合同法講義完整版本

合同法講義合同法講義篇一：合同法講義課程介紹課程性質(zhì)：專業(yè)基礎(chǔ)課課程要求：掌握我國合同法的主要制度，了解合同法的基本理論，具體——掌握合同的訂立、合同的生效、合同的主要條款、合同的履行、合同糾紛解決、合同責(zé)任等方面的規(guī)則知曉合同糾紛的解決途徑和方法，學(xué)會運用合同法律制度保護(hù)自己的合法權(quán)益。第1章合同與合同法概述本章基本要求：了解合同的概念、分類，理解合同法的概念、性質(zhì)、法律淵源和發(fā)展各節(jié)內(nèi)容：第一節(jié)合同概述第二節(jié)合同法概述本章重點：合同法的性質(zhì)及基本原則本章難點：合同自由原則第1節(jié)合同概述一、合同的含義及特征第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。1．主體：兩人以上2．民事法律行為3．雙方或多方平等主體意思表示一致的結(jié)果4．合法性、確定性、可履行性二、合同的分類（一）雙務(wù)合同與單務(wù)合同1、劃分標(biāo)準(zhǔn)：一方享有合同權(quán)利是否同時承擔(dān)合同義務(wù)2．區(qū)分意義（1）履行合同義務(wù)的順序（2）風(fēng)險負(fù)擔(dān)（3）違約責(zé)任（二）有償合同與無償合同1、劃分標(biāo)準(zhǔn)：一方取得合同權(quán)利是否償付相應(yīng)代價2．區(qū)分意義（1）主體資格有無特別規(guī)定（2）確定合同性質(zhì)（3）債務(wù)人的注意義務(wù)（4）合同效力（5）能否適用善意取得3．與雙務(wù)、單務(wù)合同的區(qū)別（三）諾成合同與實踐合同非要物合同與要物合同1．劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否以標(biāo)的物的實際交付為要件2．此種分類存在的問題（1）交付的作用：成立要件生效要件（2）具體合同的劃分主要依據(jù)：法律規(guī)定，并非自身性質(zhì)決定（四）要式與不要式1．劃分標(biāo)準(zhǔn)：法律是否要求以特定形式或程序為要件2．區(qū)分意義“形式”的作用：成立要件生效要件沒啥用基本精神：不輕易因形式問題使合同歸于無效，除非法律另有明確規(guī)定（五）主合同與從合同1．劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否可獨立存在2．劃分意義（六）束己合同與涉他合同1．劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否涉及第三人利益基礎(chǔ)理論：合同的相對性2．區(qū)分意義第三人是否接受（七）有名合同與無名合同1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：法律是否規(guī)定名稱和相應(yīng)的規(guī)范2、區(qū)分意義：適用規(guī)則的方法不同有名合同：直接適用相應(yīng)規(guī)范無名合同：（1）總則；（2）最相類似有名合同的規(guī)范3．轉(zhuǎn)化（八）本合同與預(yù)約合同1．劃分標(biāo)準(zhǔn)：合同的訂立是否有事先約定2．劃分意義（九）格式合同與非格式合同1．劃分標(biāo)準(zhǔn)：合同條款的內(nèi)容是否由雙方協(xié)商確定格式合同特點、缺點：2．劃分意義（1）合同條款效力：當(dāng)雙方權(quán)利義務(wù)不平衡時（2）合同條款解釋：當(dāng)對合同理解存在分歧時第2節(jié)合同法概述一、合同法的含義調(diào)整平等主體之間基于合同而發(fā)生的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱動態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系合同法《合同法》二、合同法的調(diào)整對象1．并非所有合同均受《合同法》調(diào)整第2條……婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。2．合同關(guān)系的內(nèi)容3．合同法適用的時間二、合同法的調(diào)整對象1．并非所有合同均受《合同法》調(diào)整第2條……婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。2．合同關(guān)系的內(nèi)容3．合同法適用的時間三、合同法的基本原則（一）意思自治原則第4條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。1．內(nèi)容2．“非法干預(yù)”（二）平等原則第3條合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。1．內(nèi)容（1）任何一方不享有特權(quán)（2）維護(hù)債權(quán)的權(quán)利平等（3）違約，平等地承擔(dān)責(zé)任（4）不得強(qiáng)加意志（三）公平原則第5條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。1．公平原則的意義對自由原則的限制2．含義（1）形式公平（2）實質(zhì)公平（四）誠實信用原則第6條當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。1．意義2．含義3．具體要求（五）合法原則與公序良俗原則第7條當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。1．合法原則遵守法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定2．公序良俗第2章合同的成立本章基本要求：熟悉合同訂立的兩個基本階段各節(jié)內(nèi)容：第一節(jié)合同訂立的程序第二節(jié)合同成立與合同的形式第三節(jié)合同的條款（主要內(nèi)容）第四節(jié)締約過失責(zé)任本章重點：要約、承諾的規(guī)則本章難點：締約過失責(zé)任第1節(jié)合同訂立的程序一、要約/發(fā)盤（一）含義第14條要約是希望和他人訂立合同的意思表示……1．內(nèi)容具體確定2．向特定人發(fā)出3．明確表達(dá)的訂立合同的意思表示（三）要約的效力1．效力內(nèi)容（1）對要約人（2）對受要約人2．效力期間（1）效力期間的作用（2）效力開始到達(dá)以實物為載體電子數(shù)據(jù)形式（3）效力期限（四）要約的撤回與撤銷1．要約的撤回在要約生效之前或生效之時使其不生效2．要約的撤銷已生效的要約，使之喪失法律效力第18條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。第19條有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。（五）要約的消滅二、承諾/接受（一）含義（二）有效承諾的構(gòu)成要件1．主體：受要約人向要約人做出2．內(nèi)容一致（1）實質(zhì)內(nèi)容一致（2）對非實質(zhì)性內(nèi)容的變更（3）對非實質(zhì)性內(nèi)容的變更使承諾無效的情形3．在要約有效期內(nèi)到達(dá)要約人（1）逾期：視為新要約例外：要約人及時通知該承諾有效（2）本不會逾期但實際上逾期：仍有效例外：要約人及時通知因承諾超過期限而不接受4．承諾做出的方式（1）通常要求：通知（2）特殊情況：行為5．承諾通知的傳遞方式要約未規(guī)定：與要約傳遞速度相同或更快的方式傳遞1．法律效力的內(nèi)容第25條承諾生效時合同成立。2．承諾生效的時間第26條承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間適用本法第16條第2款的規(guī)定。（四）承諾的撤回與撤銷1、可否撤回第27條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。2、可否撤銷第2節(jié)合同的成立與形式一、概述（一）合同的成立1．含義：雙方就合同內(nèi)容達(dá)成一致意思表示，產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系與“合同訂立”的關(guān)系：2．合同成立的意義：探討雙方之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的前提（二）合同的形式1．含義：當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外在表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體2．分類（1）法定形式即要式合同（2）口頭形式（3）書面形式（4）默示形式：行為二、合同成立的時間和地點（一）原則承諾生效的時間、地點（二）不同形式合同的成立1、合同書形式：簽字或蓋章時、地2、確認(rèn)書：簽訂時（三）關(guān)于合同成立的特殊規(guī)定第36條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第37條采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第3節(jié)合同的內(nèi)容一、合同的主要條款（一）概述（二）主要條款1、名稱：主體，確定當(dāng)事人2、標(biāo)的：權(quán)利義務(wù)指向?qū)ο笃汉贤ㄖv義第一節(jié)合同法概述基本要求：1.了解合同的基本概念、特征。2.理解合同的原則。3.熟悉合同的分類。重點：合同的分類。難點：合同的分類。一、合同的概念與分類（一）合同的概念與特征1.合同的概念合同，又叫契約、協(xié)議，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。在理解合同概念時，應(yīng)注意區(qū)分民法上的合同概念與合同法的適用范圍。我國合同法上的合同僅指當(dāng)事人設(shè)立、變更和終止財產(chǎn)權(quán)的雙方法律行為，就身份關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議不適用合同法的規(guī)定。對此，《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條第2款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”而民法上的合同概念不受上述身份關(guān)系的限制。2.合同的特征（1）合同是一種民事法律行為，因此民法通則中關(guān)于民事法律行為的規(guī)定除合同法另有規(guī)定外，均適用于合同。（2）合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。（3）合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。所謂意思表示一致，也稱為合意，是指當(dāng)事人各方作出的意思表示在內(nèi)容上互相吻合、不存在分歧。（二）合同的分類【案例討論】新年將至，趙某到甲百貨大樓為小孩購買旱冰鞋兩雙，一雙留給自己8歲大的兒子，另一雙送給了侄子?？紤]到小孩子調(diào)皮，為防止萬一，趙某又到乙保險公司為兒子購買了意外傷害保險一份。問：趙某共形成了幾個合同？這些合同屬于什么類型？【案例評析】案例中，趙某向商場購買冰鞋的買賣合同是雙務(wù)合同，趙某的合同義務(wù)是支付冰鞋的價格，而商場的合同義務(wù)是提供約定的合乎質(zhì)量的冰鞋。趙某將冰鞋贈送給侄子的贈與合同就是單務(wù)合同，趙某的合同義務(wù)是將冰鞋無償送交給侄子，而其侄子無須支付任何代價。趙某和甲百貨大樓的買賣合同以及趙某購買的保險合同同時也都是有償合同，趙某將旱冰鞋贈送給侄子的贈與合同為無償合同。趙某為兒子購買的保險合同是涉他合同。以上買賣合同、贈與合同、保險合同等都是有名合同。合同按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以分為不同的種類。常見的合同種類有：（一）雙務(wù)合同與單務(wù)合同單務(wù)合同：單務(wù)合同是只有一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)的合同，如贈與、借用、自然人借款等。雙務(wù)合同：是雙方當(dāng)事人互負(fù)對待給付義務(wù)的合同。合同法所規(guī)定的多數(shù)合同均為雙務(wù)合同。1.區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否雙方互相承擔(dān)給付義務(wù)。2.區(qū)分意義：是否具有雙務(wù)合同中的履行抗辯權(quán)。（二）有償合同與無償合同有償合同：當(dāng)事人要取得權(quán)益必須支付相應(yīng)對價。有償合同是商品交換最典型的法律形式，如買賣、租賃、運輸?shù)群贤?。無償合同：當(dāng)事人取得權(quán)益無須支付相應(yīng)對價，如贈與、無償借用、無償保管等合同。1.區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：享有權(quán)利是否需要支付一定對價。2.區(qū)分意義：（1）注意義務(wù)：無償合同中當(dāng)事人的注意義務(wù)較有償合同為輕。（2）行為能力：純獲利益的行為不要求受益人的行為能力。（三）諾成合同（不要物合同）與實踐合同（要物合同）諾成合同：又稱不要物合同，指只要行為人意思表示一致，就能成立的合同。實踐中大多數(shù)合同均為諾成合同。實踐合同：又稱要物合同，指除意思表示一致外，還需要以物的交付為成立(有效)要件的合同。主要的實踐合同：動產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用等。注意贈與合同是諾成合同。1.區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否以標(biāo)的物的交付為合同的成立要件或者生效要件。2.區(qū)分意義：不交付標(biāo)的物的責(zé)任（違約還是締約過失）。（四）要式合同與不要式合同要是合同：法律規(guī)定必須采取一定形式的合同，如不動產(chǎn)買賣合同。不要式合同：法律不要求采取特定形式的合同。1.區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：以合同的成立是否須采用法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的形式2.要式合同的要式種類：（1）書面：（2）登記（3）批準(zhǔn)：（4）公證：3、區(qū)分意義：關(guān)系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何。（五）有名合同（典型合同）與無名合同（非典型合同）有名合同：我國《合同法》分則作出了具體規(guī)定并賦予名稱的合同（共15種）；無名合同：在《合同法》沒有確立具體名稱和規(guī)則的合同是無名合同。1.區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：法律是否對某類合同賦予了特定名稱與特定規(guī)則；2.區(qū)分意義：法律適用不同。無名合同適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定【案例討論】甲、乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對于該協(xié)議，屬于什么類型的合同?！景咐u析】本案中，甲將房屋無償借給乙，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴，此內(nèi)容在《合同法》上無獨立名稱，故屬于無名合同。對于無名合同，應(yīng)適用合同總則′規(guī)定，同時參照最類似的合同規(guī)定。本案中，雖然是無償將房屋借用給乙，但乙以無償教甲的女兒學(xué)鋼琴為對價，該合同內(nèi)容與租賃合同最為類似。（六）主合同與從合同主合同：在兩個關(guān)聯(lián)合同存在的場合，不依賴其他合同而能單獨存在的合同是主合同。從合同：在兩個關(guān)聯(lián)合同存在的場合，必須依賴其他合同的存在為前提的合同是從合同。例如，借款合同與保證合同之間，前者為主合同，后者為從合同。1.區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否能夠獨立存在；2.區(qū)分意義：決定從合同的效力，從合同服從主合同之命運。（七）束己合同與涉他合同束己合同：是指嚴(yán)格遵循合同的相對性，合同中約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅限于當(dāng)事人之間享有和承擔(dān)，而不能及于第三人的合同。多數(shù)合同屬此。涉他合同：是指突破了合同的相對性，合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或義務(wù)的合同。（如投保人和受益人不是同一人的保險合同）。1.區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否貫徹合同的相對性，也即合同效力是否及于第三人2.區(qū)分意義：（1）締約目的不同：束己合同系為自己，涉他合同則涉及到他人。（2）合同的效力范圍不同:涉他合同的效力可及于第三人。二、合同法概述合同法是指調(diào)整平等當(dāng)事人之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，它調(diào)整的主要內(nèi)容包括合同的訂立、效力、履行、擔(dān)保、變更、解除、終止、違約責(zé)任等。1986年制定的《中華人民共和國民法通則》規(guī)定了合同的一些內(nèi)容，成為我國規(guī)范合同行為的重要法律。后來我國于1999年頒布了《中華人民共和國合同法》，比較全面的對有關(guān)合同的法律關(guān)系進(jìn)行了規(guī)范。為了指導(dǎo)合同法的貫徹執(zhí)行，適應(yīng)復(fù)雜的社會生活，《合同法》確立了以下基本原則：平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、遵守法律和公共秩序的原則。（一）平等原則《合同法》第3條規(guī)定，合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。平等原則是貫徹于合同的全部過程中，它要求合同當(dāng)事人以平等、協(xié)商的方式，設(shè)立、變更或消滅合同關(guān)系，避免一方將自己的意志強(qiáng)加于對方的情況發(fā)生。（二）自愿原則自愿原則，是指合同當(dāng)事人享有出于內(nèi)心真實想法而自愿訂立合同的自由。合同自愿原則賦予合同當(dāng)事人從事民事活動的一定的意志自由。要求當(dāng)事人在民事活動中應(yīng)表達(dá)自己的真實意志。（三）公平原則《合同法》第5條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。合同的公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要基本平衡，即雙方當(dāng)事人之間給付與對待給付之間要等值性。（四）誠實信用原則《合同法》第6條規(guī)定，當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。誠實信用原則是民法的最基本原則，它求民事主體在從事活動時，應(yīng)講究信用，恪守諾言，誠實不欺，應(yīng)公平衡量并兼顧雙方利益，以善意的心理方式履行義務(wù)，不得濫用權(quán)利，規(guī)避法律，不得損害社會公共利益和第三人的利益。（五）遵守法律和社會公共秩序原則《合同法》第7條規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益，該條確立了合同法中的遵守法律和社會公共秩序原則。第二節(jié)合同的訂立+-----------基本要求：1.了解合同內(nèi)容及形式。2.理解締約過失責(zé)任的概念及適用。3.熟悉合同合同訂立的程序。重點：要約的與要約邀請的區(qū)別，要約與承諾的效力，要約和承諾的要件。難點：要約的撤回、撤銷，要約與要與邀請的區(qū)別。一、合同訂立的程序合同的訂立是指當(dāng)事人就合同條款的權(quán)利義務(wù)協(xié)商一致，從而達(dá)成協(xié)議的法律行為。合同訂立的過程主要包括要約和承諾兩個階段。訂立合同時，當(dāng)事人之間通常經(jīng)歷“要約——新要約——承諾”這樣一個動態(tài)的過程，一般由一方當(dāng)事人先提出訂立合同的意思表示，然后當(dāng)事人之間可能要經(jīng)過若干次討價還價的協(xié)商，最后雙方達(dá)成一個明確的協(xié)議。經(jīng)過合同訂立這個復(fù)雜的過程后形成了明確的靜態(tài)的協(xié)議，才標(biāo)志著合同的成立?！景咐懻摗考咨虉鍪且患抑饕?jīng)營電器的商場。2004年1月20日，某電視機(jī)廠向甲商場發(fā)函稱：愿以每臺電視機(jī)2400元的價格賣給甲商場300臺某型號的電視機(jī)。甲商場回函：要以每臺2100元的價格買200臺。電視機(jī)廠收到商場函后又發(fā)一函稱：愿以每臺2200元的價格賣給甲商場200臺電視，且函到發(fā)貨。甲商場因?qū)l件不滿意，故未予理睬。1月30日，該電視機(jī)廠將200臺電視運至商場，商場拒絕接收。后該電視機(jī)廠到法院起訴甲商場。問：甲商場與某電視機(jī)廠是否存在買賣電視機(jī)的合同？為什么？【案例評析】某電視機(jī)廠向甲商場第一次發(fā)出的函即是希望同甲商場訂立電視機(jī)買賣合同的要約。甲商場的回函把價格由2400元變?yōu)?100元，數(shù)量由300臺減為200臺，已經(jīng)對電視機(jī)廠要約的內(nèi)容作了實質(zhì)性變更，所以甲商場的回函并非承諾，而是向電視機(jī)廠發(fā)出一個新的要約。此時針對甲商場的新要約，作為受要約人的電視機(jī)廠沒有承諾，其第二次所發(fā)的函也是一個新要約，其中規(guī)定的“函到即發(fā)貨”，表明不須甲商場承諾該買賣合同就生效，依據(jù)要約的效力，此規(guī)定對受要約人甲商場沒有效力。某電視機(jī)廠第二次函所發(fā)出的新要約，甲商場未予以理會，既未發(fā)出新要約進(jìn)一步討價還價，也未作出承諾，因而甲商場和某電視機(jī)廠的沒有達(dá)成關(guān)于買賣電視機(jī)的協(xié)議，合同沒有成立。綜上所述，甲商場沒有接受電視機(jī)廠所發(fā)的貨物并付款的義務(wù)。電視機(jī)廠應(yīng)當(dāng)為自己的行為承擔(dān)損失。（一）要約1．要約的概念要約，即訂約提議，是一方當(dāng)事人向他人提出的希望以一定條件訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人或相對人。2．要約的要件（1）要約是由特定人作出的意思表示。要約旨在與他人訂立合同，所以，要約人必須是訂立合同的一方當(dāng)事人，這就要求要約人必須是特定之人。（2）要約是以訂立合同為直接目的的意思表示。如不是以訂立合同為目的的向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的意思表示，不能視為要約。（3）要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出。要約只有向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出，才能喚起受要約人的承諾，從而訂立合同。（4）要約的內(nèi)容必須具體、確定。要約一旦為受要約人承諾，合同就已經(jīng)成立。因此要約應(yīng)該包含訂立合同的主要條件，如合同的標(biāo)的、質(zhì)量、價金、履行期限等，以便受要約人了解要約的真實含義，從而決定是否作出承諾。一諾萬金【案例討論】甲公司因建樓急需水泥，遂向乙水泥廠發(fā)函，稱：“我公司愿購貴廠ｘｘ型水泥50噸，單價每噸300元，貨到付款。”第二天乙水泥廠即向甲公司發(fā)出貨物。那么甲公司的發(fā)函行為是否構(gòu)成要約？【案例評析】甲向特定的相對人乙作出意思表示，并且內(nèi)容具體、確定，符合要約的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)成立要約。3.要約邀請如果一方只是表示了訂約愿望而沒有提出合同的主要條件，則不構(gòu)成要約，只能視為要約邀請（又稱要約引誘）。要約邀請的直接目的是希望他人向自己發(fā)出訂立合同的要約，生活中常見的要約邀請如商業(yè)廣告、寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等。但商業(yè)廣告如果符合要約條件的視為要約，例如廣告注明本身就是要約的，又如廣告寫明相對人只要作出規(guī)定行為就可以使合同成立。【案例討論】某百貨公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標(biāo)號為01型號的鋼材200噸，如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買。”三家鋼材廠在收到傳真以后，都先后向百貨公司回復(fù)了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時，便派車給百貨公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送達(dá)之前，百貨公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向丙鋼材廠去傳真，稱：“我公司愿購買貴廠200噸01型號鋼材，盼速送貨，運費由我公司負(fù)擔(dān)。”在發(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，甲鋼材廠將100噸鋼材送到百貨公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材。甲鋼材廠認(rèn)為，百貨公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟?！景咐u析】確定本案被告是否構(gòu)成違約，前提是判定該買賣合同是否成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約和承諾的方式。承諾生效時合同成立。要判定本案合同是否成立，關(guān)鍵在于認(rèn)定被告向原告所發(fā)出的傳真在性質(zhì)上是要約，還是要約邀請？《合同法》第14條、15條分別對要約和要約邀請作了規(guī)定。本案被告向原告發(fā)出的傳真，在性質(zhì)上屬要約邀請，而非要約。4．要約的法律效力（1）要約對要約人的法律效力要約自送達(dá)受要約人時起生效。要約可規(guī)定受要約人作出承諾的期限，這個期限就是要篇三：合同法講義在經(jīng)濟(jì)交往中，我們經(jīng)常要面對合同，簽訂好一份合同，防范合同的漏洞及欺詐，不僅要求具有豐富的談判經(jīng)驗，還應(yīng)當(dāng)具有一定的法律知識，據(jù)統(tǒng)計，每年全國法院受理的合同糾紛案件，約有300萬件，大量的合同糾紛不僅浪費寶貴的時間和精力，而且會造成經(jīng)濟(jì)上的損失。因此，學(xué)習(xí)和掌握合同及相關(guān)法律的知識，具有十分重要的意義。一、合同的基本知識合同是當(dāng)代社會進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動的`基本法律形式，其含義是平等主體之間設(shè)立、變更和終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。在社會生活中,商家通過合同來確定交易各方的權(quán)利義務(wù),并以此約束對方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動，達(dá)到交易的目的；公民個人利用合同去買房、租房或購物、消費等，達(dá)到滿足社會文化生活的需要。因此，可以說合同隨處存在，只要有經(jīng)濟(jì)交往，就必然有約束各方行為方式的依據(jù)，它不論采取法律規(guī)定的形式還是自制的形式，甚至根本沒有看得見摸得著的憑據(jù)(如一手交錢，十手交貨)，但都有意無意中包含著合同的內(nèi)容。合同在社會生活中起著重要的作用。我們倡導(dǎo)在社會生活中，人與人之間的交往要坦誠，講信用，但由于經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜多變，不能避免某些人投機(jī)取巧，言而無信，因此從客觀上就需要一種行為規(guī)范來約束交易各方的交易行為，以避免損害各方的預(yù)期利益，這種規(guī)范就是合同。在經(jīng)濟(jì)生活中，合同具有重要的作用，首先在具有長期性、階段性的經(jīng)濟(jì)合作關(guān)系中，如訂立長期供貨合同，其合同履行期長，容易受其他因素影響，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系復(fù)雜，因此必須訂立合同，以指導(dǎo)、約束各方合作行為，以達(dá)到其經(jīng)濟(jì)目的。其次，作為經(jīng)濟(jì)交往的重要憑證，合同也是證明交往過程的重要憑據(jù)。這樣可以保證我們購買的商品能退貨、保修等等；保證交易對方按約定履行義務(wù)；保證向違約方要求承擔(dān)違約責(zé)任等。二、合同法的基本原則（1）.平等原則。其基本含義是：合同當(dāng)事人在訂立和履行合同過程中，不論其是組織還是個人，不論其經(jīng)濟(jì)實力大小、社會地位高低，各方的法律地位是平等的，不受外來壓力的迫使。（2）.自愿原則，即自愿訂立合同原則。其含義是：合同當(dāng)事人從事何種經(jīng)濟(jì)交易，是否訂立合同，與誰訂立合同，都是當(dāng)事人自己的事。在目前，主要在一些格式合同中，許多條款違反自愿原則，是強(qiáng)制性的。如一些店堂的“一經(jīng)售出，概不退還”告示。需說明的是，自愿訂立合同并不意味著當(dāng)事人可以自愿的、隨意的終止合同，自愿訂立合同強(qiáng)調(diào)單方面的意思自治，合同一旦訂立，就形成對雙方的約束力，終止合同有各種情況，如單方終止合同必須有法定事由，否則視為違約，自愿原則不能濫用。（3）．公平原則。公平主要是指合同當(dāng)事人對經(jīng)濟(jì)活動所帶來的預(yù)期利益，雙方要公平合理，不能存在顯失公平，即一方獲利超過約定的利益，而使另一方處于不利地位的情形。（4）．誠實信用原則。要求合同主體在訂立和履行合同時講道德，守信用，真實表達(dá)自己的意思，按照雙方的約定行事。以避免欺詐、誘騙、惡意串通等不法行為的發(fā)生。（5）．合法原則和尊重社會公德的原則。主要指合同當(dāng)事人的主體資格要合法，合同內(nèi)容要合法，履行合同要合法。三、合同的主要形式根據(jù)合同法規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?？陬^合同是指發(fā)生經(jīng)濟(jì)交易時，沒有可資證明交易雙方權(quán)利義務(wù)的書面憑證，而直接進(jìn)行實際履行的情況。采用口頭合同的主要原因：一是認(rèn)為口頭交易便捷，省事；二是基于特殊的信用關(guān)系，無須用合同來約束；三是沒有訂立合同的習(xí)慣；四是有其他證據(jù)能證明交易關(guān)系的存在，如銷售小票、發(fā)票?？陬^合同的主要優(yōu)點就是方便快捷，其缺點主要反映在發(fā)生糾紛以后證據(jù)力欠缺。前述的四種原因中，倘使一方反悔，“翻臉不認(rèn)人”，則處理起來比較麻煩。因此，口頭合同一般適用于標(biāo)的額較小的交易或即買即賣的交易等。書面合同，一般是指合同書。但在實際生活中，由于交易情況復(fù)雜多變，能夠證明交易關(guān)系存在以及交易各方權(quán)利義務(wù)的書面文件，種類繁多，五花八門，只要文件所載內(nèi)容是與當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)密切相關(guān)的，或者補充，或者修改，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是書面合同。因此合同法明確規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。根據(jù)合同規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。在社會實踐中，對于合同標(biāo)的大、履行時間長、合同交易各方不太熟悉的合同，雙方就應(yīng)當(dāng)約定采用書面形式。法律也規(guī)定了一定的合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。四、合同的主要條款由于經(jīng)濟(jì)交易內(nèi)容不同，合同的內(nèi)容就會不同，但各種合同均有共同的基本的條款，缺少這些基本條款，合同的效力或履行就會存在問題。合同的基本條款有：(1)當(dāng)事人的基本情況，包括當(dāng)事人的姓名(自然人)或名稱(經(jīng)濟(jì)組織)、法定代表人(負(fù)責(zé)人)、委托代理人、住所(自然人的戶口所在地或經(jīng)常住所地、經(jīng)濟(jì)組織的主要辦事機(jī)構(gòu)或主要經(jīng)營場地)、電話、傳真、銀行賬號等。這些因素應(yīng)當(dāng)盡量注明，主要是為了經(jīng)濟(jì)交易的一般需要(如發(fā)貨收貨地、通信地址、聯(lián)系地)和經(jīng)濟(jì)管理的特殊需要(如發(fā)生糾紛時司法文書送達(dá)地、強(qiáng)制措施的執(zhí)行地)；(2)合同標(biāo)的。標(biāo)的是指合同各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)指向的對象。如買賣合同中的具體買賣的物品、演出合同中的演出行為等。(3)數(shù)量。數(shù)量是衡量合同權(quán)利義務(wù)大小的尺度，如物品的數(shù)量(如噸、臺、量、個、間)，勞務(wù)的數(shù)量(如工作多少天、小時)，有些標(biāo)的的數(shù)量是概括性的，如承建一幢大樓，倉儲一批貨，中間涉及到個別物品的單價，也涉及到工作、服務(wù)的時間等多種數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。概括性數(shù)量常用于以勞務(wù)作為標(biāo)的的合同中。在社會生活中，通常沒有數(shù)量約定的合同，是沒有效力的合同，在階段供貨合同中，可以約定以收貨單計算合同數(shù)量；在大宗交易的合同中，還應(yīng)當(dāng)約定損耗的幅度和正負(fù)尾差。(4)質(zhì)量。質(zhì)量是對合同標(biāo)的品質(zhì)的內(nèi)在要求，如貨物屬于優(yōu)等品還是合格品，技術(shù)服務(wù)是一般技術(shù)服務(wù)還是特殊技術(shù)服務(wù)，質(zhì)量高低直接影響到合同履行的質(zhì)量以及價款報酬的支付數(shù)額。質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有不同類型，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎適用，一旦選擇其一，必須忠實履行，不能“偷梁換柱”。在社會生活中，質(zhì)量條款能夠按國賓質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行約定的，則按國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行約定，沒有質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)的，可約定按樣品來規(guī)定質(zhì)量。(5)價款或者報酬。在約定中，除應(yīng)當(dāng)注意采用大小寫表現(xiàn)合同價款外，還應(yīng)當(dāng)注意在大寫文字的表示方式上，不能有錯誤、簡寫等情況，以免對以后的履行造成障礙。(6)履行期限、地點和方式。履行期限是合同中確定的各方合同當(dāng)事人履行各自義務(wù)的時間限度，是確認(rèn)合同當(dāng)事人是否違約的一個主要的標(biāo)準(zhǔn)。履行期限可以有先有后，也可以同時履行。經(jīng)雙方協(xié)商，還可以延期履行。在連續(xù)性的交易中，有些可以不規(guī)定期限。履行地點是當(dāng)事人一方履行義務(wù)另一方享受權(quán)利的地點。履行地可以是合同當(dāng)事人的任何一方所在地，也可以是第三方所在地，如發(fā)貨地、交貨地、提供服務(wù)地、接受服務(wù)地，具體選擇由當(dāng)事人協(xié)商確定。確立履行地主要是為了安全、快捷、方便地履行合同義務(wù)。履行方式是當(dāng)事人履行義務(wù)采取的方式。履行方式主要有兩方面內(nèi)容：一是合同標(biāo)的的履行方式，這種方式主要有自提、送貨上門、包工包料、代運、分期分批、一次性繳付、代銷、上門服務(wù)等；二是價款或報酬的結(jié)算方式。這種方式有托收承付、支票支付、現(xiàn)金支付、信用證支付、按月結(jié)算、預(yù)支(多退少補)、存單、實物補償?shù)取?7)違約責(zé)任。違約責(zé)任是合同當(dāng)事人一方或各方不履行合同或沒有完全履行合同時，違約方應(yīng)當(dāng)對守約方進(jìn)行的救濟(jì)措施。違約責(zé)任是為了保證合同能夠順利、完整履行而由雙方自主約定的。它可以給合同各方形成壓力，促使合同如約履行。違約責(zé)任的種類有：違約金、賠償金、繼續(xù)履行等。(8)解決爭議的辦法。解決爭議的辦法是當(dāng)事人就糾紛解決協(xié)商的一種可取途徑。爭議的解決主要有四種：一是當(dāng)事人雙方自行協(xié)商解決；二是由第三人介入進(jìn)行中間調(diào)解；三是提交仲裁機(jī)構(gòu)解決；四是向人民法院提起訴訟。基本條款是一般合同常用的條款，除此之外，根據(jù)不同的情況，一些合同中也有特別約定的條款?？傊贤瑮l款由當(dāng)事人自由約定，法律規(guī)定的基本條款具有指引性，不具有強(qiáng)制性。對于遺漏條款，當(dāng)事人可以通過訂立補充協(xié)議(合同)的方式進(jìn)一步加以規(guī)定。五、格式合同或格式條款格式合同是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同。格式條款多在使用頻率較高的合同中出現(xiàn)，如銀行的借款合同、大型企業(yè)的買賣合同、公用企業(yè)與消費者之間的特殊消費合同(如供水合同、供電合同)、保險合同、貨物運輸合同。格式條款一般都是書面的，但不排除其他形式，如商家提出的經(jīng)營服務(wù)口號：“假一賠十”、“當(dāng)面點清，出門無效”等，都可視為格式條款。格式合同的應(yīng)用往往是為了逃避責(zé)任，利用條款對廣大當(dāng)事者提出不平等、歧視性的要求，如銀行單方面確定滯納金的處罰比例、商店單方面提出搭售或者免除責(zé)任的要求，如“凡在我商場購買的商品，如果出現(xiàn)質(zhì)量問題，請直接與生產(chǎn)廠家聯(lián)系，我商場概不負(fù)責(zé)”，或沖印膠卷中的“沖壞膠卷，只賠膠卷，不另賠償”的規(guī)定，這種規(guī)定是違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《消費者權(quán)益保護(hù)法》的，是無效條款。為了防止格式條款的弊端，《合同法》作一些具體的規(guī)定，如采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。以及提供格式條款一方免除自身責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效等保護(hù)相對方的規(guī)定。但是，當(dāng)事人在格式條款之外另有約定的，雖該約定與格式條款內(nèi)容不符，則采用約定的內(nèi)容。如格式條款規(guī)定逾期償付貨款的違約金是20％，如雙方約定為10％，則按10％計違約金，不采用20％的標(biāo)準(zhǔn)。六、違約責(zé)任違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反合同約定，造成一方或各方利益損失時，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)彌補利益損失的責(zé)任。常見的違約行為有以下幾種：(1)當(dāng)事人由于自身的主觀原因不按照合同約定的義務(wù)履行，即雖有履行義務(wù)的能力和條件，但卻以種種理由拖延履行或拒絕履行，常見的現(xiàn)象有有貨