施工合同的管理-施工合同文件管理

合同的成立合同的成立合同的成立承諾生效時合同成立?。?）合同成立的時間當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。合同成立時間（1）合同成立的時間（2）合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。合同成立地點（2）合同成立的地點當事人采用合同書訂立合同的，以簽字或蓋章地點為合同成立地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同的成立點是？（3）合同成立的其他情形采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的。01合同成立情形法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的。02合同成立情形（3）合同成立的其他情形（4）合同主要內(nèi)容和格式條款

合同的內(nèi)容是指當事人享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)，主要以各項條款確定，一般包括以下條款：當事人的名稱和住所標的數(shù)量質(zhì)量價款或報酬履行期限、地點和方式違約責任解決爭議的方法1）合同的內(nèi)容這是每個合同必須具備的條款，當事人是合同的主體，要把名稱或姓名、住所規(guī)定準確、清楚。當事人名稱和住所1）合同的內(nèi)容標的是當事人權(quán)利義務(wù)共同指向的對象。標的1）合同的內(nèi)容數(shù)量是衡量合同標的多少的尺度，以數(shù)字和計量單位表示。數(shù)量1）合同的內(nèi)容質(zhì)量指標準、技術(shù)要求，表明標的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合。質(zhì)量1）合同的內(nèi)容價款或報酬是一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯怂洞鷥r的貨幣支付，凡是有償合同都有價款或報酬條款。價款或報酬1）合同的內(nèi)容履行期限、地點和方式1）合同的內(nèi)容履行期限當事人履行自己的義務(wù)的時間界限。履行地點當事人履行合同義務(wù)和對方當事人接受履行的地點。履行方式當事人履行合同義務(wù)的具體做法。當事人一方或雙方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，依照法律規(guī)定或按照當事人的約定應(yīng)當承擔的法律責任。違約責任1）合同的內(nèi)容在合同履行過程中不可避免地會產(chǎn)生爭議，應(yīng)當在合同條款中規(guī)定解決爭議的方法。解決爭議的方法1）合同的內(nèi)容格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，并在訂立合同時與對方協(xié)商的條款。格式條款提供者的義務(wù)格式條款無效格式條款的解釋2）格式條款格式條款訂立合同有利于提高當事人雙方訂立合同的效率、減少交易成本、避免合同訂立過中因當事人雙方一事一議而可能造成的合同內(nèi)容的不確定性。格式條款提供者的義務(wù)提供合同格式條款一方應(yīng)遵循公平的原則。2）格式條款提供格式條款一方免除自己的責任、加重對方的責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。格式條款無效2）格式條款對格式條款的理解發(fā)生爭議，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。格式條款的解釋2）格式條款(1)對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。（2）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。2）格式條款格式條款的解釋（5）締約過失責任締約過失責任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成條件：02有損害后果的發(fā)生03當事人的過錯行為與造成的損失有因果關(guān)系01當事人有過錯（5）締約過失責任當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：2故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況1假借訂立合同，惡意進行磋商3有其他違背誠實信用原則的行為（5）締約過失責任小結(jié)合同成立的時間0103合同成立的其他情形合同成立的地點0204合同主要內(nèi)容和格式條款締約過失責任05合同的擔保合同的擔保合同的擔保合同的擔保是指法律規(guī)定或者由當事人雙方協(xié)商約定的確保合同按約履行所采取的具有法律效力的一種保證措施合同擔保的方式合同擔保方式保證抵押質(zhì)押留置定金保證《擔保法》規(guī)定，保證是保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。（1）保證保證人的資格：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是以下情況不可作為保證人：02學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。03企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人，但企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范內(nèi)提供保證。01國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。（1）保證（1）保證保證合同的內(nèi)容被保證的主債的種類、數(shù)量；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證的方式；保證擔保的范圍；保證的期間；雙方認為需要約定的其他事項。當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的保證方式。01一般保證當事人在保證合同中約定債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的保證方式。02連帶責任保證（1）保證保證的方式（1）保證保證范圍保證范圍主債權(quán)及利息違約金損害賠償金實現(xiàn)債權(quán)的費用抵押抵押是債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對抵押財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。（2）抵押可以抵押的財產(chǎn)抵押人所有的房屋和其他地上定著物；抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；抵押人依法有權(quán)處分的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地所有權(quán)；依法可以抵押的其他財產(chǎn)。（2）抵押禁止抵押的財產(chǎn)土地所有權(quán)；耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律有規(guī)定的可抵押物外；學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；所有權(quán)、使用權(quán)不明確或有爭議的財產(chǎn)；依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；依法不得抵押的其他財產(chǎn)。（2）抵押抵押合同的內(nèi)容被擔保的主債權(quán)的種類、數(shù)量；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬；抵押擔保的范圍；當事人認為需要約定的其他事項。（2）抵押質(zhì)押質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。動產(chǎn)質(zhì)押——債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人所有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。（3）質(zhì)押質(zhì)押合同的內(nèi)容被擔保的主債權(quán)種類、數(shù)量；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；質(zhì)物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況；質(zhì)押擔保的范圍；質(zhì)物移交的時間；當事人認為需要約定的其他事項。（3）質(zhì)押（3）質(zhì)押質(zhì)押擔保的范圍主債權(quán)及利息違約金損害賠償金質(zhì)物保管費用實現(xiàn)債權(quán)的費用可以質(zhì)押的權(quán)利匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、股份；依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利（3）質(zhì)押留置留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或以拍賣。變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)膿Ｐ问?。?）留置（4）留置留置擔保的范圍主債權(quán)及利息違約金損害賠償金留置物保管費用實現(xiàn)留置權(quán)的費用留置消滅的原因：02債務(wù)人另行提供擔保并被債權(quán)人接受的。01債權(quán)消滅的。（4）留置定金定金是合同當事人約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保形式。（5）定金定金應(yīng)當以書面形式！定金的形式（5）定金定金數(shù)額由當事人約定，不得主合同標的額的20%！定金的數(shù)額（5）定金練習（單選）（1）下列不屬于我國《擔保法》規(guī)定的擔保方式的是（）A、保證B、出典C、定金D、抵押（單選）（2）以下哪項不屬于《擔保法》規(guī)定的質(zhì)押的方式的是（）A、動產(chǎn)質(zhì)押B、不動產(chǎn)質(zhì)押C、權(quán)利質(zhì)押D、違約金CDB合同的終止合同的終止合同的終止合同的終止：合同當事人之間的合同關(guān)系由于某種原因不復(fù)存在，合同確立的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系消滅。（1）合同已按照約定履行；（2）合同解除。（3）合同解除的法律后果。合同已按照約定履行（1）合同已按照約定履行合同生效后，當事人雙方按照約定履行自己的義務(wù)，實現(xiàn)了自己的全部權(quán)利，訂立合同的目的已經(jīng)實現(xiàn)，合同確立的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系消滅，合同因此而終止。合同已按約定履行合同解除（2）合同解除合同解除合同解除：合同生效后，當事人一方不得擅自解除合同。但在履行過程中，有時會產(chǎn)生某些特定情況，應(yīng)當允許解除合同?！逗贤ā芬?guī)定合同解除有兩種情況：協(xié)議解除法定解除。當事人雙方通過協(xié)議可以解除原合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。協(xié)議解除（2）合同解除合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行之前，當事人一方可以行使法定解除權(quán)使合同終止。法定解除（2）合同解除法定解除需滿足以下情形之一：02在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者自己的行為表示不履行主要債務(wù)。03當事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。04當事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的01因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同的目的（2）合同解除05法律規(guī)定的其他情形合同解除的法律后果

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，承包人具有以下情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同，應(yīng)予支持：明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包的、違法分包的。（3）合同解除的法律后果

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，發(fā)包人具有以下情形之一，致使發(fā)包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：未按約定支付工程價款的；提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。（3）合同解除的法律后果案例12000年2月，甲房地產(chǎn)開發(fā)公司為開發(fā)一飲食中心與乙建筑公司簽訂了一份建設(shè)工程承包合同。當?shù)鼗A(chǔ)完工，甲因為經(jīng)營虧損不能按期支付工程進度款，乙被迫停工。在停工期間，甲公司被丙公司收購。丙公司根據(jù)市場行情，決定將在建的餐飲中心改為寫字樓，不僅需要重新勘察、設(shè)計，而且與某大型建筑承包公司重新訂立合同，欲解除與原建設(shè)單位的合同。在協(xié)議解除原建設(shè)工程承包合同時，因工程欠款及停工停建等損失問題雙方未能達成一致意見。至此，乙建筑公司已停工8個月。為追回工程欠款，乙建筑公司起訴到法院，要求丙公司賠償損失。問：乙建筑公司的請求法院是否支持？法院支持了乙建筑公司的訴訟請求。合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓《合同法》合同的轉(zhuǎn)讓：當事人一方將合同的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人接受權(quán)利和承擔法律義務(wù)的行為。它包括三種情況：（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓；（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓；（3）合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同當事人將合同中的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方的行為。合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓接受轉(zhuǎn)讓的第三人。01讓與人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的當事人。02受讓人（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件：2轉(zhuǎn)讓雙方之間達成合同1有有效的合同權(quán)利存在3轉(zhuǎn)讓的權(quán)利須有可讓與性（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同不得轉(zhuǎn)讓的情形不得轉(zhuǎn)讓的情形根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓；按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；010203（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓案例1甲作家與乙出版社簽訂出版合同，約定：甲須在兩年之內(nèi)為乙提供三部偵探系列小說，乙負責宣傳且在兩年內(nèi)出版。合同履行一年后，由于言情小說熱，乙擅自將系列的第三部轉(zhuǎn)讓給B出版社。該書有B出版社出版后，書的裝幀出版質(zhì)量明顯下降。為此作家找到乙要求承擔違約責任。乙認為：出版該系列小說是合同訂立時出版社的權(quán)利，不管最后由哪家出版社出版，該系列小說已經(jīng)問世，自己已經(jīng)履行了合同，不承擔違約責任。問：該出版社是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓該系列小說的出版權(quán)？無權(quán)，因為甲作家是債權(quán)人。合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人的行為。合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓條件《合同法》規(guī)定了債務(wù)人轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的條件：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。注意（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓案例2甲與乙協(xié)議購買甲收藏的一幅油畫，并由甲裝裱后交付，由于甲是有名的裝裱藝人，所以，甲付了較高的價錢。之后，由于甲的收藏畫破損不能交付，甲隨征得乙的同意，將交付畫的義務(wù)由擁有同樣一幅畫的丙來完成。甲與丙均表示同意。甲便將畫款交付給丙。當丙交付畫時，甲發(fā)現(xiàn)畫未裝裱，于是提出異議。

問：丙交付該畫時應(yīng)否裝裱？應(yīng)由誰來裝裱？本案中，甲將部分合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙，因此丙無需裝裱，應(yīng)由甲裝裱。合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓（3）合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓當事人一方將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人接受這些債權(quán)債務(wù)的行為。合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓案例3甲邀請朋友乙陪他去一裝裱店裝裱一幅名畫。甲與裝裱店講好價格，訂明了交付期限及裝裱的規(guī)格、質(zhì)量。在返回途中，乙請求甲將此幅面贈與他作結(jié)婚禮物，甲表示同意，乙一再表示要支付裝裱費用，最后甲將取畫的收據(jù)交給了乙。到了取畫日期，恰逢甲到外地出差．乙急著取畫趕在結(jié)婚前能用上。乙向裝裱店老板說明這幅畫已歸自己所有，請求老板按照自己的意圖對裝裱略作改動，老板不答應(yīng)；乙則要求降低裝裱費用，兩人相持不下。6個月后，裝裱店老板將此畫拍賣，乙則要求賠償，雙方訴至法院。問：

乙是否有權(quán)要求改動裝裱及降低裝裱費用？裝裱店老板的拍賣行為有無法律依據(jù)？本案中，由于甲將權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給乙，因此乙有權(quán)要求改動裝裱及降低裝裱費用。乙沒有將畫的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給裝裱店老板，因此裝裱店老板無權(quán)拍賣此畫。施工合同價的確定固定合同總價固定合同單價建設(shè)工程施工合同價格的確定方式固定合同價可調(diào)合同價成本加酬金合同價建設(shè)工程施工合同價格的確定方式可調(diào)合同總價可調(diào)合同單價固定合同價（LumpSumContract）（一）固定合同總價:指承包商整個工程的合同價款總額已經(jīng)確定，

在工程實施中不再因環(huán)境的變化和工程量的增減而變化。

總價一次包死，一般不予以調(diào)整。

C為發(fā)包人應(yīng)支付的工程結(jié)算價款，C0為簽約約合同價

業(yè)主沒有要求變更原工程內(nèi)容固定合同價（LumpSumContract）C=C0

風險大業(yè)主承包商不可抗力風險工程量風險，價格風險（一）固定合同總價（LumpSumContract）招標時的設(shè)計圖紙已達到施工圖設(shè)計要求，工程設(shè)計圖紙完整齊全，項目范圍及工程量依據(jù)確切，合同履行過程中不會出現(xiàn)較大的設(shè)計變更，承包商依據(jù)的報價工程量與實際完成工程不會有較大差異規(guī)模較小、技術(shù)不太復(fù)雜的工程合同工期較短，

一般為工期在一年之內(nèi)的工程固定合同總價適用范圍固定可同總價適用范圍案例某項目固定合同總價承包商在投標時以工程量報價單開列的工作內(nèi)容和估計工程量填報相應(yīng)的單價后，累計計算合同價。單價確定,總價只起評標作用。業(yè)主提供估算工程量承包商根據(jù)估算工程量報價按實際完成工程量結(jié)算C評標=∑(mi估計·ci)C結(jié)算=∑(mi實際·ci)指合同中確定的各項單價在工程實施期間不因價格變化而調(diào)整，而在每個月（或每階段）工程結(jié)算時，根據(jù)實際完成的工程量結(jié)算，在工程全部完成時以竣工圖的工程量最終結(jié)算工程總價款。（二）固定合同單價(UnitPriceContract)內(nèi)容估算工程量實際完成工程量報價方案1(元/M3)報價方案2(元/M3)挖方（M3）100805049混凝土（M3）1011400410報價方案1:

評標時總價：100×50+10×400=9000結(jié)算價：80×50+11×400=8400報價方案2評標時總價：100×49+10×410=9000結(jié)算價：80×49+11×410=8430案例方案2優(yōu)方案一=方案二可調(diào)價合同（一）可調(diào)總價合同這種合同只是在固定總價合同基礎(chǔ)上，增加合同履行過程中因市場價格浮動等因素對簽約合同價調(diào)整的條款。C=C0+△C△C調(diào)整的價格差額之和風險業(yè)主承包商工程量風險，合同約定價格風險不可抗力風險，合同約定的價格風險招標時的設(shè)計圖紙已達到施工圖設(shè)計要求，工程設(shè)計圖紙完整齊全，項目范圍及工程量依據(jù)確切，合同履行過程中不會出現(xiàn)較大的設(shè)計變更，承包商依據(jù)的報價工程量與實際完成工程不會有較大差異規(guī)模較小、技術(shù)不太復(fù)雜的工程工期在一年以上的工程（與固定總價合同不同點）可調(diào)總價合同適用范圍可調(diào)總價合同適用范圍可調(diào)總價合同案例某工程可調(diào)總價合同約定如下：市場變化對鋼材、商品混凝土、水泥價款的影響在±5%以內(nèi)，在約定風險范圍的材料價格不予調(diào)整；超出±5%以外的部分發(fā)包人承擔95%，承包人承擔5%。風險共擔招標文件中僅給出各項工程內(nèi)的工作覽表