高欣：新公司法股權(quán)事宜涉稅問題分析2

新公司法股權(quán)事宜涉稅問題分析主講老師：高欣目錄1新公司法5年認繳期限的規(guī)定涉稅問題2新公司法明確債權(quán)股權(quán)非貨幣性資產(chǎn)進行出資涉稅問題3新公司法未按期出資及抽逃出資涉稅問題5代持股涉稅問題4新公司法股權(quán)轉(zhuǎn)讓時新規(guī)涉稅問題新公司法5年認繳期限的規(guī)定涉稅問題知識點（2）注銷過程中其他稅費處理A注銷時如果存在增值稅留底稅額怎么處理？若符合現(xiàn)行留抵退稅條件的，可申請退稅，若不符合，根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于增值稅若干政策的通知》（財稅〔2005〕165號）規(guī)定：“六、一般納稅人注銷時存貨及留抵稅額處理問題：一般納稅人注銷或被取消輔導(dǎo)期一般納稅人資格，轉(zhuǎn)為小規(guī)模納稅人時，其存貨不作進項稅額轉(zhuǎn)出處理，其留抵稅額也不予以退稅?！?、根據(jù)財政部稅務(wù)總局海關(guān)總署公告2019年第39號文件規(guī)定，自2019年4月1日起，試行增值稅期末留抵稅額退稅制度。（一）同時符合以下條件的納稅人，可以向主管稅務(wù)機關(guān)申請退還增量留抵稅額：1.自2019年4月稅款所屬期起，連續(xù)六個月（按季納稅的，連續(xù)兩個季度）增量留抵稅額均大于零，且第六個月增量留抵稅額不低于50萬元；2.納稅信用等級為A級或者B級；3.申請退稅前36個月未發(fā)生騙取留抵退稅、出口退稅或虛開增值稅專用發(fā)票情形的；4.申請退稅前36個月未因偷稅被稅務(wù)機關(guān)處罰兩次及以上的；5.自2019年4月1日起未享受即征即退、先征后返（退）政策的。（二）本公告所稱增量留抵稅額，是指與2019年3月底相比新增加的期末留抵稅額。2、《財政部稅務(wù)總局關(guān)于進一步加大增值稅期末留抵退稅政策實施力度的公告》（財政部稅務(wù)總局公告2022年第14號）《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組增值稅留抵稅額處理有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第55號）：一、增值稅一般納稅人（以下稱“原納稅人”）在資產(chǎn)重組過程中，將全部資產(chǎn)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他增值稅一般納稅人（以下稱“新納稅人”），并按程序辦理注銷稅務(wù)登記的，其在辦理注銷登記前尚未抵扣的進項稅額可結(jié)轉(zhuǎn)至新納稅人處繼續(xù)抵扣。B注銷時如果依然有存貨怎么處理？（1）賬面有存貨，能否注銷時低價處理？可以低價銷售，對于企業(yè)處理臨期商品或因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)等原因進行降價銷售商品的，一般可視為有正當理由的低價銷售行為?！吨腥A人民共和國增值稅暫行條例》第七條規(guī)定，納稅人銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)的價格明顯偏低并無正當理由的，由主管稅務(wù)機關(guān)核定其銷售額?（2）賬面有存貨，想作為實物分配給股東是否可以？可以。辦理注銷，沒有出售的存貨分配給股東或投資者，這種行為在增值稅上屬于視同銷售，而且是按照市場價視同銷售！

同時，企業(yè)所得稅也需要視同銷售處理。（3）賬面有存貨，但實際庫存已經(jīng)沒有存貨怎么處理？賬面庫存大于實際庫存，表明之前商品出售但沒入賬，沒有進行納稅申報。這種情況下，正確做法是進行自查補稅、滯納金；變通做法就是增加注銷前一個納稅期間的收入（可以作為不在繼續(xù)經(jīng)營進行存貨處置，適當降低出售價格）。

（4）注銷的時候，倉庫里有存貨，因管理不善導(dǎo)致過期了，發(fā)票也都已經(jīng)認證抵扣，該怎么辦？根據(jù)財稅（2016）36號，因管理不善造成損失，需要做進項稅轉(zhuǎn)出。然后將存貨及轉(zhuǎn)出的增值稅進行報損處理。

C注銷時重點關(guān)注印花稅事項。注銷時，一定要注意印花稅，企業(yè)成立以來的重大合同，均會進行印花稅審核，實收資本、資本公積、營業(yè)賬簿、租賃、購銷合同都是應(yīng)自查的重點。D企業(yè)注銷后賬簿等涉稅資料一定要按規(guī)定保存，不得擅自銷毀。財政部、國家檔案局令第79號《會計檔案管理辦法》第十四條會計檔案的保管期限分為永久、定期兩類。定期保管期限一般分為10年和30年。會計檔案的保管期限，從會計年度終了后的第一天算起。E公司不想經(jīng)營了，不注銷，也不再申報納稅可以嗎？不可以，這樣會存在很多風(fēng)險1.有欠稅的話會有滯納金，會一直累計2.可能會被稅局認定為“非正常戶”3.被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照4.公司法定代表人、股東將被工商局列入監(jiān)控黑名單5.公司、個人信用均受到影響涉稅問題4、注銷：（3）注銷后是否可能被稽查追征稅款時間事件備注2007年11月9日十三維公司成立丁海峰一人有限公司2012年5月16日十三維公司注銷2015年11月27日稅務(wù)稽查向十三維公司下達處理決定書北京市稅務(wù)局稽查局京國稅稽罰[2015]JW2號《稅務(wù)行政處罰決定書》京國稅稽處[2015]JW3號《稅務(wù)處理決定》2015年12月2日丁海峰行政復(fù)議2016年7月4日起訴北京西城區(qū)人民法院（2016）京0102行初154號《行政裁定書》2016年10月28日上訴北京市第二中級人民法院（2016）京02行終1298號《行政裁定書》2017年11月24日申請再審北京高院（2017）京行申974號《行政裁定書》指定再審2018年8月22日撤銷2016年一審二審裁定北京市第二中級人民法院（2018）京02行再3號《行政裁定書》2019年10月10日重新審理，撤銷[2015]JW2號《稅務(wù)行政處罰決定書》北京西城區(qū)人民法院（2018）京0102行初881號2019年12月16日向丁海峰下達稅務(wù)處理決定北京市稅務(wù)局稽查局京稅稽處〔2019〕JW002號《稅務(wù)處理決定書》涉稅問題4、注銷：（3）注銷后是否可能被稽查追征稅款時間事件備注2020年3月4日行政復(fù)議北京稅務(wù)局京稅復(fù)決字〔2020〕9號《行政復(fù)議決定書》2020年起訴北京西城區(qū)人民法院行政判決書（2020）京0102行初137號2020年12月21日上訴北京市第二中級人民法院行政判決書（2020）京02行終1464號2021年申請再審，被駁回北京市高級人民法院（2021）京行申843號北京市第二中級人民法院行政判決書（2020）京02行終1464號二、處理決定。（一）追繳企業(yè)所得稅。共計追繳稅款1863638.98元。（二）加收滯納金。對某公司少繳的企業(yè)所得稅1863638.98元從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。鑒于某公司已于2012年5月16日注銷登記，其企業(yè)法人作為責任承擔主體的法律地位已不存在。丁海峰作為公司唯一股東，騙取注銷登記，從而逃避繳納稅款，已對國家稅收權(quán)益造成實質(zhì)性侵害?！吨腥A人民共和國公司法》第二十條、第一百八十九條、《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國公司法＞若干問題的規(guī)定（二）》（2014年修正）第十九條之規(guī)定，決定向丁海峰個人追繳某公司應(yīng)繳納的稅款及滯納金。因丁海峰已于2015年12月1日以某公司名義將上述稅款、滯納金解繳入庫，且京國稅稽處〔2015〕JW3號《稅務(wù)處理決定書》被復(fù)議機關(guān)撤銷后，某公司因已注銷不能再作為法律主體接收退還的稅款、滯納金，故將上述應(yīng)退還的稅款、滯納金抵為本處理決定項下丁海峰應(yīng)納之稅款、滯納金?，F(xiàn)公司法的第二十條：“不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任?！边@就是著名的“法人人格否定”條款。法人是法律上對機構(gòu)組織擬制出來的獨立人格，如果你濫用法人獨立地位，法律就要否掉法人人格，穿透到股東個人追究責任，也叫“刺破公司面紗”。新公司法的第二十三條公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。股東利用其控制的兩個以上公司實施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當對任一公司的債務(wù)承擔連帶責任。只有一個股東的公司，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任?，F(xiàn)《公司法》第一百八十九條規(guī)定，清算組成員應(yīng)當忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。新公司法第二百三十八條清算組成員履行清算職責，負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。清算組成員怠于履行清算職責，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任；因故意或者重大過失給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用＜中華人民共和國公司法＞若干問題的規(guī)定（二）》（2014年修正）第十九條規(guī)定，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)賠償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。一審法院認定丁海峰作為某公司的唯一股東，在公司清算時作為該公司的清算組負責人理應(yīng)按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，如實進行公司清算，其中當然包括清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款，并在公司清算結(jié)束后，制作清算報告并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記。但丁海峰在《企業(yè)注銷登記申請書》《注銷清算報告》中簽字確認“公司債權(quán)債務(wù)已清理完畢，各項稅款及職工工資已結(jié)清”，由此致使某公司于2012年5月16日經(jīng)原工商登記部門核準予以注銷。北京稅務(wù)稽查局所作的被訴處理決定認定事實清楚、適用法律正確、符合法定程序。判決駁回丁海峰的訴訟請求。涉稅問題：5.減資只減少認繳出資部分的稅務(wù)處理：如果只是減少未實繳部分的認繳注冊資金，不需要作賬務(wù)處理，也不需要納稅，直接作工商變更就可以。例：甲乙各持50％股權(quán)，認繳1000萬，實繳100萬，減資900萬，即使賬面有未分配利潤，也不涉及個稅，因為按實繳比例享受股息紅利。涉稅問題：5.減資公司盈利情況下，減少已經(jīng)實繳部分的稅務(wù)處理（1）同比例減資：如果減少已經(jīng)實繳的注冊資金，且所有股東同比例減少，個人股東只要收回金額小于原出資金額就不涉及個稅問題，企業(yè)股東只要收回金額小于原出資金額及被投資企業(yè)未分配利潤及盈余公積之和乘以減少比例計算部分，就不涉及企業(yè)所得稅。例：甲公司注冊資本1000萬，實繳資本200萬，有兩個股東，股東A為自然人，持有20％股權(quán)；股東B為法人股東，持有80％股權(quán)，現(xiàn)AB按比例同時減資，共減資100萬元，減資后注冊資本、實繳資本均為100萬元，目前公司賬面未分配利潤100萬，A取得減資款20萬，B取得減資款80萬。A、B取得減資款均不超過投資本金，不需要繳納個稅。（2）不同比例減資：如果不同比例減資，個人股東要按照凈資產(chǎn)比例計算減資收回的款項與原出資金額進行比較，超過部分涉及個稅，企業(yè)股東按照凈資產(chǎn)比例計算減資收回的款項與原出資金額及被投資企業(yè)未分配利潤及盈余公積之和乘以減少比例計算部分，超過部分涉及企業(yè)所得稅。例：甲公司注冊資本1000萬，實繳資本200萬，有兩個股東，股東A為自然人，持有20％股權(quán)；股東B為法人股東，持有80％股權(quán)，現(xiàn)A全額減資，共減資40萬元，減資后注冊資本、實繳資本均為160萬元，目前公司賬面未分配利潤100萬，A取得減資款40萬。雖然A只取得減資款40萬元，等于原投資本金，但由于是不同比的減資，需要按凈資產(chǎn)核定其減資的公允價值，計算個稅。（40＋100×20％－40）×20％＝20×20％＝4萬例：甲公司注冊資本1000萬，實繳資本200萬，有兩個股東，股東A為自然人，持有20％股權(quán)；股東B為法人股東，持有80％股權(quán)，現(xiàn)B減資100萬，減資后注冊資本、實繳資本均為100萬元，目前公司賬面未分配利潤100萬，B取得減資款100萬。雖然B只取得減資款100萬元，等于原投資本金，但由于是不同比的減資，需要按凈資產(chǎn)核定其減資的公允價值，判讀是否繳納所得稅。減資取得公允價值為100＋100×50％＝150萬，其中本金撤回100萬不繳納所得稅，被投資企業(yè)未分配利潤按撤資比例計算的部分屬于居民企業(yè)之間股息紅利免稅。減資涉及的稅收政策：自然人：應(yīng)納稅所得額＝個人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入—原實際出資額（投入額）及相關(guān)稅費《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人終止投資經(jīng)營收回款項征收個人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第41號）規(guī)定：個人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為，從被投資企業(yè)或合作項目、被投資企業(yè)的其他投資者以及合作項目的經(jīng)營合作人取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬于個人所得稅應(yīng)稅收入，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。減資涉及的稅收政策：法人：投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當于初始出資的部分，應(yīng)確認為投資收回；相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分，應(yīng)確認為股息所得；其余部分確認為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。參考文件：《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）減資：新公司法相關(guān)規(guī)定第六十六條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會作出決議，應(yīng)當經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第二百二十四條公司減少注冊資本，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。公司減少注冊資本，應(yīng)當按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。新公司法明確債權(quán)股權(quán)非貨幣性資產(chǎn)進行出資涉稅問題知識點新公司法規(guī)定：第四十八條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。新公司法規(guī)定：第五十條有限責任公司設(shè)立時，股東未按照公司章程規(guī)定實際繳納出資，或者實際出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的，設(shè)立時的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任。涉稅問題：債權(quán)出資，在稅務(wù)處理上，可以參考如下原則：一般性稅務(wù)處理：發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應(yīng)當分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)，確認有關(guān)債務(wù)清償所得或損失。債務(wù)人應(yīng)當按照支付的債務(wù)清償額低于債務(wù)計稅基礎(chǔ)的差額，確認債務(wù)重組所得，計入應(yīng)納稅所得額計稅；債權(quán)人應(yīng)當按照收到的債務(wù)清償額低于債權(quán)計稅基礎(chǔ)的差額，確認債務(wù)重組損失，實際發(fā)生的損失允許在稅前扣除。涉稅問題：特殊性稅務(wù)處理：符合條件并選擇特殊性稅務(wù)處理的，企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)暫不確認有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項保持不變。參考文件：《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）。涉稅問題：債權(quán)出資可以是股東的債權(quán)嗎？（債轉(zhuǎn)股）債權(quán)出資可以以對其他公司債權(quán)進行出資，也可以就對本企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)為投資。涉稅問題：非貨幣資產(chǎn)出資的稅務(wù)處理實行查賬征收的居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資，確認的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，可以自確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入年度起不超過連續(xù)5個納稅年度的期間內(nèi)，分期均勻計入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅。參考文件：《國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅有關(guān)征管問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第33號）第一條。涉稅問題：個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時發(fā)生，應(yīng)按評估后的公允價值確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入減除該資產(chǎn)原值及合理稅費后的余額為應(yīng)納稅所得額，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，依法計算繳納個人所得稅。個人一次性繳稅有困難的，可合理確定分期繳納計劃并報主管稅務(wù)機關(guān)備案后，自發(fā)生上述應(yīng)稅行為之日起不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納個人所得稅。涉稅問題：個人以非貨幣性資產(chǎn)投資交易過程中取得現(xiàn)金補價的，現(xiàn)金部分應(yīng)優(yōu)先用于繳稅；現(xiàn)金不足以繳納的部分，可分期繳納。參考文件：財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知（財稅[2015]41號）。涉稅問題：個人以技術(shù)成果投資入股到境內(nèi)居民企業(yè)，被投資企業(yè)支付的對價全部為股票（權(quán)）的，可選擇繼續(xù)按現(xiàn)行有關(guān)稅收政策執(zhí)行，也可選擇適用遞延納稅優(yōu)惠政策。選擇技術(shù)成果投資入股遞延納稅政策的，經(jīng)向主管稅務(wù)機關(guān)備案，投資入股當期可暫不納稅，允許遞延至轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，按股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減去技術(shù)成果原值和合理稅費后的差額計算繳納所得稅。政策依據(jù)：《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財稅[2016]101號）。新公司法未按期出資及抽逃出資涉稅問題知識點新公司法規(guī)定：第五十一條有限責任公司成立后，董事會應(yīng)當對股東的出資情況進行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負有責任的董事應(yīng)當承擔賠償責任。新公司法規(guī)定：第五十二條股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公