財稅實務(wù)如何防止稅務(wù)風險阻礙承債式收購？專家建議-牽住交易定性這個“牛鼻子”

【tips】本文由梁志飛老師精心收編整理，同學們學習財稅會計定要踏踏實實把基本功練好！財稅實務(wù)如何防止稅務(wù)風險阻礙承債式收購？專家建議——牽住交易定性這個“牛鼻子”在承債式收購中目標公司、轉(zhuǎn)讓方和受讓方等相關(guān)主體都可能面臨稅務(wù)風險。建議在具體問題的分析中牢牢牽住交易定性這個“牛鼻子”，準確適用稅法。

談起承債式收購，不少人可能覺得比較陌生。但是，提起融創(chuàng)中國對萬達文旅項目的收購，相信不少人都有所耳聞——據(jù)一些財經(jīng)媒體報道，這就屬于典型的承債式收購。那么，什么是承債式收購？承債式收購有哪些常見的情形？承債式收購中轉(zhuǎn)讓方、受讓方和目標公司分別面臨哪些稅務(wù)風險？帶著這些問題，記者采訪了有關(guān)專家?？傮w來看，承債式收購中相關(guān)主體的稅務(wù)風險，基本都圍繞交易定性產(chǎn)生。換句話說，只要牽住交易定性這個“牛鼻子”，就能有效化解稅務(wù)風險，確保收購順利開展。

3種常見情形

◎所謂承債式收購，即受讓方通過清償轉(zhuǎn)讓方的全部或部分債務(wù)，從而以較低價格（甚至零價格）取得轉(zhuǎn)讓方的資產(chǎn)或股權(quán)。

據(jù)普華永道會計師事務(wù)所合伙人康杰介紹，隨著資本市場的不斷發(fā)展以及交易雙方各自需求的多樣化，新的資產(chǎn)（股權(quán)）轉(zhuǎn)讓形式不斷出現(xiàn)，承債式收購就是其中一種。所謂承債式收購，即受讓方通過清償轉(zhuǎn)讓方的全部或部分債務(wù)，從而以較低價格（甚至零價格）取得轉(zhuǎn)讓方的資產(chǎn)或股權(quán)。據(jù)銀行業(yè)內(nèi)人士透露，這種收購方式只有債權(quán)債務(wù)關(guān)系清晰的大企業(yè)才敢采用。

康杰表示，根據(jù)收購標的及收購交易安排的不同，承債式收購有3種常見情形。情形一：A公司整體收購B公司的全部資產(chǎn)，承接B公司的全部或部分債務(wù)。情形二：A公司收購B公司的子公司C的股權(quán)，承接B公司的全部或部分債務(wù)。情形三：A公司收購B公司的子公司C的股權(quán)，承接C公司的全部或部分債務(wù)。此情形尤以老舊國企為典型，通常C公司有一定的資產(chǎn)價值，但流動資金匱乏，須引入外部資金償還債務(wù)及企業(yè)的其他歷史性負擔，以便完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓，避免破產(chǎn)清算的情況。

記者了解到，承債式收購中主要涉及主體為目標公司、轉(zhuǎn)讓方、受讓方和相關(guān)的債權(quán)、債務(wù)人。通俗來講，目標公司就是被收購的公司，即情形一中的B公司及情形二和情形三中的C公司。轉(zhuǎn)讓方也稱老股東，即情形二和情形三中的B公司。受讓方也稱收購方或新股東，即A公司。在實務(wù)中，也可能存在這種情況：B公司既為轉(zhuǎn)讓方也為目標公司。

目標公司稅務(wù)風險

◎在承債式收購中，目標公司收到的新老股東償債款，應(yīng)不應(yīng)繳納企業(yè)所得稅，是其最主要的稅務(wù)風險。

記者獲悉，承債式收購主要涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系及債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，在納稅處理時，目標公司及收購雙方都存在一定稅務(wù)風險。“在承債式收購中，目標公司會收到的新老股東償債款，應(yīng)不應(yīng)繳納企業(yè)所得稅，是其最主要的稅務(wù)風險?！北本┤A稅律師事務(wù)所主任劉天永說。他表示，在新股東只承擔部分債務(wù)的情況下（也就是新老股東都承擔目標公司債務(wù)的情況下），稅務(wù)機關(guān)在對目標公司納稅評估時存在不同意見。

一種觀點認為，老股東所撥款項實際是股本金，是增加注冊資本之用，只是因為時間緊迫等原因尚未通過工商部門辦理增資手續(xù)。因此，根據(jù)實質(zhì)重于形式原則，并結(jié)合企業(yè)實際情況，應(yīng)將所撥款項認定為資本金，不應(yīng)繳納企業(yè)所得稅。同時，新股東的撥款實際上是扣除應(yīng)付給原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款部分，用來償還債務(wù)。因此，目標公司收到的來自新老股東的撥款均已用于償還債務(wù)，進出金額基本一致，故不應(yīng)繳稅。

另一種觀點認為，老股東承擔目標公司債務(wù)，對目標公司而言，屬于債務(wù)的豁免和有關(guān)權(quán)益的流入，應(yīng)當計入收入，繳納企業(yè)所得稅。從稅法角度看，資本公積雖屬于投入資本范疇，但并非不涉及企業(yè)所得稅納稅義務(wù)，如接受捐贈就必須繳納企業(yè)所得稅，而撥款轉(zhuǎn)入若不及時轉(zhuǎn)增注冊資本或股本，也面臨著相應(yīng)的納稅義務(wù)。由于目標公司將撥款記入資本公積，且有新股東加入，并約定用于償還債務(wù)，此撥款不需要再向股東償還，屬于稅法規(guī)定的“其他收入”。

對轉(zhuǎn)讓方（或目標公司）是否應(yīng)就“債務(wù)豁免”繳納企業(yè)所得稅這一問題，康杰對承債式收購常見的3種情形依次作了分析。他認為，在情形一和情形二中，A公司承接B公司的全部或部分債務(wù)，對B公司而言，這屬于債務(wù)豁免，根據(jù)企業(yè)所得稅法實施條例第十二條規(guī)定，債務(wù)的豁免屬于企業(yè)取得的貨幣形式的收入，應(yīng)當計入收入繳納企業(yè)所得稅。而在情形三中，A公司可以采用向C公司注資以清償債務(wù)的方式。這種方式下，C公司在取得注資的資金后自行清償債務(wù)，就不存在債務(wù)豁免的問題。從稅法角度看，收到的撥付款項若不及時轉(zhuǎn)增注冊資本或股本，會面臨相應(yīng)的納稅義務(wù)?？到鼙硎?，如果C公司能夠及時辦理股權(quán)變更登記手續(xù)，從法律上將投入的資金定性為資本金，應(yīng)該可以避免稅務(wù)風險。

轉(zhuǎn)讓方稅務(wù)風險

◎轉(zhuǎn)讓方主要面臨兩項涉稅風險：一是受讓方支付給目標公司的款項是否確認為轉(zhuǎn)讓方的收入；二是轉(zhuǎn)讓方替目標公司償還債務(wù)的行為如何定性，如何確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓計稅基礎(chǔ)。

在承債式收購中，轉(zhuǎn)讓方作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系中的一方，主要面臨兩項涉稅風險：一是受讓方支付給目標公司的款項是否確認為轉(zhuǎn)讓方的收入；二是轉(zhuǎn)讓方替目標公司償還債務(wù)的行為如何定性，如何確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓計稅基礎(chǔ)。

康杰表示，根據(jù)稅法規(guī)定，受讓方支付給轉(zhuǎn)讓方的所有款項都應(yīng)當確認為轉(zhuǎn)讓方的收入，其中包括受讓方支付的償付債務(wù)款項。上述收入確定原則在情形一和情形二中沒有太多問題，但在情形三中，對于A公司承接C公司債務(wù)的金額是否應(yīng)計入B公司的收入可能存在爭議。如果稅務(wù)機關(guān)認為A公司承接C公司的債務(wù)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的先決條件，有可能據(jù)此認為B公司實際上對該債務(wù)負有清償責任，并由此將該債務(wù)金額計入B公司的收入。

替企業(yè)償還債務(wù)行為如何定性，如何確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓計稅基礎(chǔ)在實務(wù)中是一個熱點問題。記者了解到，在承債式收購中，對于轉(zhuǎn)讓方的稅務(wù)風險主要分兩種情況：第一種情況，老股東為目標公司代償債務(wù)，不需要目標公司償還。第二種情況，老股東為目標公司代償債務(wù)，需要目標公司償還。

北京華晟佳和稅務(wù)師事務(wù)所總經(jīng)理王文崗表示，第一種情況下，用于償還目標公司對其他公司的債務(wù)時，可能存在還債資金不能作為股權(quán)計稅基礎(chǔ)扣除的問題。向目標公司投入資金且目標公司無須償還給老股東時，此資金應(yīng)該作為老股東向目標公司的投資。老股東和目標公司需要分別按規(guī)定履行投資法律程序，如股東會決議、章程修訂、工商變更等。在會計處理上，老股東計入長期股權(quán)投資或其他會計科目，目標公司計入實收資本或資本公積，否則，老股東會面臨多繳稅款的風險。

王文崗舉例說，如甲公司投資1000萬元設(shè)立A公司，因A公司經(jīng)營不善擬轉(zhuǎn)讓100%股權(quán)給乙公司，轉(zhuǎn)讓時目標公司對外負債600萬元，凈資產(chǎn)400萬元。雙方約定甲公司代為償還目標公司600萬元債務(wù)，目標公司無須償還甲公司該代還債資金，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格1200萬元。稅務(wù)機關(guān)有可能認為甲公司應(yīng)按股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入1200萬元減去股權(quán)投資成本1000萬元，確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為200萬元，并計算企業(yè)所得稅。王文崗表示，為避免此風險，甲公司應(yīng)當將代目標公司償還的600萬元作為投資，以增加甲公司對目標公司投資的計稅基礎(chǔ)，目標公司計入實收資本或資本公積。在此情況下，甲公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為1200萬元-1600萬元=-400萬元，即本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓形成400萬元虧損。

王文崗告訴記者，在第二種情況下，當目標公司無法償還款項，老股東實際承受目標公司無法償還該款項的損失時，很有可能被認定為與老股東生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的支出，無法在企業(yè)所得稅稅前扣除。王文崗建議，老股東（也就是轉(zhuǎn)讓方）可以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，明確約定轉(zhuǎn)讓方代目標公司償債，是受讓方收購目標公司的先決條件，這樣可將該代償債支出與股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入相關(guān)聯(lián)，定性為與轉(zhuǎn)讓方生產(chǎn)經(jīng)營收入相關(guān)的支出。當目標公司最終無法償還該款項，轉(zhuǎn)讓方確認形成損失時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的相關(guān)內(nèi)容就可作為轉(zhuǎn)讓方企業(yè)所得稅稅前扣除的有力依據(jù)。

受讓方稅務(wù)風險

◎受讓方在收購中主要面臨兩項稅務(wù)風險：一是受讓方為完成收購，承擔目標公司債務(wù)的這一部分款項能否計入成本；二是受讓方承擔目標公司的債務(wù)是否屬于非股權(quán)支付。

記者了解到，在承債式收購中，受讓方往往通過清償轉(zhuǎn)讓方（也可能是目標公司）的債務(wù)而最終以較低價格取得轉(zhuǎn)讓方的資產(chǎn)或股權(quán)。因此，承擔債務(wù)的這一項經(jīng)濟行為使得受讓方在收購中面臨兩項稅務(wù)風險：一是受讓方為完成收購，承擔目標公司債務(wù)的這一部分款項能否計入成本；二是受讓方承擔目標公司的債務(wù)是否屬于非股權(quán)支付。

對于承擔債務(wù)的款項能否計入股權(quán)購買成本的問題，王文崗建議受讓方可將代償債資金直接匯入到目標公司作為投資處理，而不是將這筆款項支付給債權(quán)人。在完成承債式收購前，也就是在股權(quán)變更為新股東前的代償債資金，應(yīng)計入實收資本；在股權(quán)變更登記后的代償債資金，可以計入實收資本，也可以計入資本公積。“這樣就避免了受讓方承擔目標公司負債而無法計入購買股權(quán)成本的問題?！蓖跷膷徴f。

記者了解到，在承債式收購中，對于受讓方而言，承擔債務(wù)是否屬于非股權(quán)支付一直備受爭議。據(jù)康杰介紹，《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱59號文件）規(guī)定，資產(chǎn)（股權(quán)）收購適用特殊性稅務(wù)處理的條件之一，是股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。受讓方承擔目標公司的債務(wù)是否屬于非股權(quán)支付，將影響股權(quán)支付占交易總額的比例，進而影響特殊性稅務(wù)處理的適用，相關(guān)企業(yè)對此非常重視。

實務(wù)中，一種觀點認為，59號文件第二條明確規(guī)定非股權(quán)支付包括承擔債務(wù)，因此受讓方承擔的負債自然屬于非股權(quán)支付。另一種觀點認為，59號文件的上述規(guī)定應(yīng)理解為在所收購資產(chǎn)包之外額外承擔的債務(wù)，即需要強調(diào)承擔的債務(wù)與所收購資產(chǎn)的相關(guān)性，對于與資產(chǎn)緊密相關(guān)、需要和資產(chǎn)一同轉(zhuǎn)至收購方的債務(wù)，債務(wù)承擔不應(yīng)認定為非股權(quán)支付。“基于