行為無價(jià)值論與中國刑法論文

精品文檔-下載后可編輯行為無價(jià)值論與中國刑法論文一、二元論中的刑法學(xué)理念

二元論在某種意義上是行為無價(jià)值與結(jié)果無價(jià)值相互妥協(xié)的產(chǎn)物，在行為優(yōu)先的基礎(chǔ)上考慮結(jié)果的因素，即在以行為人之行為為出發(fā)點(diǎn)的同時(shí)不忘保護(hù)法律所維護(hù)的法益。

（一）對法律秩序雙重性的保護(hù)

法律秩序具有雙重性，其中，“法益保護(hù)”是目的，而規(guī)范“特定性為”是手段。進(jìn)行違法性評價(jià)的時(shí)候，如果只以行為無價(jià)值為依據(jù)，就沒有考慮到利益沖突的問題，忽視了法律保護(hù)法益的根本目的；如果單純地以結(jié)果無價(jià)值為依據(jù)，就會因?yàn)闆]有考慮到刑法規(guī)范為行為設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)而使法律秩序變成了純粹的利益性沖突。在二元論的框架體系下應(yīng)當(dāng)把二者結(jié)合起來看，從行為出發(fā)，著眼于法律秩序的規(guī)范性，在對行為的刑法規(guī)范性評價(jià)的基礎(chǔ)上，結(jié)合對刑法所保護(hù)的法益的衡量，進(jìn)而對規(guī)范性的法律秩序下的損害結(jié)果進(jìn)行二次評價(jià)，二者必須結(jié)合起來不能偏廢。

（二）功利主義視角下二元論對規(guī)范的維護(hù)

功利主義是分析問題的重要工具和理論基礎(chǔ)。倫理學(xué)討論行為的善惡標(biāo)準(zhǔn)以及行為正當(dāng)與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)，其中具有影響力的學(xué)說是行為功利主義（行為功利主義、行為功用主義）與規(guī)則功利主義（準(zhǔn)則功利主義）?！靶袨楣髁x依據(jù)行動自身所產(chǎn)生的好或壞的效果來判斷行動的正確或錯誤；規(guī)則功利主義則根據(jù)在相同的具體境遇里每個(gè)人的行動所應(yīng)遵守準(zhǔn)則的好或壞的效果來判定行動的正確或錯誤。”規(guī)則功利主義認(rèn)為“既定行為的對錯取決于它是否遵守了有效的道德規(guī)則；依照規(guī)則功利主義，如果（大致上說）對這些規(guī)則的普遍遵守會促進(jìn)功利主義者實(shí)現(xiàn)其最高目標(biāo)，也就是給所有相關(guān)者帶來最大的積聚性后果，那么這些規(guī)則就可以是有效的。”根據(jù)行為功利主義的觀點(diǎn)，問題不在于什么規(guī)則具有最大的功利，而在于什么行為具有最大的功利；與此相反，根據(jù)規(guī)則功利主義的觀點(diǎn)，“問題不在于什么行為具有最大功利，而在于哪一種準(zhǔn)則具有最大的功利?！睂⒐髁x引入刑法學(xué)的違法性領(lǐng)域，行為功利主義即可以代表結(jié)果無價(jià)值論，規(guī)則功利主義即代表了二元論。不難推知，行為功利主義所代表的結(jié)果無價(jià)值過分的看中了結(jié)果的價(jià)值和意義，無論在倫理學(xué)還是刑法學(xué)中，結(jié)果都并不能作為唯一的衡量標(biāo)準(zhǔn)，產(chǎn)生結(jié)果的過程往往更值得深究，張明楷教授在其著作中提及“‘行為功利主義則主張一種更為靈活的態(tài)度，為了更好的后果，可以放棄對日常準(zhǔn)則的遵守?！J(rèn)為刑法上的規(guī)則是為了保護(hù)法益而制定的，規(guī)則就要服從法益保護(hù)的目的，這種規(guī)則只是一般性規(guī)則，總有例外，所以在例外的場合，必須優(yōu)先保護(hù)法益，而不是優(yōu)先維護(hù)規(guī)則本身?！毕鄬Χ裕?guī)則功利主義及其代表的行為無價(jià)值論也有一定的缺陷。筆者認(rèn)為，張明楷教授的觀點(diǎn)有一定道理，其對規(guī)則即行為規(guī)范的態(tài)度可理解為一定程度上的對規(guī)則本身及其制定過程的不信任“，例外”對于任何規(guī)范而言都是存在的，規(guī)范具有一定的滯后性，但是筆者認(rèn)為在“例外”的情況下也不能排除對規(guī)則的適用，無論從功利主義角度出發(fā)還是從刑法學(xué)理論出發(fā)，對于既定規(guī)則、規(guī)范的遵守都是具有強(qiáng)制性的。因此，筆者認(rèn)為在功利主義視角下看待結(jié)果無價(jià)值與二元論更能充分地暴露出結(jié)果無價(jià)值的缺陷和不足，二元論從規(guī)則本身出發(fā)則更能充分體現(xiàn)其對規(guī)范的提倡和維護(hù)，也充分地肯定了規(guī)范的價(jià)值和意義。

二、二元論與中國刑法的銜接

如前所述，我國當(dāng)前刑法學(xué)界推崇四要件的犯罪構(gòu)成理論，對于結(jié)果無價(jià)值和二元論的探討也并不激烈，但是筆者認(rèn)為，無論通說采用何種方式來判斷違法性，二元論中蘊(yùn)含的法治理念都是值得學(xué)習(xí)和借鑒的。

（一）二元論符合中國的實(shí)際需要

中國當(dāng)前正處于法治不斷完善的進(jìn)程中，依法治國被尊崇為治國之策，但是此處的法依然是昂格斯所謂的官僚法，而不是法治意義上的法律秩序，因此中國法治道路還困難重重。在刑法領(lǐng)域中，法治理念是必須堅(jiān)持的理念，在此之下對規(guī)范的遵守尤其顯得至關(guān)重要。對刑法所調(diào)整的公共秩序的維護(hù)必須重視規(guī)則的重要意義，這一點(diǎn)也正是中國當(dāng)前所缺乏的。法治有兩方面的向度：一是國家向度。由國家制定規(guī)范且規(guī)范被信賴，通過規(guī)范發(fā)出命令，以此來實(shí)現(xiàn)法治，法治就是規(guī)則之治。在這個(gè)意義上的刑法是行為規(guī)范；二是市民向度。法治意味著用規(guī)范限制公權(quán)力，凡是法律沒有特別限制的，公民都可以實(shí)施，并不受違法評價(jià)，對市民行為的評價(jià)，必須以明確規(guī)定的法律條文為準(zhǔn)。兩種向度分別代表了行為無價(jià)值和結(jié)果無價(jià)值的理論精神，因此在中國，不能簡單地選擇行為無價(jià)值或是結(jié)果無價(jià)值，必須兼采兩種立場的長處，因此二元論最適合中國刑法的發(fā)展方向。

（二）二元論符合刑法學(xué)的思維基礎(chǔ)和發(fā)展方向

法治有兩方面的向度：一是國家向度。由國家制定規(guī)范且規(guī)范被信賴，通過規(guī)范發(fā)出命令，以此來實(shí)現(xiàn)法治，法治就是規(guī)則之治。在這個(gè)意義上的刑法是行為規(guī)范；二是市民向度。法治意味著用規(guī)范限制公權(quán)力，凡是法律沒有特別限制的，公民都可以實(shí)施，并不受違法評價(jià)，對市民行為的評價(jià)，必須以明確規(guī)定的法律條文為準(zhǔn)。兩種向度分別代表了行為無價(jià)值和結(jié)果無價(jià)值的理論精神，因此在中國，不能簡單地選擇行為無價(jià)值或是結(jié)果無價(jià)值，必須兼采兩種立場的長處，因此二元論最適合中國刑法的發(fā)展方向。

（三）二元論能夠彌補(bǔ)理論的缺陷

法益侵害說是法學(xué)理論中的重要學(xué)說，我國法治的根本目的亦是對法益的保護(hù)。在法益侵害說的基礎(chǔ)上倡導(dǎo)對規(guī)范的遵循就能很好地解決這一問題，二元論主張?jiān)谛袨榈幕A(chǔ)上對法益加以評價(jià)，與此處規(guī)范對法益侵害說的彌補(bǔ)有異曲同工之妙。法益的價(jià)值、規(guī)范的價(jià)值、規(guī)范的遵循、法益的保護(hù)等等這些概念、觀念的提出和倡導(dǎo)都可以在二元論的框架下發(fā)揮更好的作用。因此，二元論對于彌補(bǔ)理論的缺陷有著至關(guān)重要的作用。綜上所述，二元論對中國刑法有著重要的意義。從二元論所蘊(yùn)含的法學(xué)理念中不難分析出，無論是刑法所應(yīng)當(dāng)維護(hù)的法律秩序，還是功利主義視角下其所發(fā)揮的作用，二元論都能很好地解釋理論問題并深化法治理念；從二元論與中國刑法的銜接來看，無論是解決中國刑法的實(shí)際需要，還是細(xì)化中國刑法的理論問題