失效或者內(nèi)容不明確無(wú)法執(zhí)行的除外。第148條規(guī)定，當(dāng)

事人一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)

事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。本案中海北公司明知道其

及天南公司之間有仲裁協(xié)議，但在案件審理前并沒(méi)有提出且應(yīng)訴答辯，所

以應(yīng)當(dāng)視為對(duì)仲裁協(xié)議的放棄，法院取得管轄權(quán)。

6.假設(shè)二審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以如何處理？

答案：裁定撤銷(xiāo)原判，駁回起訴。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的看法》第186條規(guī)定，人

民法院依照其次審程序?qū)徖淼陌讣?，認(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可

以由其次審人民法院干脆裁定撤銷(xiāo)原判，駁回起訴?？芍僭O(shè)其次審法

院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以干脆裁定撤銷(xiāo)原判，駁回起訴。

7.對(duì)于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么？

答案：可以依據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起

訴。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的看法》第184條規(guī)定，在

其次審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟懇求或原審被告提出反訴的，其

次審人民法院可以依據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟懇求或反訴進(jìn)

行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。所以，人民法院正確的處理

方式是可以依據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的告知當(dāng)事人另行起訴。

8.天南公司已經(jīng)認(rèn)可增加的工作量，法院在判決中能否作為認(rèn)定事實(shí)

的依據(jù)？

答案：不能，在訴訟中，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作

出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的

證據(jù)。

解析：《民事訴訟證規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)

解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后

的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。本案中天南公司對(duì)增加的工作量的認(rèn)可是

為達(dá)成調(diào)解而作出的，所以當(dāng)調(diào)解不成時(shí)，法院不得在判決中將它作為認(rèn)

定事實(shí)的依據(jù)。

七、（本題25分）

甲男及乙女系隔壁鄰居。因甲時(shí)常聚集三朋四友在家打麻將，有時(shí)夜

以繼日，熱鬧聲嚴(yán)峻影響了乙家正常的休息。乙多次到甲家說(shuō)明自己身體

不好，神經(jīng)衰弱，且孩子要學(xué)習(xí)，希望甲夜晚不要擾民。一次甲家正在玩

麻將，乙又敲門(mén)表示不滿。甲認(rèn)為乙在摯友面前掃了自己面子，遂出言不

遜，辱罵乙神經(jīng)病。乙亦怒斥甲不務(wù)正業(yè)，象個(gè)賭徒。雙方由此發(fā)生爭(zhēng)吵,

引來(lái)鄰里十?dāng)?shù)人，紛紛勸告雙方忍讓。甲惱羞成怒，上前拉住乙的衣服說(shuō):

“我是賭徒，你就是妓女。”乙羞憤不已，轉(zhuǎn)身欲走，但被甲拉住。掙扯

間致乙襯衣被撕破，上身部分袒露。乙遭此羞辱之后，神經(jīng)受到嚴(yán)峻刺激,

神經(jīng)衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此將其辭退。治病、養(yǎng)

息、生活無(wú)來(lái)源，使乙身心、財(cái)產(chǎn)俱遭傷損。后有摯友告知乙，此事不

能作罷，肯定要討個(gè)說(shuō)法。

作為一名法律職業(yè)者，你認(rèn)為依據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，有哪幾種法律途

徑或方式可供乙選擇，以維護(hù)其權(quán)益。針對(duì)本案的實(shí)際狀況，你認(rèn)為選擇

其中哪一種方式處理此事社會(huì)效果更好、更具優(yōu)越性，并請(qǐng)闡明理由。

答題要求：

1.運(yùn)用駕馭的法學(xué)和社會(huì)學(xué)問(wèn)闡釋你的觀點(diǎn)和理由；

2.說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表達(dá)精確；

3.字?jǐn)?shù)不少于500字。

論述要點(diǎn)提示：

（一）乙可以選擇如下三種方式來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益

1.通過(guò)基層人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解

2.以甲侵?jǐn)_其人格權(quán)為由向人民法院提起民事訴訟

3.以羞辱罪向人民法院提起刑事訴訟，并提起附帶民事訴訟

（二）在上述三種方式中，第2種（或第1種、或第3種）最具優(yōu)越

性

1.通過(guò)調(diào)解方式解決該案問(wèn)題的優(yōu)勢(shì)及不足

2.通過(guò)刑事附帶民事訴訟的方式解決該案問(wèn)題的優(yōu)勢(shì)及不足

3.通過(guò)民事訴訟的方式解決該案問(wèn)題社會(huì)效果更好，更具優(yōu)越性

（2023年）

六、（本題13分）

案情：太陽(yáng)公司經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，在有償取得某幅土地的運(yùn)用權(quán)之后，

由于資金困難，及月亮公司簽訂了合作開(kāi)發(fā)合同，約定由雙方共同投資并

共享該開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的利潤(rùn)。但雙方未實(shí)際履行。此后，環(huán)球公司就同一幅土

地以更實(shí)惠的條件及太陽(yáng)公司簽訂了一份合作開(kāi)發(fā)合同并起先實(shí)際履行。

三方之間由此發(fā)生糾紛。環(huán)球公司依據(jù)其及太陽(yáng)公司簽訂的合同中的仲裁

條款申請(qǐng)仲裁，懇求裁決確認(rèn)其及太陽(yáng)公司簽訂的合同有效，并裁決太陽(yáng)

公司接著履行。雙方在仲裁委員會(huì)受理后自行達(dá)成了接著履行合同的和解

協(xié)議，懇求仲裁委員會(huì)依據(jù)和解協(xié)議制作裁決書(shū)。仲裁庭三名仲裁員中一

名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)否定和解協(xié)議，一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，首席仲裁員認(rèn)為應(yīng)

當(dāng)制作裁決書(shū)，最終按仲裁庭首席仲裁員的看法，依據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作

出了裁決書(shū)并送達(dá)給了雙方當(dāng)事人。此后月亮公司向法院起訴，懇求確認(rèn)

本公司及太陽(yáng)公司簽訂的合同有效并履行該合同。

問(wèn)題：

1.月亮公司在得知環(huán)球公司申請(qǐng)仲裁后，能否申請(qǐng)參與太陽(yáng)公司及環(huán)

球公司正在進(jìn)行的仲裁程序？為什么？

答案：不能（1分）。因?yàn)樘?yáng)公司分別及月亮公司和環(huán)球公司簽訂

了合作開(kāi)發(fā)合同，太