《經(jīng)濟(jì)法概論》串講精簡(jiǎn)

T瀛知識(shí)）《經(jīng)濟(jì)法概論》

串講精簡(jiǎn)

20XX年XX月

多年的企業(yè)咨詢顧問(wèn)經(jīng)驗(yàn)，經(jīng)過(guò)實(shí)戰(zhàn)驗(yàn)證可以落地執(zhí)行的卓越管理方案，值得您下載插后!

00043《經(jīng)濟(jì)法概論(財(cái)經(jīng)類》串講

(1)單選題(25題x1分=25分)

例1:根據(jù)我國(guó)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中不屬于破產(chǎn)費(fèi)用的是(D)。

A.破產(chǎn)案件中的訴訟費(fèi)B.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)評(píng)估費(fèi)

C.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)拍賣費(fèi)D.所欠職工的勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用

例2:根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，享有撤銷權(quán)的合同當(dāng)事人應(yīng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷

事由之日起的法定期限內(nèi)行使撤銷權(quán)，該法定期限為(C)。

A.3個(gè)月B.6個(gè)月C.1年D.2年

結(jié)論：掌握教材中的考點(diǎn)，可以解答大部分的題目。

(2)多選題(5題分=10分)

例：下列以低于成本價(jià)進(jìn)行的銷售中依法不屬于不當(dāng)?shù)蛢r(jià)銷售行為的有(ABCDE)。

A.銷售鮮活商品B.處理有效期限即將到期的商品

C.季節(jié)性降價(jià)D.因歇業(yè)降價(jià)銷售商品E.因轉(zhuǎn)產(chǎn)降價(jià)銷售商品

②理解性試題：(26、29題)

例：關(guān)于法定抵銷權(quán)的適用，下列表述正確的有(ABCE)。

A.當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)

B.當(dāng)事人之間債務(wù)的種類相同

C.當(dāng)事人以通知方式行使抵銷權(quán)

D.當(dāng)事人行使抵銷權(quán)以對(duì)方同意為條件

E.當(dāng)事人行使抵銷權(quán)不得附條件和期限

第一章企業(yè)法

第一節(jié)企業(yè)法概述

企業(yè)是指依法成立，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，具有一定法律主體資格的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織。

第二節(jié)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

是指由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)或家庭財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債

務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的企業(yè)。

二、投資人為一個(gè)自然人，且應(yīng)為可從事經(jīng)營(yíng)性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的人。

三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)中，投資人對(duì)受聘人的職權(quán)限制不得對(duì)抗第三人。

四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散

債權(quán)人在個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后5年內(nèi)未向原投資人提ft償債請(qǐng)求的，原投資人的責(zé)任消

滅。

第三節(jié)合伙企業(yè)法

一、合伙企業(yè)

是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和

有限合伙企業(yè)。

其特征主要有：

1、由兩個(gè)以上的投資人共同投資興辦。有限合伙企業(yè)的投資人為2人以上50人以下。

2、普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任；有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。二、

普通合伙企業(yè)

（-）普通合伙企業(yè)的設(shè)立

1、普通合伙企業(yè)的合伙人可以是具備完全民事行為能力的自然人，也可以是法人或其

他組織，但國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為

普通合伙人。

2、營(yíng)業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)日期為合伙企業(yè)的成立日期。

（二）合伙人的ft資與合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

1、合伙人可以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利ft資，經(jīng)全體合伙

人一致同意，合伙人也可以勞務(wù)ft資。

2、合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額ft質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合

伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人可以依法轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額。在合伙人之間轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)

通知其他合伙人；向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)經(jīng)其他合伙人一致同意，其他合伙人在同等

條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。

（三）普通合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系

1、合伙企業(yè)可以限制合伙人的權(quán)利，但該限制不得對(duì)抗善意第三人。

2、下列決議，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)

的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；（3）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；

（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供

擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

3、合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有

約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

4、合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者

約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳ft資比例分配、分擔(dān)；

無(wú)法確定ft資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合

伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

5、新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

6、退伙

重點(diǎn)把握退伙的事由。退伙人對(duì)退伙前合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

（四）普通合伙企業(yè)的外部關(guān)系

1、合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)的權(quán)利限制，不得對(duì)抗善意

第三人。

2、合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)的無(wú)限連帶責(zé)任

合伙企業(yè)的債務(wù)，首先應(yīng)以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，不足部分，由合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)

任。償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。

三、有限合伙企業(yè)

（-）有限合伙企業(yè)由2名以上50名以下的合伙人設(shè)立，但至少有一名普通合伙人。

有限合伙企業(yè)中有限合伙人不得以勞務(wù)ft資，且應(yīng)在約定期限內(nèi)足額繳納ft資并在合伙企業(yè)登

記事項(xiàng)中載明有限合伙人認(rèn)繳的ft資額。有限合伙企業(yè)應(yīng)在名稱中標(biāo)明“有限合伙’,字樣。

（二）有限合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系

1、有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表

有限合伙企業(yè)。

除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，可以自營(yíng)或者同

他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額ft質(zhì)。

2、新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的ft資額為限承擔(dān)責(zé)

任。

（三）有限合伙企業(yè)的外部關(guān)系

有限合伙人無(wú)權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，但第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交

易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。

（四）有限合伙人與普通合伙人之間的轉(zhuǎn)化

除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê?/p>

伙人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承

擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生

的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

第四節(jié)外商投資企業(yè)法

一、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法

（-）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是中國(guó)法人，受中國(guó)法律管轄。

1、由合營(yíng)各方共同投資，其中外方合營(yíng)者的投資比例不得低于合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的25%。

2、合營(yíng)各方共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是中國(guó)法人，合營(yíng)各方按照f(shuō)t資

比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)虧損，合營(yíng)各方對(duì)合營(yíng)企業(yè)的債務(wù)以ft資額為限承擔(dān)責(zé)任。

（二）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

1、審批。審批機(jī)構(gòu)是商務(wù)部和國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國(guó)務(wù)院

有關(guān)部門。

2、合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同和章程。合營(yíng)企業(yè)合同是最關(guān)鍵的文件，合營(yíng)企業(yè)協(xié)議與合營(yíng)

企業(yè)合同相抵觸時(shí)，應(yīng)以合營(yíng)企業(yè)合同為準(zhǔn)；合營(yíng)企業(yè)章程則須以合營(yíng)企業(yè)合同為基礎(chǔ)制訂。

（三）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的內(nèi)部管理體制和經(jīng)營(yíng)管理

董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)成員不得少于3人。董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法

定代表人。

下列事項(xiàng)由ft席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)方可作ft決議：（1）合營(yíng)企業(yè)章程的修改；

（2）合營(yíng)企業(yè)的中止、解散；（3）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少；（4）合營(yíng)企業(yè)的合

并、分立。

合營(yíng)企業(yè)總經(jīng)理、副總經(jīng)理由合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)聘請(qǐng)。經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、

董事可以兼任合營(yíng)企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他高級(jí)管理職務(wù)。

（2010年1月單選）根據(jù)我國(guó)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

的總經(jīng)理由（B）

A.上級(jí)主管部門指定B.董事會(huì)聘任C.股東會(huì)選舉D.監(jiān)事會(huì)選任

二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法

（-）合作企業(yè)是一種契約式合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其特點(diǎn)是：

1、合作企業(yè)的組織形式可以是法人，也可以不是法人。法人式合作企業(yè)中，設(shè)立董事

會(huì)作為企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定企業(yè)重大問(wèn)題；非法人式合作企業(yè)中，設(shè)立聯(lián)合管理委員

會(huì)作為企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定企業(yè)的重大問(wèn)題。

2、依合同約定分配收益和回收效益，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損。合作企業(yè)可以采用分配利潤(rùn)、

分配產(chǎn)品或者共同商定的其他方式進(jìn)行收益分配。

但合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，外國(guó)合作者不得先行收回投資。

（二）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的審批機(jī)構(gòu)為商務(wù)部或國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門和地方人民政府。領(lǐng)

取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的日期為合作企業(yè)的成立日期。

三、外資企業(yè)法

（-）外資企業(yè)不包括外國(guó)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。

（二）外資企業(yè)在清算結(jié)束前，外國(guó)投資者不得將該企業(yè)的資金匯ft或者攜ft中國(guó)境外，不

得自行處理企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；外資企業(yè)清算處理財(cái)產(chǎn)時(shí)，中國(guó)企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織在同等條件下

有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

第二章公司法

第一節(jié)公司法概述

一、公司

是具有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)并以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。二、

公司的種類

1、根據(jù)公司的控制和依附關(guān)系，公司可分為母公司和子公司。子公司具有獨(dú)立法人資

格。

2、根據(jù)公司的組織系統(tǒng)，公司可分為總公司和分公司。分公司不具有獨(dú)立法人資格。

三、公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所地。

四、公司的合并與分立

（一）公司的合并

1、合并的形式。公司合并包括新設(shè)合并和吸收合并。

2、公司合并后，原公司的股東可以繼續(xù)成為合并后的公司股東；原公司的債權(quán)債務(wù)由

合并后的公司概括承受。

（二）公司的分立

公司分立的形式包括派生分立和新設(shè)分立。

公司分立時(shí)其財(cái)產(chǎn)應(yīng)作相應(yīng)分割，分立時(shí)應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)自股東

會(huì)作ft分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司分立前與債權(quán)人就債務(wù)清

償達(dá)成協(xié)議另有約定的除外。

五、公司的資本、資產(chǎn)

公司的資本可以指實(shí)繳資本、注冊(cè)資本、授權(quán)資本或發(fā)行資本。

公司資本“三原則”，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變?cè)瓌t。

（2009年10月單選）下列不屬于資本三原則的是（A）

A.資本多數(shù)決原則B.資本確定原則C.資本維持原則D.資本不變?cè)瓌t

六、下列人員不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員：

1、無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人；

2、因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期

滿未逾5年；

3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事長(zhǎng)或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有

個(gè)人責(zé)任，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；

4、擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)

任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；

5、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

七、公司的解散與清算

（一）公司解散的原因有：

1、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由ft現(xiàn)；

2、股東大會(huì)決議解散；

3、因公司合并或分立解散；

4、依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

5、公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑

不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院解散公司，法院予

以解散的。

（二）公司的清算

有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事會(huì)或股東大會(huì)確定其

人選；逾期不成立的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。

第二節(jié)有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

1.股東符合法定人數(shù)和法定資格。有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東ft資組成，允許一個(gè)

法人或一個(gè)自然人投資設(shè)立一人有限責(zé)任公司，或者由國(guó)務(wù)院或地方政府授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)設(shè)

立國(guó)有獨(dú)資公司。

2.股東ft資達(dá)到法定資本最低限額。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)

元，但一人有限責(zé)任公司最低限額為10萬(wàn)元。股東ft資，可以一次性繳納，也可以分期

繳納。股東分期繳納ft資的，公司全體股東的首次ft資額不得低于注冊(cè)資本的20%,也不得

低于法定注冊(cè)資本最低限額，其余部分自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。其中，投資公司可以

在

5年內(nèi)繳足。但是一人有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的ft資額。

二、有限責(zé)任公司的股東ft資

有限責(zé)任公司的股東可以以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可

以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)ft資，但股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或

設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)ft資。在上述ft資形式中，全體股東的貨幣ft資金額不得低于有限責(zé)任

公司注冊(cè)資本的30%o

有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)ft資證明書，確認(rèn)股東的資格以及股權(quán)權(quán)利義務(wù)

與責(zé)任。

(2009年1月單選)根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的貨幣ft

資金額不得低于注冊(cè)資本的(C)A.80%B.50%C.30%D.20%

三、有限責(zé)任公司的股東及其權(quán)利義務(wù)

有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。

股東的權(quán)利主要表現(xiàn)為自益權(quán)和共益權(quán)。自益權(quán)是指股東基于自身ft資專為自身利益而

享有的權(quán)利，如獲得股息、紅利的權(quán)利等；共益權(quán)是指股東基于自己的ft資為公司利益同時(shí)

為自己利益而享有的參與公司事務(wù)的權(quán)利，如請(qǐng)求召開股東會(huì)的權(quán)利等。

四、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

(-)股東會(huì)

股東會(huì)是依據(jù)公司法和公司章程的規(guī)定，對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)管理和各種涉及股東權(quán)益事宜擁

有最高決策權(quán)的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)。但股東會(huì)對(duì)外不代表公司，對(duì)內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務(wù)，也不是公司的

常設(shè)機(jī)構(gòu)。

有權(quán)提議召開臨時(shí)股東會(huì)的人是：(1)代表1/10以上表決權(quán)的股東；(2)1/3以上的董事；

(3)監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事。一經(jīng)有效提議，臨時(shí)會(huì)議即應(yīng)當(dāng)召開。

股東會(huì)的首次會(huì)議由ft資最多的股東召集和主持。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，由董事

會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。

召開股東會(huì)會(huì)議，除章程另有規(guī)定或全體股東另有約定外，應(yīng)于會(huì)議召開前15日通知

全體股東。

股東會(huì)決議分為普通決議和特別決議。普通決議是指對(duì)一般事項(xiàng)所作的決議，一般只需

代表1/2以上表決權(quán)的股東同意即可，但修改公司章程，增加或者減少公司注冊(cè)資本的決議，

以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

（二）董事會(huì)

1.董事會(huì)是有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，對(duì)內(nèi)執(zhí)行

業(yè)務(wù)，對(duì)外代表公司。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)

一名執(zhí)行董事。

（2009年10月多選）26.有限責(zé)任公司董事會(huì)是公司的（BC）

A.最高權(quán)力機(jī)關(guān)B.常設(shè)機(jī)關(guān)C.經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)D.民主管理機(jī)關(guān)E.監(jiān)督機(jī)關(guān)

2.董事會(huì)由股東會(huì)選舉的董事和其他方式產(chǎn)生的董事組成，向股東會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)由3

-13名董事組成。董事任期不得超過(guò)3年，但連選可以連任。

3.經(jīng)理。有限責(zé)任公司的經(jīng)理，是負(fù)責(zé)公司中日常經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)的高級(jí)管理人員。經(jīng)

理是由董事會(huì)聘任或解聘的，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，但經(jīng)理不是有限責(zé)任公司的必設(shè)機(jī)關(guān)。股東人

數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

（三）監(jiān)事會(huì)

1.監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，但不是必設(shè)機(jī)構(gòu)，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)

任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)而只設(shè)1-2名監(jiān)事。

2.有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比

例的職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)設(shè)主

席1人，由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事的任期每屆

3年，連選可連任。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。

（2010年1月單選）5.根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，下列人員中不得兼任公司監(jiān)事的是（B）

A.不擔(dān)任公司職務(wù)的股東B.公司董事長(zhǎng)C.技工小張D.工會(huì)主席

五、一人有限責(zé)任公司

1、一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為10萬(wàn)元人民幣；

2、一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承

擔(dān)連帶責(zé)任。

六、國(guó)有獨(dú)資公司

國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管

理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，但公司的合并、分立、解散、增減注冊(cè)資本和

發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并、分立、

解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

（2009年10月單選）11.有權(quán)決定國(guó)有獨(dú)資公司合并分立的是（C）

A.股東會(huì)B.董事會(huì)C.國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)D.監(jiān)事會(huì)

國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。董事會(huì)成員中應(yīng)

當(dāng)有公司職工代表，董事會(huì)中的職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

國(guó)有獨(dú)資公司的監(jiān)事會(huì)是由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，屬于外部監(jiān)事會(huì)，不同于一般

有限責(zé)任公司作為內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的監(jiān)事會(huì)。國(guó)有獨(dú)資公司的監(jiān)事會(huì)以財(cái)務(wù)監(jiān)督為核心。國(guó)有獨(dú)資

公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表不低于1/3,監(jiān)事會(huì)中的職工代表由職工代表

大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。監(jiān)事會(huì)的職權(quán)與

一般有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)相同。

七、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（-）股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓

1、應(yīng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。這里所說(shuō)的其他股東是指除轉(zhuǎn)讓人以外的其他股東；這

里所說(shuō)的過(guò)半數(shù)是指股東過(guò)半數(shù)，不是指有股東表決權(quán)過(guò)半數(shù)。

2、轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)在轉(zhuǎn)讓前就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通知和征求其他股東的意見。其他股東自接到

書面通知之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同

意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不同意購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

3、經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。如果兩個(gè)以上股

東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的ft資

比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

（二）強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

股權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)，可以作為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的。人民法院依照法律規(guī)定強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東的股

權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東自人民法

院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

（三）異議股東的股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

1、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的

利潤(rùn)分配條件的；

2、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

3、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由ft現(xiàn)，股東會(huì)通過(guò)決議

修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可

以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

（四）股權(quán)的繼承

除公司章程另有規(guī)定外，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。

第三節(jié)股份有限公司

一、股份有限公司的設(shè)立

(-)股份有限公司的設(shè)立條件

1、發(fā)起人符合法定人數(shù)，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，而且須有過(guò)半數(shù)的發(fā)

起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

(2009年1月單選)11.根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人

應(yīng)當(dāng)為(B)

A.二人以上B.二人以上二百人以下C.四人以上D.五人以上五十人以下

2、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。一般股份有限公司注冊(cè)資本的最

低限額為500萬(wàn)元人民幣，外商投資的股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為3000萬(wàn)元人民

幣，申請(qǐng)股票上市的股份有限公司，公司股本總額不少于3000萬(wàn)元人民幣，公司采用發(fā)起

設(shè)立的，公司全體發(fā)起人首次ft資額不得低于注冊(cè)資本的20%,其余部分由發(fā)起人自公司成

立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司在5年內(nèi)繳足。繳足前，不得向他人募集股份。公司

采用募集方式設(shè)立的，發(fā)起人及全體認(rèn)股人應(yīng)當(dāng)繳納全部注冊(cè)資本額后，公司才能成立。

(二)公司設(shè)立程序

發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任

(1)公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)責(zé)；

(2)公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，負(fù)返還并加算銀行同期存款利息的連

帶責(zé)任；

(3)在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)

賠償責(zé)任。

對(duì)于募集設(shè)立，股份有限公司的股本分別由發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集，其中發(fā)起人認(rèn)

購(gòu)股份數(shù)不少于公司股份總數(shù)的35%O發(fā)起人認(rèn)購(gòu)法定數(shù)額的股份后，其余股份可以向社會(huì)

公開募集。

發(fā)起人應(yīng)在自股款募足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份

總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人ft席方可舉行。

(2009年10月單選)12.發(fā)起人應(yīng)在發(fā)行股份的股款繳足、達(dá)到法定資本最低限額后的

法定期限內(nèi)召開創(chuàng)立大會(huì)，該期限為(D)

A.10日B.15日C.20日D,30日

二、股份有限公司的股份和股票

股票發(fā)行可以按票面金額發(fā)行，也可以溢價(jià)發(fā)行，但不得低于票面金額發(fā)行。但股份的轉(zhuǎn)讓

或交易可以低于票面金額。

股份轉(zhuǎn)讓的限制：

(1)發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

(2)公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年

內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

(3)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情

況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份

自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的

本公司股份；

三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

(-)股東大會(huì)

1.股東大會(huì)是由全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)關(guān)。

有下列六種情形之一的，應(yīng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：

(1)董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí)；

(2)公司未彌補(bǔ)的虧損額達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí)；

(3)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；

(4)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；

(5)監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；

(6)公司章程規(guī)定的其他情形。

召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開20日前通

知各股東；臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東；發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于

會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。

股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。

2.特別決議是指股東大會(huì)就修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解

散或者變更公司形式所作的決議，必須經(jīng)ft席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

(2009年1月單選)某股份有限公司打算與另一股份有限公司合并，該合并方案須經(jīng)(D)

A.ft席會(huì)議的全體股東通過(guò)B.代表三分之二表決權(quán)的股東通過(guò)

C.代表二分之一表決權(quán)的股東通過(guò)D.ft席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)

(二)董事會(huì)

1.董事會(huì)是股份有限公司的經(jīng)營(yíng)決策和執(zhí)行機(jī)關(guān)，依法對(duì)公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理。董事會(huì)

對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。它是股份有限公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。

2.董事會(huì)的組成?！豆痉ā芬?guī)定，董事由創(chuàng)立大會(huì)或股東大會(huì)以ft席會(huì)議的股東所持過(guò)

半數(shù)的表決權(quán)同意選舉產(chǎn)生，其成員由5-19人構(gòu)成，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任

期不得超過(guò)3年，連選可以連任。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，副董事長(zhǎng)1-2人。董事長(zhǎng)和副董

事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議。

3.代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上的董事或監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)

會(huì)議，董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)召集和主持董事會(huì)會(huì)議。

(三)監(jiān)事會(huì)

1.監(jiān)事會(huì)是股份有限公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)。股份有限公司必設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3

人。

(2009年1月單選)股份有限公司監(jiān)事會(huì)的成員不得少于(D)

A.11人B.7人C.5人D.3人

2.股份有限公司的監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的職工代表組成，其中職工代表不得

少于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。

(2009年10月單選)關(guān)于股份有限公司組織機(jī)構(gòu)的下列表述中，不正確的是(A)

A.股東大會(huì)由董事長(zhǎng)召集和主持B.解散公司的決議須公司股東所持表決權(quán)的2/3以上

通過(guò)

C.董事會(huì)由5-19名董事組成D.公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事

第三章破產(chǎn)法

第一節(jié)破產(chǎn)法概述

破產(chǎn)是指?jìng)鶆?wù)人不能以其全部財(cái)產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，又未能與債權(quán)人達(dá)成減免或遲延償還

債務(wù)的協(xié)議，經(jīng)法院審理，強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)公平受償，其余無(wú)力償還的則予免

除的法律制度。

第二節(jié)破產(chǎn)申請(qǐng)和案件受理

一、破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。

二、破產(chǎn)案件受理的法律效果

1.對(duì)受理案件的人民法院的效力。人民法院裁定受理破產(chǎn)案件的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理

人。人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

2.對(duì)債務(wù)人的效力。自人民法院受理破產(chǎn)案件申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程

序終結(jié)之日，債務(wù)人的法定代表人或者經(jīng)法院指定的財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)下列義務(wù)：

(2)根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問(wèn)；

(3)列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問(wèn)；

(4)未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；

(5)不得擔(dān)任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

3.對(duì)債權(quán)人的效力。法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)向管理人申報(bào)債權(quán)，并應(yīng)自動(dòng)

停止個(gè)別追索行為，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人所為的清償無(wú)效。在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)，未到期的債

權(quán)視為到期；附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)起停止計(jì)息。

4.對(duì)債務(wù)人的債務(wù)人或財(cái)產(chǎn)持有人的效力。法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的債務(wù)人或

財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或交付財(cái)產(chǎn)。

5.對(duì)管理人的效力。人民法院指定的管理人，對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事

人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)

受理之日起2個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)

的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行"旦是，對(duì)方當(dāng)事人

有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。

6.對(duì)其他民事訴訟程序的效力。人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措

施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。已經(jīng)開始尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或仲裁應(yīng)當(dāng)中

止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或仲裁繼續(xù)進(jìn)行。有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能

向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提ft。

三、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)

1.破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，包括固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)、專項(xiàng)基金等。

2.債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)。主要包括債務(wù)人的債務(wù)人

清償債務(wù)而取得的財(cái)產(chǎn)；因管理人決定繼續(xù)履行債務(wù)人未履行的合同而取得的財(cái)產(chǎn)；因債務(wù)

人的無(wú)效行為或可撤銷行為而由管理人追回的財(cái)產(chǎn)等。

債務(wù)人無(wú)效的行為有：為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)債務(wù)

的。

法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，管理人可以請(qǐng)求法院撤銷的涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)行為的有；

(1)無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；

(2)以明顯不合理的價(jià)格交易的；

(3)對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；

(4)對(duì)未到期債務(wù)提前清償?shù)模?/p>

(5)放棄債權(quán)的。

法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)

或者明顯缺乏清償能力的，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人也有?quán)請(qǐng)求法院予以撤銷，

但個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。

3.擔(dān)保物的價(jià)款超過(guò)擔(dān)保債務(wù)數(shù)額部分的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。

4.應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，包括應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)

權(quán)、證券權(quán)利、股東ft資繳納請(qǐng)求權(quán)、投資收益權(quán)等。

四、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)

1、破產(chǎn)費(fèi)用包括：

(1)破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；

(2)管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用；

(3)管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的報(bào)酬。

歷年試題：

(2010年1月單選)3.根據(jù)我國(guó)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中不屬于破產(chǎn)費(fèi)用的是(D)

A.破產(chǎn)案件中的訴訟費(fèi)B.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)評(píng)估費(fèi)

C.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)拍賣費(fèi)D.所欠職工的勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用

2、共益?zhèn)鶆?wù)包括：

(1)因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；

(2)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無(wú)因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；

(3)因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；

(4)為債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)而支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保障費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；

(5)管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；

(6)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

五、債權(quán)申報(bào)

債權(quán)人申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于30日，

最長(zhǎng)不得超過(guò)3個(gè)月。

不必申報(bào)債權(quán)的有：債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用；所欠的應(yīng)當(dāng)

劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)支付

的費(fèi)用。

第三節(jié)債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)

一、債權(quán)人會(huì)議

債權(quán)人會(huì)議是指依法申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)，也是

人民法院監(jiān)督下討論決定破產(chǎn)事宜的最高決策機(jī)構(gòu)。

第一次債權(quán)人會(huì)議由人民法院召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的

債權(quán)人會(huì)議，在人民法院認(rèn)為必要時(shí)，或者管理人、債權(quán)人委員會(huì)、占債權(quán)總額1/4以上債

權(quán)人向債權(quán)人會(huì)議主席提議時(shí)召開。

債權(quán)人會(huì)議的決議實(shí)行雙重表決制，即由ft席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過(guò)半數(shù)通過(guò)，并

由其所代表的債權(quán)額占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保權(quán)總額的1/2以上。涉及全體債權(quán)人重大利益的事項(xiàng)，如

通過(guò)和解協(xié)議草案的決議，除要求債權(quán)人過(guò)半數(shù)以外，還要求其所代表的債權(quán)總額占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)

保債權(quán)數(shù)額的2/3以上。

二、債權(quán)人委員會(huì)

債權(quán)人會(huì)議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)。債權(quán)人委員會(huì)由債權(quán)人會(huì)議選任的債權(quán)人代表

和一名債務(wù)人的職工代表或者工會(huì)代表組成，其成員不超過(guò)9人。債權(quán)人委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)

經(jīng)人民法院書面決定認(rèn)可。

第四節(jié)重整與和解

一、重整

(-)重整的概念和重整申請(qǐng)

重整是指?jìng)鶆?wù)人符合破產(chǎn)或可能破產(chǎn)的情形，但仍有挽救希望，債權(quán)人或債務(wù)人可向人

民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整，以期在一定期限內(nèi)恢復(fù)清償能力的法律程序。

重整申請(qǐng)存在三種情形：

1、債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，或

者有明顯喪失清償能力可能的，債務(wù)人可以直接向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整；

2、債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以直接向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整；

3、債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)

前，債務(wù)人或ft資額占債務(wù)人注冊(cè)資本1/10以上的ft資人，可以向人民法院申請(qǐng)重整。

自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

（二）重整的法律效力

1、經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng)，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)

事務(wù)。否則，由管理人員管理債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。管理人負(fù)責(zé)的，可以聘任債務(wù)人的

經(jīng)營(yíng)管理人員負(fù)責(zé)營(yíng)業(yè)事務(wù)。

2、對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人應(yīng)暫停行使擔(dān)保物權(quán)。當(dāng)然，如果擔(dān)保

物有損壞或者價(jià)值明顯減少，可能危害擔(dān)保物權(quán)人權(quán)利的，可以向人民法院申請(qǐng)恢復(fù)行使擔(dān)

保物權(quán)。

3、債務(wù)人合法占有的他人財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事

先約定。

4、債務(wù)人的ft資人不得請(qǐng)求投資收益分配。

5、債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)，但

是經(jīng)人民法院同意的除外。

（三）重整計(jì)劃

1.重整計(jì)劃草案的制定。債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6

個(gè)月內(nèi)，向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整計(jì)劃草案。

2.重整計(jì)劃草案的通過(guò)。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計(jì)劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會(huì)

議，對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。債權(quán)人按不同的債權(quán)進(jìn)行分組，各組分別對(duì)草案進(jìn)行表決，

ft席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過(guò)半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債

權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過(guò)重整計(jì)劃草案。

二、和解

債權(quán)人通過(guò)和解協(xié)議，由ft席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過(guò)半數(shù)同意，并且其代表的債權(quán)

額占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)總額的2/3以上。債權(quán)人會(huì)議通過(guò)的和解協(xié)議，應(yīng)經(jīng)人民法院裁定認(rèn)

可。

和解的效力

1、中止破產(chǎn)程序。

2、解除債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的破產(chǎn)保全。破產(chǎn)保全解除后，作為原保全標(biāo)的財(cái)產(chǎn)可繼續(xù)為債務(wù)

人占有和正常處分。

3、變更債權(quán)債務(wù)關(guān)系。和解生效后，原有債權(quán)債務(wù)關(guān)系變更為和解債權(quán)債務(wù)關(guān)系，當(dāng)

事人雙方只能按和解協(xié)議的規(guī)定求償和清償。

4、對(duì)未申報(bào)債權(quán)的和解債權(quán)人的效力。和解協(xié)議執(zhí)行期間，未申報(bào)債權(quán)的和解債權(quán)人

不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可按照和解協(xié)議的清償條件行使權(quán)利。但和解債權(quán)

人對(duì)債務(wù)人的保證人或其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

第五節(jié)破產(chǎn)清算

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬

戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償

金；

（2）破產(chǎn)人所欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高

級(jí)管理人員的工資應(yīng)按企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。

第四章合同法

第一節(jié)合同法概述

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的

協(xié)議。

第二節(jié)合同的訂立

一、合同訂立的一般程序

（-）要約

1.要約是指當(dāng)事人一方以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ教醘t訂立合同的條件，希望對(duì)方接

受的意思表示。

2.要約邀請(qǐng)又稱為引誘要約，是指行為人向不特定的相對(duì)人作ft的，希望向自己發(fā)要

約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告（符合要約要

求的除外）等均為要約邀請(qǐng)。

3.要約到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。

4.要約的撤回和撤銷。撤回要約通知必須于要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)

受要約人。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)ft承諾通知之前到達(dá)受要約人。如果要約中約

定了承諾期限或者以其他形式明示要約是不可撤銷的，或者受要約人有理由信賴要約不可撤

銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷要約。

5.要約失效的原因主要有：（1）要約的撤回；（2）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（3）要約

人依法撤銷要約；（4）承諾期限屆滿，受要約人未作ft承諾；（5）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做ft

實(shí)質(zhì)性變更。

歷年試題：

（2010年1月單選）下列關(guān)于要約生效時(shí)間的表述正確的是（C）

A.要約人寄ft要約時(shí)B.受要約人理解要約內(nèi)容時(shí)

C.要約到達(dá)受要約人時(shí)D.受要約人對(duì)要約內(nèi)容準(zhǔn)備答復(fù)時(shí)

（二）承諾

1.承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的有效條件是：（1）須由受要約人向要

約人作也（2）承諾須在要約規(guī)定的期限或在合理期限內(nèi)達(dá)到要約人。（3）承諾的內(nèi)容須與要

約的內(nèi)容一致。

2.承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作

ft承諾的行為時(shí)生效。

3.受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)ft承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，

為新要約。承諾的遲到是指未遲發(fā)而遲到的承諾。因承諾人不知其遲到，要約人負(fù)有及時(shí)通知

的義務(wù)；要約人怠于履行通知義務(wù)的，承諾視為未遲到，合同成立；要約人及時(shí)履行通知義務(wù)

的，承諾視為新要約。

4.承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同

時(shí)到達(dá)要約人。

歷年試題：

（2009年10月單選）下列有關(guān)承諾的表述中錯(cuò)誤的是（D）

A.承諾應(yīng)在要約規(guī)定的期限內(nèi)作ftB.承諾應(yīng)向要約人作ft

C.承諾應(yīng)對(duì)要約的內(nèi)容表示同意D.承諾可以撤回也可撤銷

二、合同的內(nèi)容

格式條款是指當(dāng)事人一方事先擬定，并由不特定當(dāng)事人接受的，具有完整性和定型化的

條款。格式條款的特點(diǎn)是：（1）均由一方事前擬定，未經(jīng)當(dāng)事人相互協(xié)商；（2）要約對(duì)象具有

廣泛性，都是向不特定的公眾發(fā)ft；（3）相對(duì)人處于從屬地位，不能對(duì)其條款進(jìn)行更改，因

此，容易ft現(xiàn)顯失公平的情況。

合同法對(duì)格式條款的擬定人做了限制性規(guī)定：（1）提供格式條款一方應(yīng)當(dāng)公平地確定當(dāng)

事人間的權(quán)利和義務(wù)，如果利用其條款排除對(duì)方的主要權(quán)利或免除自己的主要義務(wù)，該條款

無(wú)效；（2）如果格式條款與普通條款發(fā)生沖突，則優(yōu)先適用普通條款；（3）當(dāng)事人雙方對(duì)格式條

款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)按照通常理解解釋，對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)按不利于提

供格式條款一方解釋。

第三節(jié)合同的效力

一、合同的效力，是指依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有的履行強(qiáng)制力。

二、合同成立與生效

依法成立的合同，自成立時(shí)生效。合同生效應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下條件：

第一，訂約人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力。第二，意思表示真實(shí)。第三，不違反法律和

社會(huì)公共利益。第四，合同的標(biāo)的必須確定和可能，具有履行實(shí)現(xiàn)的可能性。

三、附條件和附期限的合同

（一）附生效條件的，合同自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。

合同所附條件應(yīng)滿足以下要求：（1）是尚未發(fā)生的事實(shí)；（2）是或然性的事實(shí)；（3）是合

法的事實(shí)；（4）是當(dāng)事人約定的事實(shí)。

（二）附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。

四、無(wú)效合同和可撤銷合同

（—）無(wú)效合同

無(wú)效合同的種類

（1）以欺詐、脅迫手段訂立的損害國(guó)家利益的合同。（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者

第三人利益的合同。

（3）以合法形式掩蓋非法目的的合同。（4）損害社會(huì)公共利益的合同。

（5）違反法律、行政法規(guī)的禁止性或強(qiáng)制性規(guī)定合同。

（2009年1月單選）14一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的，該合同（A）

A.無(wú)效B.有效C.可撤銷D.效力待定

（二）可撤銷合同

可撤銷合同的種類。

（1）因重大誤解訂立的合同。（2）顯失公平的合同。

（3）因欺詐、脅迫訂立的合同。（4）乘人之危訂立的合同。

有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年

內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的；（2）當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的。

（三）合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷的法律后果

1.返還財(cái)產(chǎn)：（1）返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)；（2）返還財(cái)產(chǎn)的

對(duì)象僅限于原物及因原物所產(chǎn)生的孳息；（3）行使返還財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)原則上不應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)方是

否具有過(guò)錯(cuò)。

2.賠償損失。合同無(wú)效或者被撤銷后，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙

方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3.收歸國(guó)庫(kù)或返還集體或第三人。因當(dāng)事人故意訂立的損害國(guó)家利益或社會(huì)公共利益

的無(wú)效合同，當(dāng)事人已經(jīng)取得或約定取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)收歸國(guó)庫(kù)所有，或返還給集體或第三人。

五、效力未定合同

效力未定合同主要有以下四類：

（-）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同

限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或

者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以

催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)前，

善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)以通知的方式作ft。

（二）無(wú)權(quán)代理人以他人名義訂立的合同

這是指行為人沒(méi)有代理權(quán)或超越代理權(quán)，以被代理人名義訂立的合同。主要包括三種情

況：（1）無(wú)權(quán)代理人自始沒(méi)有代理權(quán)而以他人名義訂立的合同；（2）代理人超越代理權(quán)而以他

人名義訂立的合同；（3）無(wú)權(quán)代理人在代理權(quán)終止后以他人的名義訂立的合同。上述三類無(wú)

權(quán)代理訂立的合同，經(jīng)過(guò)被代理人追認(rèn)的，合同有效；未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)

生效力，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任，但“表見代理”除外?！氨硪姶怼侵?，與無(wú)權(quán)代理人

訂立合同的相對(duì)人有足夠的理由認(rèn)為無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)而與之訂立的合同，這類合同無(wú)需

被代理人追認(rèn)，就對(duì)被代理人有約束力。

（三）無(wú)權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同

這類合同是指無(wú)處分權(quán)人擅自訂立的處分他人財(cái)產(chǎn)的合同。無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，

經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效，否則合同無(wú)效。

（四）未經(jīng)債權(quán)人同意的合同

債務(wù)人與第三人訂立的轉(zhuǎn)讓債務(wù)的合同，如果未經(jīng)債權(quán)人同意或追認(rèn)，對(duì)債權(quán)人也不發(fā)

生法律效力。

（2009年10月單選）趙某未經(jīng)錢某同意將借用錢某的筆記本電腦賣給了孫某。該買賣

合同是（C）

A.無(wú)效的B.可撤銷的C.效力未定的D.有效的

第四節(jié)合同的履行

一、合同履行的規(guī)則

合同履行時(shí)，當(dāng)事人因質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行的期限、地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不

明的，可以簽訂補(bǔ)充協(xié)議加以明確，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確

定，按照有關(guān)條款或交易習(xí)慣仍然不能確定的，應(yīng)按下述履行規(guī)則履行。

第一，質(zhì)量不明確的，按國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)

準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

第二，價(jià)款和報(bào)酬不明的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；執(zhí)行政府定價(jià)的按

政府定價(jià)履行。

第三，履行地點(diǎn)不明的，給付貨幣的，在接受給付一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在

不動(dòng)產(chǎn)所在地一方履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。

第四，履行期限不明的，債務(wù)人隨時(shí)可以履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求對(duì)方履行，但應(yīng)

給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

第五，履行費(fèi)用不明的，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

二、合同履行抗辯權(quán)包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)三種。

（-）同時(shí)履行抗辯權(quán)

同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有約定履行先后順序的應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，

一方在對(duì)方未為對(duì)待給付以前，可拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。一方在對(duì)方履行合同不符合約定

時(shí)，也可拒絕相應(yīng)的履行請(qǐng)求的權(quán)利。

（二）先履行抗辯權(quán)

先履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有履行的前后順序，先履行一方未履行的，后履行

一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)

的履行要求。

（三）不安抗辯權(quán)

不安抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在有確切證據(jù)證明后履行債

務(wù)的當(dāng)事人在訂約后喪失或者可能喪失履行能力時(shí)，可以中止自己的履行。

1.不安抗辯權(quán)適用的條件。

(1)后給付義務(wù)人的履行能力明顯下降，有不能履行合同的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。

(2)后給付義務(wù)人未提供適當(dāng)擔(dān)保。

(3)先履行義務(wù)人負(fù)有通知和舉證義務(wù)。

2.不安抗辯權(quán)的后果。后履行一方恢復(fù)履行能力或提供有效擔(dān)保后，先履行義務(wù)一方應(yīng)

當(dāng)恢復(fù)履行；后履行一方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或未提供適當(dāng)擔(dān)保的，先履行義務(wù)一方

有權(quán)解除合同。

三、合同履行中的保全措施包括債權(quán)人代位權(quán)和債權(quán)人撤銷權(quán)。

(-)債權(quán)人的代位權(quán)

1.債權(quán)人的代位權(quán)，是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)

人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

2.代位權(quán)行使的要件。

(1)債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)和債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)均應(yīng)合法且到期。

(2)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。但次債務(wù)人不認(rèn)為債務(wù)人怠于行

使其到期債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

(3)債務(wù)人已經(jīng)陷于遲延履行，就是說(shuō)，債務(wù)人的債權(quán)未到清償期限，債權(quán)人不得行使

代位權(quán)。

(4)債務(wù)人的債權(quán)是不專屬于債務(wù)人自身的金錢債權(quán)。債務(wù)人對(duì)第三人所享有的物權(quán)、

知識(shí)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)等絕對(duì)權(quán)，以及債務(wù)人對(duì)第三人享有的勞務(wù)債權(quán)、財(cái)物債權(quán)，債權(quán)人不得行

使代位權(quán)。債權(quán)人的代位權(quán)限于債務(wù)人的金錢債權(quán)，但專屬于債務(wù)人自身的金錢債權(quán)，債權(quán)人

不得行使代位權(quán)。

(2009年10月單選)代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，

債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義(D)

A.代替行使債務(wù)人的債權(quán)B.幫助行使債務(wù)人的債權(quán)C.協(xié)助行使債務(wù)人的債權(quán)D.代位行

使債務(wù)人的債權(quán)

(二)債權(quán)人的撤銷權(quán)

1.債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請(qǐng)求法院予以撤

銷的權(quán)利。

2.撤銷權(quán)行使的要件。

(1)客觀要件：債務(wù)人實(shí)施了有害于債權(quán)的行為。主要包括：放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓

財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為。

(2)主觀要件：債務(wù)人實(shí)施有害債權(quán)的行為時(shí)，受益人存在惡意。即受益人在取得一定

財(cái)產(chǎn)或利益時(shí)，已經(jīng)知道債務(wù)人所實(shí)施的處分財(cái)產(chǎn)的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)。

3,撤銷權(quán)的行使方式和期限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)必須以自己的名義向法院提起訴訟，

請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人的不當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。而債

權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。撤銷權(quán)的行使期限為：自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)

知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷

權(quán)消滅。

（2010年1月單選）根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，享有撤銷權(quán)的合同當(dāng)事人應(yīng)自知道或

應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起的法定期限內(nèi)行使撤銷權(quán)，該法定期限為（C）

A.3個(gè)月B.6個(gè)月C.1年D.2年

第五節(jié)合同的變更、解除與轉(zhuǎn)讓

一、合同的解除

（-）合同解除，是指基于當(dāng)事人一方的意思表示或雙方達(dá)成的協(xié)議，使合同權(quán)利義務(wù)

關(guān)系終止的行為。合同解除可以分為約定解除和法定解除兩類。

（二）約定解除

約定解除又可分為約定解除條件的解除和協(xié)商一致解除。

1.約定解除條件的解除又稱單方解除，是指當(dāng)事人在合同中約定了解除條件，當(dāng)條件

成立時(shí)一方可行使解除權(quán)，通知對(duì)方便可解除合同。

2.協(xié)商一致解除又稱協(xié)議解除，是指由于一方或雙方發(fā)生影響繼續(xù)履行情況，雙方達(dá)

成解除協(xié)議而解除合同。

（三）法定解除事由主要有：

1.因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人可以解除合同。

2.當(dāng)合同履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明示或以其行為表示不準(zhǔn)備履行主要債務(wù)的，對(duì)

方可以解除合同。

3.當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)對(duì)方催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行的，對(duì)方可以解

除合同。

4.當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或其他行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，對(duì)方可以解除合

同。

（四）合同解除的法律后果

合同解除的法律后果是：（1）尚未履行的，終止履行；（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和

合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施；（3）合同解除不影響結(jié)算和清理

條款的效力，不影響當(dāng)事人請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。

二、合同的轉(zhuǎn)讓

（-）有下列情形之一的債權(quán)或債務(wù)不得轉(zhuǎn)讓：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的。（2）按照

當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的。（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的。

（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件：（1）須存在有效的合同權(quán)利。（2）轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成轉(zhuǎn)讓

協(xié)議。（3）被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利須具有讓與性。（4）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需

要辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，手續(xù)辦理完才能生效。（5）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)

人。

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓以后，發(fā)生以下效力：（1）原債權(quán)人脫離合同關(guān)系，受讓人取得原債權(quán)人

的地位；（2）從權(quán)利轉(zhuǎn)移；（3）抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移；（4）抵銷權(quán)轉(zhuǎn)移。

（三）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，是指?jìng)鶆?wù)人將債務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)。合同義務(wù)

轉(zhuǎn)讓須經(jīng)債權(quán)人的同意，否則不發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。

合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓后，發(fā)生以下效力：（1）原債務(wù)人脫離合同關(guān)系，受讓人取得原債務(wù)人的

地位；（2）從債務(wù)轉(zhuǎn)移；（3）抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移。

第六節(jié)合同權(quán)利義務(wù)的終止

一、抵銷

抵銷，是指當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，各自以債權(quán)抵償債務(wù)的行為。抵銷可分為法定抵銷與

合意抵銷。合意抵銷沒(méi)有條件限制，只要雙方當(dāng)事人達(dá)成合意，就發(fā)生抵銷的效力。

法定抵銷應(yīng)具備以下條件：（1）雙方互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)；（2）雙方債務(wù)的給付為同一種

類和同一品質(zhì)；（3）雙方債務(wù)均屆清償期；（4）雙方的債務(wù)均為可抵銷的債務(wù)。

（2010年1月多選）關(guān)于法定抵銷權(quán)的適用，下列表述正確的有（ABCE）

A.當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)B.當(dāng)事人之間債務(wù)的種類相同C.當(dāng)事人以通知方式行使抵銷權(quán)

D.當(dāng)事人行使抵銷權(quán)以對(duì)方同意為條件E.當(dāng)事人行使抵銷權(quán)不得附條件和期限

二、提存

提存，是指因債權(quán)人的原因致使債務(wù)人無(wú)法向其交付標(biāo)的物時(shí)，將該標(biāo)的物交給提存部門保

管以終止合同關(guān)系的情形。

（-）提存的原因

（1）債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；（2）債權(quán)人下落不明；（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或

者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；（4）法律規(guī)定的其他情形。

（二）提存的效力

1.在債務(wù)人與債權(quán)人之間的效力。提存后，債因提存而消滅，債務(wù)人不再負(fù)