比較法學(xué)對立法的作用

吉林司法警官職業(yè)學(xué)院主講：張顯華講師比較法學(xué)與法系

——對立法的作用

比較法學(xué)能夠提供立法資料，是改善本國法的工具，也是制定國際條約最好的資料來源。比較性材料12345所有的國內(nèi)法即法典其他成文法法院判例商業(yè)貿(mào)易領(lǐng)域的習(xí)慣法學(xué)者的論述6政策7國際組織制定的規(guī)則比較性材料被廣泛地運用于國內(nèi)立法外國法或法典作為本國立法的基礎(chǔ)在19世紀(jì)，1804年的《法國民法典》被全世界許多國家采用。外國法或法典作為本國立法的基礎(chǔ)1897年的《日本民法典》與《德國民法典》在內(nèi)容和結(jié)構(gòu)上均十分相似。外國法或法典作為本國立法的基礎(chǔ)1926年土耳其民法典就是1907年瑞士民法典的翻版?！罢繀⒄瞻l(fā)達(dá)國家和地區(qū)的立法”“對外國法律的吸收不僅涉及面廣，而且雜，既有大陸法系的內(nèi)容，也有英美法的制度，還有國際公約的規(guī)定?！彪m然“總結(jié)了中國司法實踐的成功經(jīng)驗，但依通行的看法，仍以借鑒、吸收、移植西方發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的法制為主”1989年全國人大法工委關(guān)于《行政訴訟法（草案）》的說明中指出，該草案“參考、借鑒外國行政訴訟制度的一些有用的內(nèi)容”199019991999國內(nèi)立法者借鑒國際規(guī)則和條約以及僅適用于調(diào)整國際關(guān)系的模范法典去解決國內(nèi)案件1989----1990年的北歐貨物買賣法，目前芬蘭、挪威和瑞典都在實施，同時吸收了維也納國際買賣條約的許多規(guī)則。國內(nèi)立法者借鑒國際規(guī)則和條約以及僅適用于調(diào)整國際關(guān)系的模范法典去解決國內(nèi)案件1996年的《英國仲裁法》借鑒了1985年國際私法協(xié)會制定的《國際商事仲裁法》過程中發(fā)揮著重要作用在國際領(lǐng)域，比較性材料在起草條約、統(tǒng)一法律國內(nèi)立法者借鑒國際規(guī)則和條約以及僅適用于調(diào)整國際關(guān)系的模范法典去解決國內(nèi)案件1980年聯(lián)合國國際貨物買賣法的制定就是在充分吸收各國立法經(jīng)驗和傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，成為目前適用面最廣的國際規(guī)則。國內(nèi)立法者借鑒國際規(guī)則和條約以及僅適用于調(diào)整國際關(guān)系的模范法典去解決國內(nèi)案件歐洲合同法委員會和國際私法協(xié)會制定的《歐洲合同法規(guī)范》和《國際商事合同條例》就是運用比較性材料制定國際法律的典型事例。提煉從民事和商事立法的趨勢來看，在環(huán)境保護、弱勢群體保護、重視信譽、公平交易以及擯棄某些歧視性條款方面，各國產(chǎn)生了幾乎相同的觀念。并在各自的立法中得以體現(xiàn)。誠實信用原則1907年的《瑞士民法典》第2條規(guī)定：“無論何人，行使權(quán)利、履行義務(wù)，均應(yīng)依誠信為之?！边@就將誠信原則的適用，由債權(quán)債務(wù)關(guān)系，擴充到民法中的一般權(quán)利義務(wù)關(guān)系。誠實信用原則1804年《法國民法典》第1134條規(guī)定，契約應(yīng)依誠信方法履行。19世紀(jì)末葉以后，誠信原則在民法中的適用范圍逐漸擴大。1863年的《薩克森民典》第158條規(guī)定：“契約之履行，除依特約、法規(guī)，應(yīng)遵守誠信，依誠實人之所應(yīng)為者為之?！?900年施行的《德國民法典》第157條規(guī)定：“契約應(yīng)斟酌交易上之習(xí)慣，遵從誠信以解釋之”。第242條規(guī)定：“債務(wù)人負(fù)有斟酌交易上之習(xí)慣，遵從信義，以為給付之義務(wù)?！钡谒臈l民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。第六條當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則?！吨腥A人民共和國民法通則》《中華人民共和國合同法》23《民事訴訟法》2012年8月30日全國人大常委會通過的《民事訴訟法