公司治理結(jié)構(gòu)及公司財(cái)務(wù)的闡述

1公司治理與公司財(cái)務(wù).....引言討論公司治理結(jié)構(gòu)，先從取自小說?水界：省長(zhǎng)縣長(zhǎng)鎮(zhèn)長(zhǎng)與村長(zhǎng)的故事?中的一個(gè)故事開始。故事說，有一個(gè)馬泉村，“文化大革命〞期間農(nóng)業(yè)學(xué)大寨，修了一個(gè)大壩。大壩將村子一分為二，移到大壩上游的村民組成上泉村，移到大壩下游的村民組成下泉村。大壩建成后，連續(xù)幾年干旱無雨，兩個(gè)村的收成都非常差。兩個(gè)村村長(zhǎng)非常著急。有一天，他們坐在一起商量，與其這樣等著，還不如干脆在壩底種上莊稼。2這是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)決策：如果天不下雨，靠壩底的濕氣壩上的莊稼可以有很好的收成；但如果收獲前下雨，壩底的莊稼將被淹沒，連種子也收不回。上泉村村長(zhǎng)是一個(gè)非常民主的人，做這樣的決策要與村民們商量，村民們決定不冒這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)。下泉村的村長(zhǎng)霸道一些，他把所有村民召集起來，要求大家一定要種。3但下泉村的村民們當(dāng)然也有同樣的擔(dān)憂，不愿意種。他們提出一個(gè)問題：如果種了以后種子收不回來怎么辦？種子的本錢誰負(fù)責(zé)？村長(zhǎng)說它可以為村民保本，條件是收獲的糧食分給他一局部。最后，村長(zhǎng)和每個(gè)村民簽訂了一份合同，合同規(guī)定：如果糧食沒有收成，村長(zhǎng)負(fù)責(zé)賠償全村幾百戶人家的種子損失；但如果糧食有收成的話，村長(zhǎng)要分享每家收成的40%。后來的結(jié)果是，這年沒有下雨，壩底上的糧食大豐收。但這時(shí)候下泉的村民們就不愿意交40%的收成交給村長(zhǎng)？面臨這種情況，村長(zhǎng)可以考慮的第一種方法是，告到鄉(xiāng)，或者上級(jí)政府，再或者法院；但問題是如果告的話，政府或者法院會(huì)不會(huì)支持這個(gè)村長(zhǎng)？可能不會(huì)支持，因?yàn)闉榱艘粋€(gè)村長(zhǎng)而得罪全體村民是不大適宜的。村長(zhǎng)也知道會(huì)有這樣的結(jié)果，所以，他沒有找政府，而是把幾個(gè)弟兄叫到一塊，把秤準(zhǔn)備好，誰家不交就與誰家過不去，結(jié)果嚇得全村人都交了。收齊了糧食，他雇了幾輛大卡車?yán)郊Z食收購(gòu)站，賣了很多錢，由此成為全村的第一個(gè)萬元戶5啟示：誰來決策？收益和風(fēng)險(xiǎn)在當(dāng)事人之間如何分配？如何保證合同的履行？6公司治理結(jié)構(gòu)是所有企業(yè)參與人及其利益相關(guān)者之間的關(guān)系；公司治理結(jié)構(gòu)是一個(gè)涉及權(quán)力和權(quán)益分配的合約，盡管合約可能并不具有法律上的可執(zhí)行性；公司治理結(jié)構(gòu)是一個(gè)鼓勵(lì)機(jī)制，也就是每個(gè)參與人如何對(duì)資金的行為負(fù)責(zé)任、如何做出最優(yōu)決策的問題，以實(shí)現(xiàn)企業(yè)價(jià)值的最大化。7第一節(jié)現(xiàn)代公司一、什么是企業(yè)二、公司的定義三、現(xiàn)代公司的產(chǎn)生四、現(xiàn)代公司的根本特征五、現(xiàn)代公司追求的目標(biāo)8一、什么是企業(yè)大致說來，對(duì)企業(yè)的看法主要有兩種：觀點(diǎn)一：傳統(tǒng)微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)理論中，企業(yè)是指能夠作出統(tǒng)一的生產(chǎn)決策的單個(gè)經(jīng)濟(jì)單位。認(rèn)為企業(yè)可以由生產(chǎn)技術(shù)來刻畫，它只是生產(chǎn)函數(shù)的實(shí)現(xiàn)者和載體。這種觀點(diǎn)實(shí)質(zhì)上是從企業(yè)的主要生產(chǎn)功能出發(fā)來刻畫企業(yè)。這種觀點(diǎn)曾經(jīng)在經(jīng)濟(jì)學(xué)界一度占據(jù)統(tǒng)治地位，被稱為是新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的企業(yè)理論。9觀點(diǎn)二：認(rèn)為企業(yè)是契約關(guān)系的聯(lián)結(jié)點(diǎn)(nexusofcontracts)，它代表的是一系列成文與不成文的合同。這種觀點(diǎn)比前一種更加符合現(xiàn)實(shí)，而且它使我們的目光得以轉(zhuǎn)向企業(yè)的內(nèi)部，更加具體和深人地分析企業(yè)中人的積極性問題，所以更具有解釋力。它第一次清楚地告訴我們企業(yè)究竟是如何形成的，它的生產(chǎn)功能究竟是如何實(shí)現(xiàn)的。10111、作為生產(chǎn)函數(shù)的企業(yè)這種觀點(diǎn)認(rèn)為企業(yè)就是代表為了實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)最大化所采用的投人與產(chǎn)出之間的技術(shù)關(guān)系。企業(yè)確實(shí)反映了投人和產(chǎn)出之間的變化關(guān)系。這種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)生產(chǎn)效率：以盡可能少的投入獲得盡可能多的產(chǎn)出。為了得到生產(chǎn)上的效率，必須要實(shí)現(xiàn)技術(shù)上的效率和制度上的效率。技術(shù)上的效率就是要求采用先進(jìn)的技術(shù)，盡量地減少生產(chǎn)本錢。制度上的效率那么是要采用先進(jìn)的管理形式，實(shí)現(xiàn)高效的管理無論是技術(shù)上的效率還是制度上的效率，它們都是為了利潤(rùn)最大化的目標(biāo)效勞的。12企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的第一個(gè)任務(wù)：努力發(fā)現(xiàn)更有效的生產(chǎn)技術(shù)和管理形式，使企業(yè)的生產(chǎn)函數(shù)曲線向上移動(dòng)，或者說生產(chǎn)可行性曲線向外移動(dòng)。也就是說，在投入保持不變的情況下，產(chǎn)出得到增加，從而使企業(yè)的利潤(rùn)得到增加。企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的第二個(gè)問題：?jiǎn)T工的鼓勵(lì)問題，也就是如何使員工有積極性干活，到達(dá)有效率的生產(chǎn)要解決。企業(yè)的第三個(gè)問題：技術(shù)革新問題，這是提高生產(chǎn)效率的最直接的做法。企業(yè)進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新和R&D投資，歸根到底是為了改變企業(yè)的生產(chǎn)函數(shù)，使企業(yè)的生產(chǎn)可能性邊界外移。132、企業(yè)的契約觀點(diǎn)如果我們只是把企業(yè)視為生產(chǎn)函數(shù)的載體，那么就不能深入地考察企業(yè)內(nèi)部，只是把企業(yè)看做是一個(gè)“黑箱〞。如果我們把企業(yè)看做是契約的聯(lián)結(jié)點(diǎn)，事實(shí)上就是試圖翻開這個(gè)“黑箱〞，把注意力從企業(yè)與外部市場(chǎng)的關(guān)系轉(zhuǎn)向企業(yè)內(nèi)部人與人之間的關(guān)系上，也就是在市場(chǎng)根底上形成的契約關(guān)系。這就是關(guān)于企業(yè)的第二種觀點(diǎn)：契約觀點(diǎn)。14從一定意義上來說，生產(chǎn)函數(shù)觀強(qiáng)調(diào)的是企業(yè)的“管理〞，而契約觀強(qiáng)調(diào)的是企業(yè)的“治理〞。企業(yè)是許多當(dāng)事人通過訂立一定的契約而形成的，是各個(gè)當(dāng)事人討價(jià)還價(jià)的結(jié)果。每個(gè)參與者都為了到達(dá)一定的個(gè)人目標(biāo)而參加企業(yè)，如果企業(yè)不能實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)，那么這個(gè)企業(yè)就是失敗的。15但是，企業(yè)的目標(biāo)絕對(duì)不是個(gè)人目標(biāo)的簡(jiǎn)單加總，而且這些個(gè)人目標(biāo)本來就不能簡(jiǎn)單地加總。目標(biāo)之間往往存在沖突，而且有些目標(biāo)不易量化，也無法加總。如何把這些不同的目標(biāo)變成一個(gè)可以操作的決策目標(biāo)，是公司治理結(jié)構(gòu)要解決的一個(gè)重要問題。治理結(jié)構(gòu)不同，企業(yè)追求的目標(biāo)就不同。一個(gè)有效的公司治理結(jié)構(gòu)就是在滿足所有參與人參與約束條件下使得企業(yè)的總價(jià)值最大。3、企業(yè)與市場(chǎng)企業(yè)和市場(chǎng)無疑都是配置資源的方式，但是兩者存在著很大的不同。簡(jiǎn)單地說，市場(chǎng)是通過看不見的手——供求規(guī)律來調(diào)節(jié)資源的走向，而企業(yè)那么是通過看得見的手——各種行政命令來實(shí)現(xiàn)資源的組合；市場(chǎng)上各個(gè)參與者在地位上是平等的，企業(yè)中那么存在著下級(jí)對(duì)上級(jí)權(quán)威的服從；市場(chǎng)中存在著大量而松散的買者和賣者，企業(yè)中那么存在著森嚴(yán)的科層組織。1617為什么存在企業(yè)？交易本錢理論企業(yè)之所以出現(xiàn)是因?yàn)樗梢怨?jié)約交易本錢?！扑?，?企業(yè)的性質(zhì)?，1937交易本錢——交易過程中出現(xiàn)的尋找交易伙伴、談判交易條件的本錢，簽訂合同及執(zhí)行合同的本錢，以及違約后進(jìn)行處分的本錢。——張五常、威廉姆森等企業(yè)與市場(chǎng)的不同在于它可以用權(quán)威代替價(jià)格進(jìn)行資源配置，從而大大節(jié)約交易本錢。合同數(shù)量的減少；長(zhǎng)期合同替代短期合同；定價(jià)次數(shù)減少；應(yīng)付不確定事件能力上升；1819長(zhǎng)期合同替代短期合同產(chǎn)生交易本錢的一個(gè)重要原因是偷懶的威脅，長(zhǎng)期合同的存在可能有助于減少這種情況的發(fā)生。20長(zhǎng)期合同與專用性投資長(zhǎng)期合同和短期合同相比還可以促進(jìn)投資。威廉姆森(1975，1979，1980)認(rèn)為，投資中相當(dāng)大的局部都是關(guān)系專用性投資(relationship-specificinvestment)，即都是為某種特定的交易對(duì)象進(jìn)行的投資，一旦脫離了這個(gè)對(duì)象，那么投資的價(jià)值將大幅度下降，甚至蕩然無存。在還沒有進(jìn)行投資時(shí)，市場(chǎng)上存在著許多潛在的交易者，他們之間互相競(jìng)爭(zhēng)，但是一旦投資，雙方就被鎖定，就變成了壟斷者。專用性投資面臨的一個(gè)問題是對(duì)方的敲竹杠行為(hold-upproblems)。專用性的物質(zhì)資產(chǎn)投資特質(zhì)性的人力資本投資21企業(yè)的邊界企業(yè)是有其開展邊界的，否那么，既然企業(yè)與市場(chǎng)相比有這么多的優(yōu)勢(shì)，為什么企業(yè)并沒有無限的膨脹并把整個(gè)市場(chǎng)吞沒？一種投入品，究竟是應(yīng)該在市場(chǎng)上購(gòu)置，還是應(yīng)該在內(nèi)部生產(chǎn)？make-it-or-buy-it〔制造還是購(gòu)置〕？22從市場(chǎng)上購(gòu)置存在交易本錢，市場(chǎng)交易本錢越大，就越應(yīng)該在內(nèi)部生產(chǎn)，多元化的優(yōu)勢(shì)也越大。但是，企業(yè)的內(nèi)部也不是無摩擦的，它存在著代理本錢，上級(jí)很難知道下級(jí)是否會(huì)按它的指示努力工作。給定其他條件，企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模和范圍越大，內(nèi)部的代理本錢也越大。企業(yè)必須在市場(chǎng)交易本錢與內(nèi)部代理本錢之間權(quán)衡。當(dāng)市場(chǎng)交易本錢大于內(nèi)部代理本錢時(shí)，就應(yīng)該由內(nèi)部生產(chǎn);反之，應(yīng)該在市場(chǎng)上購(gòu)置。23為了充分利用市場(chǎng)和企業(yè)的優(yōu)勢(shì)，減少兩者的本錢，人們?cè)O(shè)計(jì)出混合型組織，在企業(yè)之間建立起關(guān)系型的合約。比方半一體化組織、企業(yè)集團(tuán)、企業(yè)之間的聯(lián)盟等等。這些形式是市場(chǎng)交易和內(nèi)部生產(chǎn)的折衷，既有利于節(jié)約市場(chǎng)交易本錢，也有利于解決內(nèi)部鼓勵(lì)問題。但是這種組織形式使用不當(dāng)可能既沒有一體化的優(yōu)勢(shì)，又喪失了市場(chǎng)的鼓勵(lì)。24企業(yè)家能力與企業(yè)的存在企業(yè)的存在也與人口中企業(yè)家能力的分布有關(guān)〔張維迎，1995〕。人類的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主要可以劃分為兩種：一類是經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也就是決定干什么以及如何干；另一類是生產(chǎn)活動(dòng)，即執(zhí)行決策，并將投入變?yōu)楫a(chǎn)出。這兩種活動(dòng)缺一不可。25決策之所以重要，是因?yàn)槲磥硎遣淮_定的，決策首先是預(yù)測(cè)未來，對(duì)經(jīng)營(yíng)企業(yè)的企業(yè)家來說，他的作用就是對(duì)不確定的未來進(jìn)行預(yù)測(cè)，尋找對(duì)自己有利的時(shí)機(jī)，避開可能的風(fēng)險(xiǎn)。未來越是不確定，就越需要企業(yè)家。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，決策變得更為關(guān)鍵，企業(yè)家的一個(gè)決定可能會(huì)讓企業(yè)走出困境，也可能會(huì)使企業(yè)走向破產(chǎn)。26決策質(zhì)量的上下反映出企業(yè)家能力的強(qiáng)弱。如果我們?cè)偕钊胍徊?，可以看出決策能力的強(qiáng)弱實(shí)際上反映的是企業(yè)家對(duì)未來的把握程度。企業(yè)家的職能就是預(yù)測(cè)未來，他必須要對(duì)未來有一個(gè)根本的看法；他要識(shí)別時(shí)機(jī)，發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)中的不均衡，找到可以贏利的時(shí)機(jī)，制定戰(zhàn)略；他要發(fā)現(xiàn)價(jià)格，調(diào)動(dòng)資源到達(dá)優(yōu)化配置。企業(yè)家素質(zhì)的分布在個(gè)人之間是有顯著差異的。把企業(yè)家的功能留給更具有企業(yè)家素質(zhì)的人來承擔(dān)，其他這方面能力弱的人從事另外的工作，實(shí)現(xiàn)專業(yè)化的分工與合作，這是一個(gè)帕雷托改進(jìn)。27企業(yè)就是這樣一個(gè)組合：企業(yè)是一個(gè)分工，在這個(gè)分工中，能力強(qiáng)的人、善于決策的人——企業(yè)家負(fù)責(zé)做出決策，做什么，如何做；而相對(duì)不具有這種素質(zhì)的人，去執(zhí)行這個(gè)決策。但是，這種合作不能通過市場(chǎng)交易來實(shí)現(xiàn)。28想通過市場(chǎng)交易給企業(yè)家能力直接定價(jià)幾乎是不可能的。如何給企業(yè)家所擁有的知識(shí)和技能定價(jià)？如果企業(yè)家自己不經(jīng)營(yíng)企業(yè)的話，這種定價(jià)很難實(shí)現(xiàn)和操作。因此，我們需要企業(yè)這種組織來實(shí)現(xiàn)和完成具有不同企業(yè)家能力的人之間的合作。能力強(qiáng)的人制定決策，成為經(jīng)營(yíng)人員；經(jīng)營(yíng)能力弱的人執(zhí)行決策，成為企業(yè)的生產(chǎn)人員。企業(yè)的法律形態(tài)類型特點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)缺點(diǎn)適用性（無限責(zé)任）自然人企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)單個(gè)人出資個(gè)人經(jīng)營(yíng)和控制業(yè)主承擔(dān)全部盈虧生產(chǎn)積極性高決策自由、經(jīng)營(yíng)靈活設(shè)立方便、簡(jiǎn)單規(guī)模小資信差壽命短個(gè)體農(nóng)業(yè)、建筑手工業(yè)、零售業(yè)、服務(wù)業(yè)合伙制企業(yè)兩個(gè)或兩個(gè)以上的個(gè)人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)和控制便于資金與能力結(jié)合，靈活，創(chuàng)立容易規(guī)模較小壽命更短易分歧律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)或資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所（有限責(zé)任）

法人企業(yè)有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少資本無需劃分等額的股份董事和高層經(jīng)理往往具有股東身份創(chuàng)立、歇業(yè)、解散的程序較簡(jiǎn)單，信息無需向公眾公開披露出讓股權(quán)受到一定限制中小規(guī)模的企業(yè)股份有限公司資本劃分為等額股份股東人數(shù)較多發(fā)行股票籌資大規(guī)模資本分散投資風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)置于社會(huì)監(jiān)督之下公開披露財(cái)務(wù)狀況開業(yè)和歇業(yè)程序復(fù)雜、代理成本高規(guī)模較大的企業(yè)二、公司的定義功能說：公司是一種工具，用于聚集資本、進(jìn)行產(chǎn)品和效勞的生產(chǎn)與分配及進(jìn)行投資等活動(dòng)?！窢栁摹ぐ悺ぐ裉摂M人說：公司是一種虛擬存在，看不見，摸不著，只存在于法律領(lǐng)域中。它只具有契約賦予它的那些屬性?！s翰·馬歇爾30獨(dú)立性說：公司是由一些人組成并被賦予法律許可，作為一個(gè)獨(dú)立實(shí)體而存在的，它擁有自身的權(quán)益、權(quán)利和義務(wù)，與公司成員的權(quán)益、權(quán)力和義務(wù)截然不同?！绹?guó)遺產(chǎn)繼承法制度設(shè)計(jì)說：一個(gè)設(shè)計(jì)精巧的儀器，用以獲取個(gè)人收益而無需承擔(dān)個(gè)人責(zé)任?！?魔鬼詞典?31功能：生產(chǎn)或提供產(chǎn)品或效勞本質(zhì)：要素所有者之間的契約組合目標(biāo)：整體收益最大化模式：自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧特點(diǎn)：獨(dú)立實(shí)體，有永續(xù)生命責(zé)任：股東承擔(dān)有限責(zé)任32三、現(xiàn)代公司的產(chǎn)生現(xiàn)代公司的雛形可以追溯到15世紀(jì)的歐洲航海貿(mào)易公司現(xiàn)代公司發(fā)端于美國(guó)的鐵路公司現(xiàn)代公司產(chǎn)生的原因：股東增多、規(guī)模擴(kuò)大、業(yè)務(wù)復(fù)雜化、管理專業(yè)化現(xiàn)代公司是由一組支薪的高、中層經(jīng)理人員所管理的多單位企業(yè)。33四、現(xiàn)代公司的根本特征1、產(chǎn)權(quán)主體多元〔1〕股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化伴隨著企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大，也伴隨著資本市場(chǎng)的開展，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)逐步分散化；分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司賴以生存和資本市場(chǎng)得以維持和開展的潤(rùn)滑劑；股東無法再集體行動(dòng)上達(dá)成一致，弱化對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督〔2〕股權(quán)結(jié)構(gòu)多元化物質(zhì)資本人力資本342、有限責(zé)任合伙制——無限責(zé)任，合伙人數(shù)目少，有動(dòng)力現(xiàn)代公司——有限責(zé)任，有限權(quán)力企業(yè)破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)局部轉(zhuǎn)移給債權(quán)人——優(yōu)勢(shì)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者，更有效率〔1〕更有能力評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)〔2〕“搭便車〞動(dòng)機(jī)更弱〔3〕個(gè)人股東更厭惡風(fēng)險(xiǎn)353、股份可轉(zhuǎn)讓性可轉(zhuǎn)讓性使股東面臨的風(fēng)險(xiǎn)可以接受股東沒有權(quán)力控制整個(gè)企業(yè)，只有在必要時(shí)，賣掉手中股票4、法人性質(zhì)——意味著公司具有“永續(xù)的生命〞〔1〕公司的法人財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)有明確的邊界〔2〕公司以法人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任；〔3〕股東個(gè)人不能直接支配公司法人財(cái)產(chǎn)365、所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相別離〔1〕原始財(cái)產(chǎn)權(quán)股權(quán)資產(chǎn)價(jià)值形態(tài)的占有表現(xiàn)表現(xiàn)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)完全的資產(chǎn)支配權(quán)資產(chǎn)實(shí)物形態(tài)的占有表現(xiàn)表現(xiàn)〔占有、使用、處置、收益〕第一次別離〔最終歸誰所有〕同一客體、不同的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系5、所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相別離〔2〕38法人財(cái)產(chǎn)權(quán)法人第二次別離別離原因：股東分散、規(guī)模大、管理復(fù)雜資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)權(quán)專職經(jīng)理五、現(xiàn)代公司追求的目標(biāo)1、企業(yè)利潤(rùn)最大化面臨的問題：測(cè)定困難運(yùn)用絕對(duì)量衡量利潤(rùn)長(zhǎng)期和短期問題缺乏對(duì)資金時(shí)間價(jià)值的考慮缺乏對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的考慮缺乏對(duì)投入產(chǎn)出關(guān)系的考慮392、企業(yè)價(jià)值最大化:至今接受最廣泛的企業(yè)財(cái)務(wù)管理目標(biāo)企業(yè)價(jià)值-----股票價(jià)格,反映了企業(yè)的全部信息潛在的預(yù)期的獲利能力資金的時(shí)間價(jià)值風(fēng)險(xiǎn)因素40企業(yè)價(jià)值〔價(jià)格〕是市場(chǎng)判斷的結(jié)果但對(duì)非上市公司來說,這一目標(biāo)仍存在問題在存在委托-代理問題的情況下，如何保證企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者努力實(shí)現(xiàn)股東的利益------企業(yè)價(jià)值的最大化?------一直是一個(gè)問題4142第二節(jié)公司治理概述

良好的公司治理是企業(yè)增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力和提高經(jīng)營(yíng)績(jī)效的必要條件，是保護(hù)所有者及其他利益相關(guān)者、保證現(xiàn)代市場(chǎng)體系有序、高效運(yùn)行的微觀根底。43一、現(xiàn)代公司的起源與公司治理的出現(xiàn)古典資本主義企業(yè)通過企業(yè)家、所有者和資本家的三位一體來解決企業(yè)家的選擇和鼓勵(lì)問題，企業(yè)家往往是富有的資本家。但是，企業(yè)家能力在人群中的分布和社會(huì)財(cái)產(chǎn)的分布往往并不一致。形成這種狀況的原因很多，遺產(chǎn)的繼承就是一個(gè)重要的原因。有些人的才能被白白的浪費(fèi)，有些人的資本也得不到有效的利用。這兩類人之間的合作時(shí)機(jī)——非三位一體的古典企業(yè)44技術(shù)進(jìn)步帶來的影響：需要外部資金。許多小企業(yè)在競(jìng)爭(zhēng)中逐步開展壯大，領(lǐng)導(dǎo)者的企業(yè)家能力也逐漸被社會(huì)所認(rèn)知：可以吸引更多的外部資本。在公司規(guī)模變大以后，公司的內(nèi)部管理需要大量的專業(yè)化人才。上述所有的因素都導(dǎo)致了古典資本主義企業(yè)制度優(yōu)越性的削弱，帶來了另外一種企業(yè)形態(tài)：現(xiàn)代公司制度。45在這種制度下，企業(yè)家出資比例不斷下降，外部資本比例的不斷上升、企業(yè)家最后演變?yōu)椤奥殬I(yè)經(jīng)理人〞，專門負(fù)責(zé)企業(yè)的決策和運(yùn)營(yíng)，而大量的投資者、股東那么遠(yuǎn)離企業(yè)日常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這就是“所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的別離〞。這種現(xiàn)象稱之為“企業(yè)家能力和財(cái)富的合作〞。在這種制度下，有企業(yè)家能力但財(cái)富缺乏的人找到了資本；資本充足但能力不夠的人找到了企業(yè)家，他們之間合作顯然是一個(gè)帕累托改進(jìn)。46現(xiàn)代公司中，經(jīng)營(yíng)者并不承擔(dān)主要的投資風(fēng)險(xiǎn)，這就產(chǎn)生了大量的代理問題：如何使經(jīng)營(yíng)者能夠像古典資本主義企業(yè)的企業(yè)家那樣有積極性努力工作？經(jīng)營(yíng)者決策的外部性并沒有被很好的內(nèi)部化，如何設(shè)計(jì)一套責(zé)任制度使經(jīng)營(yíng)者對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)？由于企業(yè)家并不能通過財(cái)富來表達(dá)自己的能力，那么如何保證經(jīng)營(yíng)者是真正具有企業(yè)家素質(zhì)的人？如果現(xiàn)任的經(jīng)營(yíng)者不能勝任，如何保證其能夠被及時(shí)地更換呢？47公司的投資者一般是相當(dāng)數(shù)量的參與者，他們中間會(huì)產(chǎn)生搭便車的行為。企業(yè)就會(huì)成為經(jīng)營(yíng)者追求自身效用最大化的工具，而不是價(jià)值最大化的組織另一極端：如果股東過于監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者，導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)者不能充分行使權(quán)力，企業(yè)的價(jià)值也會(huì)受到損害。從信息的角度來說，股東所能得到的信息比實(shí)際從事經(jīng)營(yíng)的經(jīng)理上要少很多，因此，股東有可能形成錯(cuò)誤的判斷。他的錯(cuò)誤判斷會(huì)嚴(yán)重影響經(jīng)營(yíng)者的行為，甚至可能導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)者被錯(cuò)誤的免職。那么我們?nèi)绾伪Ｗo(hù)經(jīng)營(yíng)者的利益不受投資者對(duì)人的錯(cuò)誤判斷的損害？如何保證經(jīng)營(yíng)者有足夠的權(quán)威行使經(jīng)營(yíng)權(quán)呢？48二、公司治理結(jié)構(gòu)安排如何設(shè)計(jì)一個(gè)合理的公司治理結(jié)構(gòu)？公司治理結(jié)構(gòu)是一組公司的合約安排，它必須滿足兩個(gè)約束：參與約束〔個(gè)人理性約束〕：為了使投資者愿意投資，經(jīng)營(yíng)者愿意成為投資者的代理人。鼓勵(lì)相容約束：投資者有積極性選擇和監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者，經(jīng)營(yíng)者有積極性為投資者創(chuàng)造價(jià)值。滿足了這兩個(gè)約束，這些合約才是合理的和可行的。49在競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)上，一個(gè)有效的公司治理結(jié)構(gòu)一定是一個(gè)多贏的制度安排，不能損人利己。為了使公司治理機(jī)制能夠得到有效的運(yùn)行，一些制度設(shè)計(jì)是需要的。企業(yè)所有權(quán)安排，即剩余控制權(quán)和剩余索取權(quán)的配置，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)等是其中的重要內(nèi)容；法律制度，主要是法律上的誠(chéng)信責(zé)任；市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)和信譽(yù)制度；經(jīng)理人的薪酬制度，通過設(shè)計(jì)不同的薪酬合同可以使代理本錢得到有效的控制。50三、公司制度的兩個(gè)法律特征從法律的角度講，公司和古典企業(yè)中的獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)相比，有兩個(gè)最為主要的特征：法人資格和有限責(zé)任。法人使一個(gè)組織像自然人一樣，可以成為一個(gè)享有法定權(quán)利和承擔(dān)法定義務(wù)的主體。有限責(zé)任那么是股東對(duì)公司的責(zé)任而言。這兩個(gè)特征都可以看做是公司作為合同〔交易〕的制度安排。511、公司的法人資格法人資格，對(duì)公司而言，首先是使得公司獲得了一個(gè)人格化的主體資格：公司和組成公司或者管理公司的成員不同，在于它可以獨(dú)立地以法人的名義來簽訂契約，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。這種獨(dú)立性還表現(xiàn)在：公司不隨所有者〔社員〕的死亡而消亡，社員對(duì)公司的權(quán)利和義務(wù)是可以轉(zhuǎn)讓、繼承和抵押對(duì)公司而言，其存續(xù)、意志等獨(dú)立于公司的成員，這是法人制度的核心所在。52公司作為法人是法律的產(chǎn)物，它不是自然產(chǎn)生的，而是通過法律程序產(chǎn)生的，當(dāng)然它也不能自然消亡，而只能通過法律程序消亡。公司并不是任何一個(gè)人可以控制的，這是它作為法人的社團(tuán)性特點(diǎn)所在。任何高級(jí)管理人員都不能單獨(dú)地將公司消滅，即便是工商局撤消營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司也需要進(jìn)入清產(chǎn)核資的法律程序，經(jīng)過法定的程序才能消亡，而不是自然性的死亡。53法人財(cái)產(chǎn)權(quán)法人資格給了公司一個(gè)獨(dú)立的地位，從而使得公司和其成員區(qū)分開來，但這種區(qū)分之后，產(chǎn)生了諸多法律上的難題。當(dāng)公司的法人資格將公司與股東別離開后，在股東的出資物上，就會(huì)出現(xiàn)股東對(duì)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利和公司對(duì)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利沖突。三種觀點(diǎn)：兩個(gè)所有權(quán)，即出資人和公司法人同時(shí)享有所有權(quán)法人所有權(quán)，即公司享有所有權(quán)；經(jīng)營(yíng)權(quán)，即股東的權(quán)利是根本性的，公司享有的是派生性的權(quán)利。54法人是一份合同公司作為法人，不過是當(dāng)事人之間的一份合同而已。法人資格的最為重要的含義，就在于它使公司作為“合同〞又獲得了一個(gè)統(tǒng)一的名義來對(duì)外簽約、參與訴訟、享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。但法人權(quán)利的行使方式是由自然人決定的，自然人股東的意志是根本的，而法人對(duì)財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)利是派生的。這就意味著，那些沒有明確授權(quán)出去的權(quán)利，以及“合約〞中最根本性的權(quán)利，仍然是在股東手中。法人資格導(dǎo)致了所有權(quán)別離，將所有權(quán)分化為兩個(gè)層次；股東集體擁有對(duì)公司的剩余索取權(quán)和最終控制權(quán)；“公司〞對(duì)其名下的財(cái)產(chǎn)擁有“所有權(quán)〞。前者是原生性的，后者是派生性的，公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)來自于當(dāng)事人的授權(quán)，或者說是一個(gè)合約安排的“面紗〞。這類似于現(xiàn)在的衍生證券。55不能離開自然人所有權(quán)來談法人所有權(quán)；離開自然人來談法人所有權(quán)是沒有意義的；離開了所有權(quán)，來談?wù)摴镜闹卫斫Y(jié)構(gòu)和安排，也是沒有意義的。在公司中，股東是集體擁有對(duì)公司的剩余索取權(quán)和最終控制權(quán)的，而不時(shí)單獨(dú)擁有的。這就是公司的社團(tuán)性。股東是企業(yè)的所有者，但不是某具體財(cái)產(chǎn)的所有者。但是，股東可以集體行使所有權(quán)，并且，集體行使權(quán)利的規(guī)那么也是由當(dāng)事人之間的協(xié)議〔如公司章程〕規(guī)定的。56法人制度的優(yōu)點(diǎn)1〕法人資格保證了經(jīng)營(yíng)者在授權(quán)范圍內(nèi)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)由于公司具有獨(dú)立的地位，就像“面紗〞一樣隔離了股東，股東不能像支配自己的私人財(cái)產(chǎn)那樣不受限制，而只能通過法定的程序，或者投票〔共益權(quán)〕，或者監(jiān)督，或者抱怨〔voice〕的方式，行使對(duì)企業(yè)的所有權(quán)，這種“準(zhǔn)公共程序〞就是法人資格和社團(tuán)性之所在。2〕法人資格保證了股東的權(quán)利不會(huì)被個(gè)別股東的不當(dāng)行為所損害。否那么誰都可以像在自家一樣，可以任意地處置企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，任意地干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其他股東的利益就會(huì)受到侵害。573〕法人資格也保護(hù)了債權(quán)人股東將自己的財(cái)產(chǎn)交給一個(gè)組織，而這個(gè)組織又割斷了股東任意支配財(cái)產(chǎn)的能力〔在一定程度上〕，因此，這使得股東的出資類似于博弈中的一個(gè)“可置信的承諾〞，給債權(quán)人提供了一個(gè)穩(wěn)定的預(yù)期。同時(shí)，債權(quán)人在公司清算時(shí)還具有“優(yōu)先求償權(quán)〞4〕法人資格也提高了信譽(yù)能力，降低了時(shí)機(jī)主義行為。如果公司的一名員工損害了顧客的利益，消費(fèi)者不需要找到這個(gè)員工本人，因?yàn)楣緯?huì)對(duì)外整體負(fù)責(zé)公司的規(guī)模越大，越有鼓勵(lì)加強(qiáng)內(nèi)部管理，這就是信譽(yù)機(jī)制在起作用。585〕法人資格最為重要的經(jīng)濟(jì)學(xué)意義在于其節(jié)約了交易本錢在股東通過合同授權(quán)給公司機(jī)關(guān)經(jīng)營(yíng)權(quán)力之后，公司機(jī)關(guān)就變成了一個(gè)“中心簽約人〞。任何交易主體不需要與所有的股東進(jìn)行多邊談判，而只是和“公司〞單獨(dú)簽約就可以了。法人資格節(jié)約交易本錢，還在于它是一個(gè)基于連帶責(zé)任組成的團(tuán)隊(duì)，節(jié)約了信息獲得的本錢。公司的連帶責(zé)任大大節(jié)約了交易的信息本錢，使得個(gè)體行為得到更有效的社會(huì)監(jiān)督?！肮鲸暿钱?dāng)事人為了合作而通過合同創(chuàng)造的一個(gè)“虛擬存在〞，一幅“面紗〞。59法人資格只是保證了公司的獨(dú)立性，將股東和公司的意志別離開。在責(zé)任的分配上，有限責(zé)任是“公司法的根底性原那么〞法人資格保證了公司日常經(jīng)營(yíng)的方便和效率，而有限責(zé)任那么使得各方對(duì)公司的責(zé)任能力有了明確的預(yù)期，從而潛在的帕累托改進(jìn)更容易實(shí)現(xiàn)。所謂有限責(zé)任，公司法上的定義是，“股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任〞。承擔(dān)有限責(zé)任的股東，其責(zé)任限定在其所承諾的出資額，無論公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)如何，負(fù)債多少，股東以其出資額為限來承擔(dān)責(zé)任；公司不存在“有限責(zé)任〞，它是以全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的，這種責(zé)任一直到破產(chǎn)為止。2、股東的有限責(zé)任60法定資本制與授權(quán)資本制股東的有限責(zé)任，按照什么標(biāo)準(zhǔn)來承擔(dān)責(zé)任，各國(guó)是不同的。股東是按照“承諾的〞出資額，還是按照“實(shí)際的〞出資額承擔(dān)有限責(zé)任，產(chǎn)生了兩種不同的法律制度。這也是公司的資本制度的不同種類，分別稱為“法定資本制〞和“授權(quán)資本制〞。傳統(tǒng)大陸法國(guó)家都采用法定資本制，股東必須一次性地出資到位，我國(guó)就是這種做法。授權(quán)資本制主要是在英美國(guó)家，股東不需要一次性將承諾購(gòu)置的資本繳足，也就是說，股東認(rèn)購(gòu)的不是股份，而是責(zé)任。61從外表上看，授權(quán)資本制和法定資本制不過是一個(gè)是否一次性出資的問題，但對(duì)整個(gè)公司資本制度影響都很大。前者把對(duì)股東的出資請(qǐng)求權(quán)交給了董事會(huì)；而后者那么是一種國(guó)家審查的方式。這種差異會(huì)導(dǎo)致公司融資方式、融資能力、公司成立門檻、資本分配方式、出資方式等有相當(dāng)大的不同。法定資本制反映了“法律帝國(guó)主義〞的傾向，一切事務(wù)交給國(guó)家來核準(zhǔn)。在法律思想上，采用法定資本制，在處理模式上使股東的出資行為接近于物權(quán)模式，公示、登記、核準(zhǔn)方式是使出資有效的必然要件，而授權(quán)資本制那么是將出資行為視為合同行為，更注重股東、公司和潛在投資者的自由選擇。62一些大陸法學(xué)者認(rèn)為，采用法定資本制可以更好地保護(hù)債權(quán)人，防止“皮包公司〞的出現(xiàn)，國(guó)家通過審查，已經(jīng)確認(rèn)了股東的出資，因此不會(huì)出現(xiàn)對(duì)債權(quán)人的責(zé)任問題。這實(shí)際上是一個(gè)信任問題，在國(guó)家能夠?qū)€(gè)人加以追究的情況下，一個(gè)承諾的責(zé)任同樣可以執(zhí)行。中國(guó)公司中大量存在的“虛假出資〞問題，說明法定資本制并不是解決投資者責(zé)任的一種有效方法。由于種種原因，法定資本制已經(jīng)逐步被世界各國(guó)，特別是大陸法系國(guó)家所拋棄。如果投資人的出資確實(shí)到位，可能會(huì)帶來資本使用上的浪費(fèi)，企業(yè)可能不得不保持大于實(shí)際需要的閑置資本。由于可投入資本的限制，法定資本制可能削弱而不是提高對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。63有限責(zé)任的優(yōu)點(diǎn)：有限責(zé)任推動(dòng)了資本主義的開展。有限責(zé)任這一制度性的變革，使大規(guī)模的生產(chǎn)組織成為可能。對(duì)獨(dú)資而言，依賴于一個(gè)人的資本總是有限的。對(duì)合伙企業(yè)而言，合伙是一種人的組合，是建立在高度信任的團(tuán)隊(duì)之上的。在合伙制中，不信任也是不行的，因?yàn)楹匣锏馁Y本制度沒有一個(gè)明確的責(zé)任界限。一方面，股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)和合伙的財(cái)產(chǎn)難以區(qū)分；另一方面，此合伙人和彼合伙人之間的責(zé)任界限也是模糊的。64由于合伙身份轉(zhuǎn)讓時(shí)存在著非常明顯的信息不對(duì)稱，導(dǎo)致外部投資者無法對(duì)合伙企業(yè)的價(jià)值加以衡量和判斷，不能形成準(zhǔn)確的“責(zé)任限額〞預(yù)期，因此，在無限責(zé)任和連帶責(zé)任的合伙制下，不可能出現(xiàn)統(tǒng)一的、大規(guī)模的資本市場(chǎng)。與有限責(zé)任相對(duì)應(yīng)的，就是有限權(quán)利。股東的權(quán)利受到行使方式、程序和公司管理人員的意志的限制。股東和股東之間相互監(jiān)督、干預(yù)的權(quán)利也失去了依據(jù)。正因?yàn)楣蓶|的責(zé)任是有限的，公司才有獨(dú)立的法人資格；如果股東的責(zé)任是無限的，公司就不可能有獨(dú)立的法人資格。65有限責(zé)任制度的效率還表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:1〕有限責(zé)任減少了監(jiān)督代理人的必要有限責(zé)任使得股東對(duì)公司的責(zé)任有了明確的上限，如果一個(gè)人的損失已經(jīng)是明確的，可以預(yù)期的，他就會(huì)用一個(gè)標(biāo)尺來衡量其是否參與公司的監(jiān)督管理上市公司的股份總是面值比較小，這一方面可以吸引更多的融資，另一方面也可以分散股東的風(fēng)險(xiǎn)和干預(yù)的積極性。662〕有限責(zé)任使公司股票能夠形成統(tǒng)一的市場(chǎng)價(jià)格，可以更好地反映企業(yè)的價(jià)值和相關(guān)信息有限責(zé)任使企業(yè)的價(jià)值不再與股東的主觀評(píng)價(jià)、個(gè)人財(cái)富相關(guān)，企業(yè)的價(jià)值是反映所有企業(yè)未來收入的貼現(xiàn)，它與每一個(gè)股東的家庭財(cái)產(chǎn)多少?zèng)]有關(guān)系。有限責(zé)任讓股票價(jià)值變得客觀，從而可以衡量。如果是無限責(zé)任，股東對(duì)投資的價(jià)值就不依賴于出資而是依賴于其初始財(cái)富存量，同一股票對(duì)富人和窮人的價(jià)值是不一樣的，此時(shí)，股票價(jià)值不可能是客觀的。673〕有限責(zé)任降低了成立企業(yè)的社會(huì)信任本錢和人身依賴性，從而使得資本社會(huì)化成為可能在有限責(zé)任下，股東之間不需要很強(qiáng)的信任關(guān)系，這降低了合約形成的交易本錢，從而節(jié)約了社會(huì)本錢。如果是無限責(zé)任，那么股東之間必然會(huì)出現(xiàn)嚴(yán)重的信任問題，其結(jié)果必然是只有相互信任，甚至是長(zhǎng)期信任的人才會(huì)共同出資。684〕有限責(zé)任可以使投資者實(shí)行投資多元化，以實(shí)現(xiàn)最優(yōu)的風(fēng)險(xiǎn)決策在無限責(zé)任下，股東投資的多元化只能帶來更多的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槿魏我粋€(gè)企業(yè)破產(chǎn)都可能導(dǎo)致股東的財(cái)產(chǎn)血本無歸，這種情況可以被稱作“投資反噬〞。有限責(zé)任下，股東在每一個(gè)公司的最大風(fēng)險(xiǎn)是確定的，從而將資金投入多個(gè)不同的企業(yè)反而會(huì)降低投資的總風(fēng)險(xiǎn)。695〕有限責(zé)任可以允許企業(yè)更加有效地做出投資決策因?yàn)槊總€(gè)股東承擔(dān)有限責(zé)任的話，股東就不太害怕風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)的投資就可以按照價(jià)值最大標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行，不需要考慮股東的風(fēng)險(xiǎn)態(tài)度。在無限責(zé)任下，股東對(duì)待風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度需要加總，不同風(fēng)險(xiǎn)態(tài)度的股東比例會(huì)影響決策結(jié)果。在有限責(zé)任下，公司就不需要面臨股東的風(fēng)險(xiǎn)加總問題，可以獨(dú)立做出決策。706〕有限責(zé)任可以降低公司的融資本錢公司可以把股份劃分得很小，從而更容易融資。節(jié)約了融資中的交易本錢。如果1元的股份投資也會(huì)帶來很大風(fēng)險(xiǎn)的話〔在無限責(zé)任下〕，那么購(gòu)置股票的人就要收集所有可能購(gòu)置股票和已經(jīng)購(gòu)置股票的人的信息，才會(huì)敢于決定是否購(gòu)置股份，這顯然是昂貴甚至不可能的。71有限責(zé)任是一個(gè)合同有限責(zé)任是隨著社會(huì)開展產(chǎn)生的，它并不是法律的產(chǎn)物，而是在商業(yè)交往中產(chǎn)生的。最早出現(xiàn)的有限責(zé)任，就是基于融資需要產(chǎn)生的合同。海上貿(mào)易需要大量的資金，風(fēng)險(xiǎn)巨大而獲利頗豐，產(chǎn)生了融資的需要，鼓勵(lì)投資人的重要措施就是讓其承擔(dān)有限責(zé)任。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，公司的有限責(zé)任表現(xiàn)為法律的規(guī)定。但猶如法人制度一樣，有限責(zé)任實(shí)際上也不過是當(dāng)事人之間的合同而已。即使沒有法律規(guī)定，當(dāng)事人也會(huì)創(chuàng)造出有限責(zé)任。股東的有限責(zé)任72公司法法律在公司治理中具有重要作用。當(dāng)企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相別離之后，與公司治理有關(guān)的法律的主要功能是對(duì)〔外部〕投資者的利益提供保護(hù)，因?yàn)榕c直接控制企業(yè)的內(nèi)部人〔經(jīng)理人〕相比，外部投資者處于相對(duì)弱者的地位。因此，如何從法律上保護(hù)投資者的利益，使得經(jīng)理人有積極性為投資者效勞，不侵害投資者的利益，就成為一個(gè)重要問題。大量研究說明，法律對(duì)投資者的保護(hù)越有效，公司治理就越有效，外部融資從而資本市場(chǎng)就越興旺，企業(yè)的價(jià)值也越高。許多法律都與公司治理有關(guān)，如合同法、破產(chǎn)法、證券法等等，都涉及公司治理的某些方面。但在眾多的法律中，公司法無疑處于核心地位。公司法是一個(gè)契約73正式契約和非正式契約公司的治理結(jié)構(gòu)，可以將其看做一個(gè)契約的集合，股東與股東之間，股東與公司之間，公司與高級(jí)管理人員之間，高級(jí)管理人員與員工等之間的合約。這些契約可以分為正式和非正式契約。非正式契約是指由文化、社會(huì)習(xí)慣等形成的行為標(biāo)準(zhǔn)，是由長(zhǎng)期歷史演化而來的，或者說是重復(fù)博弈的結(jié)果。這些標(biāo)準(zhǔn)沒有在正式的合同中寫明，從而不具有法律上的可執(zhí)行性，但實(shí)實(shí)在在地起作用。一個(gè)人越是關(guān)心行為的長(zhǎng)期后果，非正式契約的約束力就越強(qiáng)。正式的契約是當(dāng)事人明確接受的一些交易條款。74正式的契約又可以分為兩類：“通用契約〞，適用于所有的或者至少是大多數(shù)的企業(yè)，包括由政府公布的一整套法律、法規(guī)、條例，如公司法、破產(chǎn)法、勞動(dòng)法、證券法、信托法、企業(yè)兼并條例等；只適用于單個(gè)企業(yè)的“特殊契約〞，包括公司章程、內(nèi)部的管理?xiàng)l例，以及一系列具體的交易合同。正式契約和非正式契約75公司法是一種通用契約公司法是一個(gè)通用性的合約。如果公司治理結(jié)構(gòu)是一個(gè)合同的話，那么為什么我們不讓所有的條款通過當(dāng)事人的討價(jià)還價(jià)來完成呢？公司法本身實(shí)際上是一種簡(jiǎn)單的、現(xiàn)成的合同條款。當(dāng)你成立一個(gè)新的公司時(shí)，有一套現(xiàn)成的文本文獻(xiàn)可供利用，所以就不需要過多的討價(jià)還價(jià)，這樣就可以節(jié)約公司投資者、發(fā)起人簽訂合同的費(fèi)用。理論上講，即使沒有公司法，當(dāng)事人也會(huì)通過磋商得到這些條款。但因?yàn)檫@些條款類似“公共產(chǎn)品〞，由國(guó)家統(tǒng)一提供更為有效。誰都需要公共產(chǎn)品，而誰都不愿意為其支付代價(jià)。在公共產(chǎn)品的提供中，面臨的最重要的問題是“搭便車〞。因此，公共產(chǎn)品由政府提供可能更有效率。根據(jù)公司法選擇特定的企業(yè)組織形式；將公司法中沒有的條款寫出來，這就是公司章程和條例。76公司法類似一個(gè)度量衡。有了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)之后，交易的費(fèi)用就會(huì)下降，免去了每次就所有的條款和交易條件進(jìn)行討價(jià)還價(jià)的必要。私人的尺度容易產(chǎn)生不公平的問題。一句話，度量單位就是人們?yōu)楣?jié)約交易本錢而創(chuàng)造的。公司法是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)合同。由于所有的公司都可能面臨許多相同的問題，所以公司法就為所有企業(yè)可能遇到的問題免費(fèi)提供條款。當(dāng)事人談判的主要精力可以集中在一些相對(duì)特殊問題的解決——公司法里沒有的，或者說很難界定的條款，諸如經(jīng)濟(jì)薪酬、董事人數(shù)、出資多少等。公司法是一種通用契約77公司法的自由空間公司的契約性質(zhì)，決定了公司法必須給當(dāng)事人留下足夠多的討價(jià)還價(jià)的自由。公司法是幫助當(dāng)事人達(dá)本錢應(yīng)達(dá)成的協(xié)議，而不是限制當(dāng)事人選擇最優(yōu)的契約。公司法規(guī)那么的這種特征被稱為“授權(quán)性特征〞，它的含義是：當(dāng)事人可以選擇與法律不同的規(guī)那么，如果當(dāng)事人沒有選擇，或者沒有說明，那么法律提供了一套標(biāo)準(zhǔn)性條款。授權(quán)性法律規(guī)那么是相對(duì)于禁止性法律標(biāo)準(zhǔn)而言的，也就是說，公司法的大多數(shù)規(guī)那么應(yīng)當(dāng)是允許當(dāng)事人做什么，而不是禁止當(dāng)事人做什么。在法律上，與強(qiáng)制性相對(duì)的另一個(gè)術(shù)語，是法律標(biāo)準(zhǔn)的任意性。前面所說的，給當(dāng)事人選擇的自由，是授權(quán)性的法律，就是法律標(biāo)準(zhǔn)的任意性。任意性標(biāo)準(zhǔn)的多少表達(dá)了當(dāng)事人的自由程度的大小。強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)是對(duì)自由的限制，應(yīng)當(dāng)主要針對(duì)存在外部效應(yīng)的情況。如果兩人自愿達(dá)成協(xié)議，但是損害了其他人的利益，對(duì)此，公司法是應(yīng)該禁止的。78四、公司治理的典型特征盡管各國(guó)的公司法都給當(dāng)事人相當(dāng)大的自由度，我們還是可以看到公司治理的一些典型特征：首先，公司通常是由股東所有的股東擁有投票權(quán)。優(yōu)先股和債權(quán)只有在公司處于困難時(shí)才有投票權(quán)。這是一般公司的做法。79其次，在一般的公司治理中，均采用一股一票一股一票也不一定是最適宜的，有時(shí)投票權(quán)和分紅權(quán)分開可能更恰當(dāng)。理論證明一股一票在一般情況下是最適宜的。如果投票權(quán)分配與收益權(quán)分配不對(duì)應(yīng)，一些人持股多但投票權(quán)少，而另一些人投票權(quán)多但持股少，就會(huì)形成承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的不能決策，而決策的不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，最終導(dǎo)致嚴(yán)重的外部性和權(quán)力的濫用。80第三，公司一般是在董事會(huì)的管理和指導(dǎo)下運(yùn)作董事會(huì)是由股東會(huì)選舉的，總經(jīng)理是由董事會(huì)任命的。股東會(huì)選舉董事，董事中選以后就要代表所有股東的利益，而不是代表選舉你的那些股東的利益。股東派董事與選舉產(chǎn)生的董事有一些差異的。81與此相關(guān)的一個(gè)問題是投票的累積制。累積投票在保護(hù)少數(shù)股東的利益方面應(yīng)該是有好處的。但是，為什么實(shí)施累積制的國(guó)家很少？一個(gè)可能的原因是，如果過分地保護(hù)少數(shù)股東，企業(yè)的決策可能就更沒有效率。如果董事會(huì)的每一名董事是代表某一方股東的話，它就是股東會(huì)而不是董事會(huì)。董事會(huì)是受托于所有股東，對(duì)所有的股東負(fù)責(zé)，累積投票可能會(huì)導(dǎo)致相反的結(jié)果，導(dǎo)致派系斗爭(zhēng)。歸根結(jié)底，損害公司的效率導(dǎo)向目標(biāo)。82公司治理研究問題之演進(jìn)20世紀(jì)80年代前后，作為公司治理要探討的諸如“公司是誰的，控制公司的又是誰〞等根本問題一直存在于經(jīng)濟(jì)和管理的實(shí)踐中，只不過在這之前，它們是被放在狹窄的“所有與控制〞的框架中進(jìn)行探討和實(shí)踐的。Berle和Means在20世紀(jì)30年代對(duì)大量的實(shí)證材料分析之后，得出結(jié)論：現(xiàn)代公司的所有權(quán)和控制權(quán)出現(xiàn)了別離，控制權(quán)由所有者轉(zhuǎn)移到支薪經(jīng)理〔管理者〕手中，而支薪經(jīng)理〔管理者〕的利益經(jīng)常偏離股東的利益。五、股東與董事會(huì)股東的權(quán)利自益權(quán)：分紅權(quán)、盈余分配權(quán)——法定權(quán)利共益權(quán)：選舉董事權(quán)，參與決策權(quán)，知悉權(quán)抱怨：發(fā)表意見，發(fā)出抱怨后面兩種屬于任意性權(quán)利用手投票和用腳投票簡(jiǎn)單多數(shù)規(guī)制：效率機(jī)構(gòu)投資者你為他化他的錢：嚴(yán)重的代理問題董事會(huì)：誠(chéng)信責(zé)任董事會(huì)為什么存在：股東人數(shù)特別多；能力和專業(yè)知識(shí)董事會(huì)的職能：董事會(huì)中心主義和股東會(huì)中心主義董事會(huì)的規(guī)模多大是適宜的呢？——效率獨(dú)立董事：什么人當(dāng)？怎么樣才獨(dú)立？85公司治理與管理的區(qū)別公司治理與管理的區(qū)別在于治理具有外部性與開放性，側(cè)重的是對(duì)公司是否被恰當(dāng)?shù)臎Q策與經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)行監(jiān)督與控制，而管理是內(nèi)部的，側(cè)重于業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)管理，主要是經(jīng)理行使指揮權(quán)，但要服從董事會(huì)的戰(zhàn)略性決策管理。所以，公司治理的主要作用在于保證管理的正當(dāng)性和有效性，而研究公司治理的目的也就在于如何發(fā)揮這種作用。第三節(jié)公司治理的提出公司治理產(chǎn)生的實(shí)踐背景公司治理產(chǎn)生的理論解釋8687一、公司治理問題產(chǎn)生的背景從20世紀(jì)80年代開始，主要由英美學(xué)者提出的公司治理研究之所以成為世界性的課題，其直接的實(shí)踐背景主要有以下幾個(gè)方面：經(jīng)理人員高薪引發(fā)的不滿敵意收購(gòu)的出現(xiàn)股東訴訟案件的增加機(jī)構(gòu)股東的興起來自利益相關(guān)者的呼聲東歐轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國(guó)家的“內(nèi)部人控制〞881、經(jīng)理人員高薪引發(fā)的不滿人們的抱怨不要來自三個(gè)方面：一是如果把公司收益比作一塊蛋糕，分蛋糕的刀子卻掌握在公司的仆人而不是主人手中；二是經(jīng)理人員報(bào)酬并不總是與公司盈利的增長(zhǎng)掛鉤，即使是掛鉤，公司盈利的增長(zhǎng)僅僅是歸因于經(jīng)理人員經(jīng)營(yíng)有方嗎？還是存在其他因素？三是，如果說經(jīng)理人員的報(bào)酬是由經(jīng)理市場(chǎng)決定的，那么經(jīng)理市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)程度能足以證明他們報(bào)酬水平的正當(dāng)性嗎？高薪支付的支持者認(rèn)為，支付給經(jīng)理人員這樣的高薪說明經(jīng)理們?yōu)楣蓶|做出了卓越的奉獻(xiàn)。高薪支付的反對(duì)者認(rèn)為，不斷膨脹的高薪支付說明經(jīng)理人員已經(jīng)處于失控之中，而股份公司中曾被認(rèn)為會(huì)促使經(jīng)理為投資者和其他利益相關(guān)者卓有成效地工作的制度早已垮掉。892、敵意收購(gòu)的出現(xiàn)20世紀(jì)80年代，出現(xiàn)了普及全美的兼并浪潮，在這一浪潮中，公司敵意接管〔hostiletakeovers〕、杠桿收購(gòu)〔leveragedbuyouts〕和公司重組的事件大量出現(xiàn)。批評(píng)者認(rèn)為，接管的發(fā)生說明金融市場(chǎng)的短期壓力促使公司經(jīng)理人員對(duì)最大化短期回報(bào)充滿夢(mèng)想，甚至不惜犧牲長(zhǎng)期業(yè)績(jī)。主張者那么認(rèn)為，接管是懲罰懶惰和無效經(jīng)營(yíng)管理的一種方式。為了對(duì)抗敵意接管，公司經(jīng)理人員采取了諸多反收購(gòu)措施，使眾多的接管戰(zhàn)略和接管防護(hù)措施得到開展。903、股東訴訟案件的增加在英美等興旺市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，不僅執(zhí)行董事及高級(jí)經(jīng)理人員的報(bào)酬越來越高，獨(dú)立董事獲得的津貼數(shù)額也大幅增加。更高的報(bào)酬意味著更高的責(zé)任，“沒有免費(fèi)的午餐〞，獨(dú)立董事們發(fā)現(xiàn)他們不再是無所事事，只擔(dān)負(fù)榮譽(yù)性、象征性的工作了。他們必須專注于他們的工作，必須為公司創(chuàng)造價(jià)值。否那么，一旦他們被確認(rèn)失職，將面臨股東的訴訟，將不得不向股東賠償損失。914、機(jī)構(gòu)股東的興起20世紀(jì)80年代以來，股東進(jìn)一步法人化和機(jī)構(gòu)化的趨勢(shì)使得英美等興旺國(guó)家中股東高度分散化的情況發(fā)生了很大的改變。由于機(jī)構(gòu)投資者，如退休基金、保險(xiǎn)基金等迅速興起，在不到20年的時(shí)間里，使得美國(guó)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生了很大的變化，機(jī)構(gòu)投資者所占股份份額從大約20%迅速上升到80%左右，而分散的個(gè)人股東僅占20%左右。如果說70年代機(jī)構(gòu)投資者具有明顯的被動(dòng)性、短視性和較高的流動(dòng)性的話，那么80年代之后那么發(fā)生了較大的變化。這類基金對(duì)其投資的公司漸漸通過諸如董事的任命、在經(jīng)營(yíng)者報(bào)酬和公司重大決策上行使否決權(quán)等形式，提出了“發(fā)言〞的要求。92持股結(jié)構(gòu)的變化使得機(jī)構(gòu)投資者無法“用腳投票〞來漠視公司的經(jīng)營(yíng)狀況，而是被迫用手來投票。在企業(yè)的經(jīng)營(yíng)不景氣的情況下，希望其他的機(jī)構(gòu)投資者來接收如此龐大的股份是很困難的，因?yàn)闄C(jī)構(gòu)投資者的行為具有一定的趨同性。它們不愿意持有巨額股份而局部賣出，也會(huì)導(dǎo)致股價(jià)的下跌和股市的恐慌，從而遭受更為嚴(yán)重的損失。此時(shí)，機(jī)構(gòu)投資者即使不希望成為但也不得不成為真正所有者，從而關(guān)心并積極參與公司活動(dòng)。935、來自利益相關(guān)者的呼聲20世紀(jì)80年代出現(xiàn)的收購(gòu)與兼并浪潮，股東為了自己的短期利益接受收購(gòu)，從而損害了公司利益相關(guān)者的利益，這與公司的長(zhǎng)期利益相違背。自20世紀(jì)80年代至今，美國(guó)已有29個(gè)州修改了公司法，新的公司法要求經(jīng)理不僅是為股東的利益效勞，而且也應(yīng)該為更廣泛的利益相關(guān)者的利益效勞。公司法的修改，賦予了公司經(jīng)理拒絕“惡意收購(gòu)〞的法律依據(jù)，限制了股東的投票權(quán)，維護(hù)了公司利益相關(guān)者的利益。利益相關(guān)者的觀點(diǎn)實(shí)際上是對(duì)傳統(tǒng)公司目標(biāo)提出的挑戰(zhàn)，即公司的目標(biāo)不應(yīng)僅限于股東利益的最大化，也應(yīng)考慮除了股東之外的利益相關(guān)者，如債權(quán)人、雇員、供給商、顧客、社區(qū)和政府等多方面的利益關(guān)系，因?yàn)樗麄兌际翘厥赓Y源的擁有者，而這些資源對(duì)公司來說同樣是重要的。946、東歐轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國(guó)家的“內(nèi)部人控制〞東歐轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國(guó)家為建立西方式的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，實(shí)行了大規(guī)模的私有化，以實(shí)現(xiàn)提高經(jīng)濟(jì)效率、公平分割財(cái)產(chǎn)和增加財(cái)政收入的目標(biāo)。改革的核心是強(qiáng)調(diào)市場(chǎng)機(jī)制在自我調(diào)控根底上自動(dòng)實(shí)現(xiàn)平衡的可能性。在私有化浪潮的推動(dòng)下，企業(yè)的產(chǎn)權(quán)主體發(fā)生了根本性的變化。企業(yè)的控制權(quán)逐漸從政府轉(zhuǎn)移到機(jī)構(gòu)及個(gè)人股東手中，以股東主權(quán)為根底的公司治理模式開始確立。然而，共同的利益追求使經(jīng)理人員與企業(yè)職工很容易結(jié)成聯(lián)盟，而不是像典型的資本主義企業(yè)那樣因?yàn)榻?jīng)理人員代表所有者的利益而與職工存在利益沖突。又由于絕大局部經(jīng)理人員是從企業(yè)內(nèi)部提拔上來的，所以經(jīng)理人員與職工的這種聯(lián)盟能夠很好地維持下來，形成“內(nèi)部人控制〞。95“內(nèi)部人控制〞造成的直接后果就是企業(yè)所有者的利益遭到內(nèi)部人的侵害，企業(yè)績(jī)效不佳。因此，如何控制內(nèi)部人是東歐轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國(guó)家重要的公司治理問題。在我國(guó)國(guó)有企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)制度轉(zhuǎn)軌過程中，隨著企業(yè)和經(jīng)營(yíng)者自主權(quán)的擴(kuò)大，內(nèi)部人控制現(xiàn)象大量出現(xiàn)。內(nèi)部人控制導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)大量流失，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人腐敗問題日漸突出，為國(guó)有企業(yè)的深入改革設(shè)置了巨大障礙。國(guó)內(nèi)學(xué)者由此開始關(guān)注并推動(dòng)了公司治理的研究熱潮。二、公司治理產(chǎn)生的理論解釋1、現(xiàn)代公司的兩權(quán)別離產(chǎn)生委托代理關(guān)系財(cái)產(chǎn)組織的運(yùn)作模式：〔1〕業(yè)主自己的經(jīng)營(yíng)管理——自然人企業(yè)〔2〕局部委托經(jīng)營(yíng)——“一股獨(dú)大〞的有限責(zé)任公司〔3〕完全委托經(jīng)營(yíng)——股權(quán)高度分散的股份有限公司962、委托代理關(guān)系會(huì)產(chǎn)生代理本錢代理本錢構(gòu)成：〔1〕代理人報(bào)酬〔2〕監(jiān)督本錢〔3〕代理人的“不利選擇〞和“敗德行為影響代理本錢上下的因素：〔1〕兩權(quán)別離的程度〔2〕委托代理鏈的長(zhǎng)度〔3〕代理范圍〔內(nèi)容〕的大小973、公司治理問題的本質(zhì)是代理問題代理問題的經(jīng)濟(jì)學(xué)解釋：代理人利用委托代理這種“關(guān)系性契約〞，從事滿足自身利益最大化，而有悖于委托人目標(biāo)和利益的非協(xié)作、非效率活動(dòng)，致使委托人的利益損失。代理問題的表現(xiàn)〔1〕經(jīng)營(yíng)者侵害股東的利益〔2〕大股東侵害小股東的利益〔3〕大股東代表侵害股東的利益98代理問題產(chǎn)生的原因：〔1〕目標(biāo)函數(shù)的差異性〔2〕信息不對(duì)稱：道德風(fēng)險(xiǎn)〔3〕契約的不完全99第四節(jié)公司治理的概念公司治理的定義公司治理的主體和客體公司治理結(jié)構(gòu)公司內(nèi)部治理機(jī)制公司外部治理機(jī)制公司治理模式100一、公司治理的定義狹義的理解是股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者的一種制衡機(jī)制目的：保證股東利益最大化方法：權(quán)利制衡途徑：完善治理結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：內(nèi)部治理101廣義的理解協(xié)調(diào)公司與所有利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系，保證公司決策科學(xué)化，以維護(hù)各方利益。目的：保證利益相關(guān)者利益最大化方法：公司決策科學(xué)化途徑：從治理結(jié)構(gòu)——治理機(jī)制特點(diǎn)：共同治理102二、公司治理的主體和客體主體：一般是股東、董事、利益相關(guān)者客體：一般是經(jīng)理人主體客體是相對(duì)的，經(jīng)常轉(zhuǎn)化的103三、公司治理結(jié)構(gòu)概念〔1〕形式上看：公司組織機(jī)構(gòu)〔2〕法理上看：法律框架制度安排104類型〔1〕——單層結(jié)構(gòu)〔英美〕105股東大會(huì)董事長(zhǎng)董事會(huì)CEO經(jīng)理層選任報(bào)告監(jiān)督花旗銀行——單層治理結(jié)構(gòu)106股東大會(huì)董事會(huì)執(zhí)行委員會(huì)審計(jì)委員會(huì)人事和治理委員會(huì)提名與治理委員會(huì)公共事務(wù)委員會(huì)花旗銀行——單層治理結(jié)構(gòu)董事會(huì)負(fù)責(zé)討論并決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和戰(zhàn)略，決定重大的財(cái)務(wù)和人事問題董事會(huì)獨(dú)立性較強(qiáng)，且集經(jīng)營(yíng)權(quán)與監(jiān)督權(quán)于一體17名董事，包括一名榮譽(yù)董事。除四名內(nèi)部董事外，其余董事全部滿足紐約證券交易所對(duì)獨(dú)立董事所做的定義。各級(jí)委員會(huì)成員由提名與治理委員會(huì)提名，并在征求每名董事的意見后，由董事會(huì)決定人選。集團(tuán)的高級(jí)經(jīng)理人員由董事會(huì)任命，負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營(yíng)與管理。107類型〔2〕——雙層結(jié)構(gòu)〔日本〕108股東大會(huì)董事長(zhǎng)董事會(huì)CEO經(jīng)理層選任報(bào)告監(jiān)督選任監(jiān)事會(huì)類型〔3〕——雙層結(jié)構(gòu)〔德國(guó)〕109股東大會(huì)監(jiān)事會(huì)主席監(jiān)事會(huì)選任報(bào)告監(jiān)督董事長(zhǎng)董事會(huì)會(huì)四、公司內(nèi)部治理機(jī)制監(jiān)督機(jī)制治理主體對(duì)客體行為和經(jīng)營(yíng)結(jié)果的監(jiān)督原理：權(quán)力的分立和制衡股東：對(duì)結(jié)果審查董事會(huì)：通過權(quán)力制衡來實(shí)現(xiàn)監(jiān)督監(jiān)事會(huì)：通過檢查業(yè)務(wù)活動(dòng)110鼓勵(lì)機(jī)制是關(guān)于所有者與經(jīng)理人員如何分享經(jīng)營(yíng)成果的一種契約目的：利益一致，防止偷懶和時(shí)機(jī)主義原因：〔1〕剩余索取權(quán)與剩余控制權(quán)非對(duì)稱分布〔2〕代理人行為的不可觀察性111決策機(jī)制

決策權(quán)在公司內(nèi)部的分配格局，形成層級(jí)制決策，他是權(quán)力分立和制衡的結(jié)果股東會(huì)：將資本交給誰經(jīng)營(yíng)的決策權(quán)董事會(huì)：公司做什么的決策權(quán)經(jīng)理層：公司怎么做的決策權(quán)112五、公司外部治理機(jī)制1、產(chǎn)品市場(chǎng)如果企業(yè)所面臨的產(chǎn)品市場(chǎng)是充分競(jìng)爭(zhēng)的，那么這種競(jìng)爭(zhēng)會(huì)對(duì)經(jīng)理形成壓力；如果產(chǎn)品市場(chǎng)是壟斷的，那么經(jīng)理的日子就會(huì)舒服很多。1132、資本市場(chǎng)資本市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的實(shí)質(zhì)是對(duì)公司控制權(quán)的爭(zhēng)奪，它的主要形式是接管。接管被認(rèn)為是防止經(jīng)理層損害股東利益的最后一種武器。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，雖然每一個(gè)投資者在某一企業(yè)中的股份很小，缺乏以對(duì)經(jīng)理層實(shí)施有效的監(jiān)督，但是，由于股份可以自由買賣，因此，分散在很多人手中的股份可能會(huì)被集中起來。如果經(jīng)理層經(jīng)營(yíng)不善，企業(yè)的股票價(jià)值下跌，那么有能力的企業(yè)家或其他公司就可以用低價(jià)購(gòu)置足夠的股份，從而接管該企業(yè)，趕走在任的經(jīng)理，重新組織經(jīng)營(yíng)，以獲取利潤(rùn)。1143、經(jīng)理人才市場(chǎng)經(jīng)理市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)向經(jīng)理層施加了有效的壓力。如果一個(gè)經(jīng)理沒有把企業(yè)搞好的話，那么他在經(jīng)理市場(chǎng)上的個(gè)人資本就會(huì)貶值。如果從動(dòng)態(tài)的觀點(diǎn)來看，即使不考慮直接報(bào)酬的作用，代理本錢也不會(huì)太大，因?yàn)槭袌?chǎng)會(huì)根據(jù)他過去的表現(xiàn)計(jì)算出該經(jīng)理在未來的價(jià)值。經(jīng)理要顧及長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，因此他會(huì)努力工作。115六、公司治理模式1、英美模式以外部監(jiān)督為主。其特點(diǎn)是所有權(quán)較為分散，主要依靠外部力量對(duì)管理層實(shí)施控制。由于兩權(quán)別離、股權(quán)分散，使得股東不能有效地監(jiān)控管理層，出現(xiàn)了“弱股東、強(qiáng)管理層〞現(xiàn)象，并由此產(chǎn)生代理問題和內(nèi)部人控制。1162、德國(guó)模式實(shí)行兩會(huì)制，即監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)，屬于內(nèi)部控制模式。兩會(huì)由各利益集團(tuán)的代表構(gòu)成，其中職工代表起到重要角色。德國(guó)公司的股權(quán)集中度較高。由于德國(guó)銀行可以持有公司股票，所以銀行作用也較大。公司之間相互持股比較普遍，所以各公司相互派駐董事和監(jiān)事。監(jiān)事會(huì)起著重要作用。1173、日本模式也屬于內(nèi)部模式。董事會(huì)由管理層構(gòu)成，對(duì)公司的監(jiān)控主要是通過交叉持股和主辦銀行制度實(shí)現(xiàn)。此外，供給商和銷售商也通過合同的形式對(duì)企業(yè)的管理層起到一定的監(jiān)督作用。應(yīng)注意到，主辦銀行在治理中扮演重要角色。1184、東亞模式〔除日本、中國(guó)外〕典型的內(nèi)部模式。公司股權(quán)主要集中在家族手中，屬于家族控制模式?？刂萍易迤毡閰⑴c公司的經(jīng)營(yíng)管理和投資決策，造成大家族股東剝削中小股東的現(xiàn)象。韓國(guó)：48％，臺(tái)灣地區(qū)62％，馬來西亞67％1195、轉(zhuǎn)軌中的中國(guó)方式國(guó)有股和法人股一股獨(dú)大。國(guó)有股權(quán)虛置引起內(nèi)部人控制嚴(yán)重。法人股為大股東時(shí)也有剝削中小股東的現(xiàn)象。120六、公司治理模式項(xiàng)目家族控制型治理模式內(nèi)部控制型治理模式外部控制型治理模式經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r中等水平比較發(fā)達(dá)高度發(fā)達(dá)證券市場(chǎng)程度較低欠發(fā)達(dá)高度發(fā)達(dá)政治法律影響程度高高高資本結(jié)構(gòu)負(fù)債率較高負(fù)債率較高負(fù)債率較低股權(quán)結(jié)構(gòu)集中度相對(duì)集中相對(duì)集中相對(duì)分散主要治理主體所有者與經(jīng)營(yíng)者利益相關(guān)者股東121案例：淡馬錫控股公司淡馬錫概況成立于1974年，是新加坡政府最大的國(guó)有控股公司，也是世界知名的政府投資公司之一。由財(cái)政部全資擁有的一家投資控股公司，其創(chuàng)設(shè)宗旨是擁有并管理新加坡政府在國(guó)內(nèi)瓦的直接投資，通過培育蓬勃、出色的跨國(guó)企業(yè)，為新加坡的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)作出奉獻(xiàn)。122七、公司財(cái)務(wù)與治理公司財(cái)務(wù)和資本結(jié)構(gòu)是公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成局部，因?yàn)?，不同的融資工具代表著不同的收入流分配和不同的控制權(quán)安排，不同的資本結(jié)構(gòu)意味著不同的所有權(quán)配置。經(jīng)營(yíng)者在企業(yè)中的持股比例如何影響經(jīng)營(yíng)者的積極性，如何影響經(jīng)營(yíng)者與所有者之間的利益沖突，如何影響市場(chǎng)對(duì)企業(yè)價(jià)值的判斷。債務(wù)融資在何種程度上能形成對(duì)經(jīng)營(yíng)者的約束123公司財(cái)務(wù)和資本結(jié)構(gòu)投資決策與融資決策資本市場(chǎng)的不完備和信息不對(duì)稱使得公司的融資問題實(shí)際成為公司的治理結(jié)構(gòu)問題從公司成長(zhǎng)的歷史角度來看不同的融資方式代表不同的收入流和控制權(quán)的安排融資中的債務(wù)和股本的上下將形成不同的公司治理結(jié)構(gòu)：一個(gè)企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)中股票占多少，債券占多少，將導(dǎo)致經(jīng)理人擁有不同的控制權(quán)124融資方式所有的融資方式，都可以理解為企業(yè)和投資者所簽訂的一份融資合同，借以規(guī)定雙方的權(quán)利和義務(wù)。兩種典型融資方式：股票融資和債權(quán)融資資本結(jié)構(gòu)就是股權(quán)和債權(quán)的比例：負(fù)債率和債務(wù)權(quán)益比125代理本錢與資本結(jié)構(gòu)代理本錢：因有關(guān)各方的利益沖突而發(fā)生的費(fèi)用主要兩類利益沖突：一是股東與企業(yè)家之間的利益沖突；二是股東和債權(quán)人之間的利益沖突126127七、經(jīng)理人報(bào)酬制度的實(shí)踐董事會(huì)報(bào)酬委員會(huì)在決定經(jīng)理人員報(bào)酬時(shí)考慮的主要因素公司的業(yè)績(jī)(事后的獎(jiǎng)懲)對(duì)經(jīng)理的吸引力(經(jīng)理的參與約束)對(duì)經(jīng)理提供刺激,使其有積極性做好自己的工作(鼓勵(lì)的方式選擇取決于公司希望的經(jīng)理行為導(dǎo)向)128經(jīng)理人的報(bào)酬有六種形式根本工資(基薪)需考慮工作年限，年齡，競(jìng)爭(zhēng)條件，工作地的生活費(fèi)用等，也可與其經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)相聯(lián)系獎(jiǎng)金通常與企業(yè)業(yè)績(jī)，所在部門業(yè)績(jī)，以及個(gè)人業(yè)績(jī)?nèi)齻€(gè)指標(biāo)相聯(lián)系。部門業(yè)績(jī)是現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常使用的指標(biāo),尤其是在具有團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)的性質(zhì)時(shí)股票獎(jiǎng)勵(lì)(干股,贈(zèng)股)企業(yè)通過贈(zèng)送給經(jīng)理人一定股份的方式來鼓勵(lì)經(jīng)理敬業(yè).所有權(quán)可以鼓勵(lì)經(jīng)理努力行事129影子股票(人身股,身股,干股)只有分紅權(quán)而不享有投票權(quán)的股票股票升值權(quán)企業(yè)并不給經(jīng)理人實(shí)際的股票,但經(jīng)理有權(quán)獲得一定數(shù)量的股票升值帶來的好處股票期權(quán)賦予經(jīng)理人員按照事先確定的價(jià)格在未來購(gòu)置本公司一定數(shù)量股票的權(quán)利是經(jīng)理人員得到的一種權(quán)利,而不是義務(wù);購(gòu)置公司股票的權(quán)利是在未來一定時(shí)期內(nèi),而不是現(xiàn)在;未來購(gòu)置股票的價(jià)格和數(shù)量需要事前規(guī)定好由于經(jīng)理的期權(quán)的價(jià)值是與未來的企業(yè)價(jià)值相聯(lián)系,因此,這將使經(jīng)理不僅注重企業(yè)當(dāng)前的業(yè)績(jī),還要關(guān)注企業(yè)的長(zhǎng)期開展,從而防止了經(jīng)理人員的短期行為經(jīng)理領(lǐng)取低于不實(shí)行股票期權(quán)時(shí)的固定薪金,也就是說,股票期權(quán)與低薪制是相互聯(lián)系的相對(duì)股票獎(jiǎng)勵(lì)來說,股票期權(quán)使經(jīng)理人員的收入更具有風(fēng)險(xiǎn)性130大公司高層經(jīng)理的收入是非線性的美國(guó)大公司CEO的年收入是最底層工人的109倍;日本17倍；法國(guó)和英國(guó)24倍.經(jīng)理薪酬制度的幾個(gè)特點(diǎn)在大公司的高層經(jīng)理的鼓勵(lì)，中長(zhǎng)期鼓勵(lì)(包括股票期權(quán))最重要報(bào)酬與企業(yè)規(guī)模正相關(guān),企業(yè)規(guī)模越大,經(jīng)理報(bào)酬越高越是大企業(yè)，高層經(jīng)理的積極性越重要，經(jīng)理的積極性具有乘數(shù)效應(yīng)工資越高，說明能力越高，沒有企業(yè)愿