民法筆記-王利明

普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材教育部全國普通高等學(xué)校優(yōu)秀教材〔一等獎〕21世紀法學(xué)系列教材民法〔第四版〕主編王利明中國人民大學(xué)出版社第一編第一章民法概述第一節(jié)民法的概念第二節(jié)我國民法的調(diào)整對象第三節(jié)民法的特點第四節(jié)民法與鄰近法律部門的區(qū)別第五節(jié)民法的體系`第六節(jié)民法的淵源第七節(jié)民法的適用范圍第八節(jié)我國民法的歷史開展第一節(jié)民法的概念民法一詞的來源縱觀各國民事立法，民法一詞有多種含義：第一，形式上的民法和實質(zhì)上的民法第二，廣義的民法和狹義的民法第三，民法典和民法通那么第四，民法學(xué)我國《民法通那么》對民法的定義及意義定義：我國民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律標準的總和。意義：第一，確立了我國民法統(tǒng)一調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟關(guān)系的根本法地位。第二，《民法通那么》為我國經(jīng)濟立法確立了這樣一種模式，即由民法調(diào)整橫向的市場交易關(guān)系，經(jīng)濟法或稱經(jīng)濟行政法調(diào)整縱向經(jīng)濟管理關(guān)系的立法模式。第三，確立了民商合一的體制，即由民法統(tǒng)一調(diào)整橫向的財產(chǎn)關(guān)系。商法只能作為民法的特別法而存在，而不應(yīng)當(dāng)與民法相別離。第二節(jié)我國民法的調(diào)整對象一、民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系的特點：〔1〕民事主體在民法上的地位平等?！?〕當(dāng)事人意思表示自由?！?〕等價有償。平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系包括：〔1〕財產(chǎn)所有關(guān)系：〔2〕財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系：二、民法調(diào)整人身關(guān)系所謂人身關(guān)系，是指沒有財產(chǎn)內(nèi)容但有人身屬性的社會關(guān)系。人身關(guān)系是基于一定的人格和身份產(chǎn)生的，表達的是人們精神上和道德上的利益，它包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩類。所謂人格關(guān)系，是指因民事主體的人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系。所謂身份關(guān)系，是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系。包括親屬、監(jiān)護等關(guān)系，這些關(guān)系表現(xiàn)為民事法律關(guān)系那么為身份權(quán)關(guān)系。第三節(jié)民法的特點一、民法是權(quán)利法民法最根本的職能在于對民事權(quán)利確實認和保護，這就使民法具有權(quán)利法的特點。無論民法在歷史上是以義務(wù)為本位還是以權(quán)利為本位，或以社會為本位，民法都強調(diào)對私權(quán)的充分保護。二、民法的主要內(nèi)容是私法劃分公、私法的標準：

1、利益說2、意思說3、主體說區(qū)分公法和私法，并將民法置于私法的范疇，具有如下意義:第一，有助于在私法領(lǐng)域提倡當(dāng)事人意思自治，盡可能減少國家的干預(yù)。第二，充分尊重和保障自然人的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。第三，明確民法的根本屬性。三、民法主要是實體法四、民法具有一定程度的任意性五、民法強調(diào)平等協(xié)商和等價有償原那么第四節(jié)民法與鄰近法律部門的關(guān)系民法與商法我國民事立法應(yīng)當(dāng)采取民商合一的體制。其根據(jù)在于：第一，我國民法作為調(diào)整市場經(jīng)濟活動的根本法，是各種商品關(guān)系抽象化的法律表現(xiàn)。商事法規(guī)不過是民法原那么在具體領(lǐng)域中的表達。第二，只有堅持民商合一，才能使我國民事立法體系系統(tǒng)化，防止民法和商法之間的相互重復(fù)和矛盾現(xiàn)象，并保證我國法律體系的和諧統(tǒng)一。第三，民法和商法不可能形成合理的區(qū)分標準。因為它們都是調(diào)整交易關(guān)系的，在本質(zhì)上和職能上不可能存在著重大區(qū)別。第五節(jié)民法的體系一、主體制度二、物權(quán)制度三、債和合同制度四、人格權(quán)制度五、關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)制度六、侵權(quán)責(zé)任制度七、財產(chǎn)繼承制度第六節(jié)民法的淵源一、憲法二、民事法律三、國務(wù)院發(fā)布的民事法規(guī)、決議和命令四、最高人民法院的指導(dǎo)性文件五、國務(wù)院各部委依據(jù)法律、行政法規(guī)所制定的標準性文件六、地方性法規(guī)七、國家認可的民事習(xí)慣第七節(jié)民法的適用范圍一、民法在時間上的適用范圍民法在時間上的適用范圍，是指民事法律標準在時間上所具有的法律效力。一般來說，民法的效力自實施之日發(fā)生，至廢止之日停止。民法的溯及力問題，在通常情況下，新公布實施的民事法規(guī)只適用于該法規(guī)生效后所發(fā)生的民事關(guān)系。法律不得溯及既往。二、民法在空間上的適用范圍民法在空間上的適用范圍，是指民事法律標準在地域上所具有的效力。一般的原那么是，民事法律標準的效力及于制定該民事法規(guī)的機關(guān)所管轄的領(lǐng)域。由于制定、公布民事法規(guī)的機關(guān)不同，民事法規(guī)適用的空間范圍也不相同。第八節(jié)我國民法的歷史開展(略)案例分析案例1.甲鄉(xiāng)人民政府為建造辦公大樓，向該鄉(xiāng)乙工商銀行貸款300萬元，后來因為各種原因，到期未能清償，于是乙銀行以甲鄉(xiāng)人民政府為被告向人民法院提起訴訟。案例2.某甲夜間駕駛汽車在公路上行駛，因事先飲酒過量，精神恍惚，汽車失去控制，將相向而行的路人乙撞死。分析上述兩那么案例中所述社會關(guān)系是否屬于民事法律標準的調(diào)整范圍？并說明理由。參考答案案例1中甲鄉(xiāng)政府雖然處于管理階層，但是其向乙銀行貸款屬于借款合同法律關(guān)系，在這一關(guān)系中，二者之間不是管理與被管理的不平等關(guān)系，而是平等主體之間的有償財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，必須符合民法等價有償?shù)脑敲?，具備民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的特征，所以二者之間的法律關(guān)系應(yīng)該由民法調(diào)整。案例2中的法律關(guān)系分為三層：第一，乙被撞死，乙的近親屬得以甲侵犯乙的生命權(quán)為由主張損害賠償，此時系民事案件，由民法調(diào)整。第二，甲違章駕車致乙死亡，甲構(gòu)成交通肇事罪，得按照刑法相關(guān)規(guī)定追究其刑事責(zé)任，此時由刑法調(diào)整。第三，甲酒后駕車，違反《道路交通平安法》，得處以相應(yīng)行政處分，此時由行政法調(diào)整。第二章民法的根本原那么第一節(jié)民法根本原那么概述第二節(jié)平等原那么第三節(jié)私法自治原那么第四節(jié)公平原那么第五節(jié)老實信用原那么第六節(jié)公序良俗原那么第一節(jié)民法根本原那么概述一、民法根本原那么的概念和功能民法的根本原那么民法的根本原那么，即觀察、處理民法問題的準繩。它是民事立法、民事司法與民事活動的根本準那么，是民法的本質(zhì)和特征的集中表達，反映了市民社會和市場經(jīng)濟的根本要求，表達了民法的根本價值取向，是高度抽象的、最一般的民事行為標準和價值判斷準那么。1.民法的根本原那么是民事立法的準那么。2.民法的根本原那么是民事主體進行民事活動的根本準那么。3.民法的根本原那么是裁判者對民事法律、法規(guī)進行解釋的根本依據(jù)。4.民法的根本原那么是民法學(xué)者討論價值判斷問題時，應(yīng)當(dāng)權(quán)衡的主要因素。二、我國民事立法上確認的根本原那么及其關(guān)系在我國現(xiàn)行的民事立法上，成認了平等原那么、私法自治原那么、公平原那么、老實信用原那么以及公序良俗原那么。其中平等原那么是民法的根底原那么，離開了民事主體之間平等的假設(shè)，民法就喪失了存在的根基，也就無從談起民法的其他根本原那么;私法自治原那么是民法最重要、最有代表性的原那么，是民法根本理念的表達。民法最重要的使命，就是確認并保證民事主體自由的實現(xiàn);公平原那么，意在謀求當(dāng)事人之間的利益衡平。第二節(jié)平等原那么所謂平等原那么，也稱為法律地位平等原那么。我國《民法通那么》第3條明文規(guī)定:當(dāng)事人在民事活動中的地位平等。平等原那么集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標志。平等觀念是民法得以產(chǎn)生和開展的思想前提。平等原那么首先表達為一項民事立法和民事司法的準那么。平等原那么主要表達為民事主體民事權(quán)利能力的平等。平等原那么還表達為一項民事主體進行民事活動的行為準那么，即要求民事主體之間應(yīng)平等相待，這是民法上平等原那么的核心和靈魂，也是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他類型法律關(guān)系的根本所在。第三節(jié)私法自治原那么私法自治原那么，又稱意思自治原那么，是指法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的根本準那么。我國《民法通那么》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原那么。私法自治原那么是市民社會自治在私法領(lǐng)域的表達。私法自治原那么強調(diào)私人相互間的法律關(guān)系應(yīng)取決于個人的自由意思，從而給民事主體提供了一種受法律保護的自由。當(dāng)然，私法自治原那么不是絕對的，民法所確認和保障的自由也不是不受限制的自由。得以限制民事主體自由的足夠充分且正當(dāng)?shù)睦碛删褪菄依婧蜕鐣怖?。第四?jié)公平原那么公平原那么是進步和正義的道德觀在法律上的表達，對于彌補法律規(guī)定的缺乏和保證私法自治原那么的實現(xiàn)，具有重要意義。其他國家和地區(qū)的立法，對于公平原那么大多設(shè)有明文規(guī)定，我國《民法通那么》也明確認可公平原那么，該法第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平的原那么。公平原那么包括兩層含義:一是立法者和裁判者在民事立法和司法的過程中應(yīng)維持民事主體之間的利益均衡;二是民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。第五節(jié)老實信用原那么老實信用，要求處于法律上特殊聯(lián)系的民事主體應(yīng)忠誠、守信，做到謹慎維護對方的利益、滿足對方的正當(dāng)期待、給對方提供必要的信息等。民法上的老實信用原那么是最低限度的道德要求在法律上的表達?！睹穹ㄍ敲础返?條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循老實信用原那么。我國《民法通那么》將老實信用原那么規(guī)定為民法的一項根本原那么，具有適用于全部民法領(lǐng)域的效力。老實信用原那么作為一般條款，對當(dāng)事人的民事活動起著指導(dǎo)作用，確立了當(dāng)事人以善意方式行使權(quán)利、履行義務(wù)的行為規(guī)那么，如果當(dāng)事人行使權(quán)利違背老實信用原那么的要求，即構(gòu)成權(quán)利的濫用。第六節(jié)公序良俗原那么公序良俗是公共秩序和藹良風(fēng)俗的合稱，包括兩層含義:一是從國家的角度定義公共秩序;二是從社會的角度定義善良風(fēng)俗。公序良俗原那么是現(xiàn)代民法一項重要的法律原那么，是指一切民事活動應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗。與老實信用原那么相仿，公序良俗原那么具有填補法律漏洞的成效。公序良俗原那么承當(dāng)著維護國家利益和社會公共利益的使命，在功能上構(gòu)成了對私法自治原那么的限制。案例分析雇工合同“工傷概不負責(zé)”問題：天津市塘沽區(qū)張學(xué)珍、徐廣秋開辦新村青年效勞站，于1985年6月招雇張國勝〔男，21歲〕為臨時工，招工登記表中注明“工傷概不負責(zé)”。次年11月17日，該站在天津堿廠撤除舊廠房時，因房梁折落，造成張國勝左踝關(guān)節(jié)挫傷，引起局部組織感染壞死，導(dǎo)致因膿毒性敗血癥而死亡。張國勝生前為治傷用去醫(yī)療費14151.15元。為此，張國勝的父母張連起、焦容蘭向雇主張學(xué)珍等索賠，張等那么以“工傷概不負責(zé)”為由拒絕承當(dāng)民事責(zé)任。張連起、焦容蘭遂向法院起訴。分析該案中的做法是否符合民法的根本原那么？并說明理由。參考答案該案中“工傷概不負責(zé)”條款違反了憲法和有關(guān)勞動保護的相關(guān)法律法規(guī)，也違反了公序良俗原那么，是無效的。對勞動者實行勞動保護，在我國憲法中已有明文規(guī)定，這是勞動者所享有的權(quán)利。張學(xué)珍、徐廣秋身為雇主，對雇員理應(yīng)依法給予勞動保護，但他們卻在招工登記表中注明“工傷概不負責(zé)”。這種行為既不符合憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，也嚴重違反了《民法通那么》第7條所規(guī)定的社會公德和社會公共利益，即學(xué)理上所說的“公序良俗”原那么應(yīng)屬于無效的民事行為第三章民事法律關(guān)系第一節(jié)民事法律關(guān)系概述第二節(jié)民事法律關(guān)系的要素第三節(jié)民事法律事實第一節(jié)民事法律關(guān)系概述一、民事法律關(guān)系的概念在社會生活中，人與人之間必然發(fā)生各種類型的社會關(guān)系。民事法律關(guān)系，即民法規(guī)定的人與人之間的關(guān)系，是民法的根本概念。民事法律關(guān)系是整個民法邏輯體系展開與構(gòu)建的根底。民事法律關(guān)系是由民事法律標準調(diào)整所形成的以民事權(quán)利和民事義務(wù)為核心內(nèi)容的社會關(guān)系，是民法所調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。二、民事法律關(guān)系的分類〔一〕財產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系根據(jù)民法調(diào)整對象的不同，民事法律關(guān)系可以區(qū)分為財產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系。財產(chǎn)法律關(guān)系是指因財產(chǎn)的所有和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)所形成的、滿足民事主體財產(chǎn)利益需要的民事法律關(guān)系。人身法律關(guān)系是指與民事主體的人身不可別離、為滿足民事主體的人身利益所形成的民事法律關(guān)系。〔二〕絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系根據(jù)民事法律關(guān)系義務(wù)主體的范圍不同，民事法律關(guān)系可以區(qū)分為絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系。絕對法律關(guān)系，是指與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)人是權(quán)利人以外一切不特定人的民事法律關(guān)系。相對法律關(guān)系，是指與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)人是特定人的民事法律關(guān)系。在這種法律關(guān)系中，參與法律關(guān)系的往往是特定人，其中權(quán)利人必須由具體的義務(wù)人積極協(xié)助才能實現(xiàn)其權(quán)利。〔三〕物權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系根據(jù)權(quán)利的實現(xiàn)方式，可以把財產(chǎn)法律關(guān)系區(qū)分為物權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系。物權(quán)關(guān)系是指權(quán)利人可以直接支配物，不需要義務(wù)人實施某種積極行為予以配合即可行使并實現(xiàn)其權(quán)利的民事法律關(guān)系。顯然，它是一種絕對的民事法律關(guān)系。債權(quán)關(guān)系，是指權(quán)利人必須由義務(wù)人的一定行為相配合，才能行使和實現(xiàn)其權(quán)利的民事法律關(guān)系。義務(wù)人的一定行為通常是積極的行為，所以債權(quán)關(guān)系屬于相對法律關(guān)系。第二節(jié)民事法律關(guān)系的要素一、民事法律關(guān)系主體民事法律關(guān)系的主體，簡稱民事主體，是指參加民事法律關(guān)系的人。在我國，民事主體包括自然人、法人、其他組織和國家等。近代民法以來，自然人成為民事主體，通常認為除了其作為自然人外，不需要任何額外的條件。但社會組織要成為民事主體，必須由法律賦予其主體資格。二、民事法律關(guān)系的內(nèi)容大多數(shù)民事法律關(guān)系并不是由某種單一的關(guān)系組成，而是一個由各種法律上的聯(lián)系組成的綜合體。它是一個整體，是一種“結(jié)構(gòu)”。民事法律關(guān)系的內(nèi)容，主要包括民事主體所享有的權(quán)利、可以行使的權(quán)力、負擔(dān)的義務(wù)以及受到的其他法律拘束等。其中民事權(quán)利和民事義務(wù)是民事法律關(guān)系的核心要素。三、民事法律關(guān)系的客體民事法律關(guān)系的客體是指民事權(quán)利和民事義務(wù)所指向的對象。民事權(quán)利和民事義務(wù)如果沒有具體的對象，就將成為無法落實、毫無意義的東西。以民事法律關(guān)系是民事主體之間的關(guān)系為認識前提，民事法律關(guān)系的客體應(yīng)當(dāng)只有一種類型，即民事主體的行為。第三節(jié)民事法律事實一、民事法律事實的概念和意義民事法律事實，是民法的根本概念，指民法認可的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。法律事實出現(xiàn)時，產(chǎn)生如下法律后果:第一，引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生。第二，引起民事法律關(guān)系的變更。第三，引起民事法律關(guān)系消滅，使主體之間的權(quán)利義務(wù)不再存在。二、民事法律事實的分類根據(jù)是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)，法律事實可以分為事件和行為兩大類。事件，是指與當(dāng)事人的意志無關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。行為，是指當(dāng)事人的有意識的活動。案例分析甲承包本村水庫，用來養(yǎng)殖大量魚苗，一年夏天，連降暴雨，甲承包的水庫蓄洪功能有限，最終被水沖垮。甲水庫中放養(yǎng)長大的成魚全部順水而下，流入下流乙承包的鄰村水庫中，當(dāng)時乙承包水庫中的成魚已經(jīng)全部捕撈出售，此時該水庫中只有乙剛剛放養(yǎng)的局部魚苗。甲于是要求乙返還自己水庫中流入乙水庫中的全部成魚，乙認為該局部成魚是自己流入其承包的水庫中的，自己沒有做任何違法侵權(quán)之事，拒絕返還。為此雙方發(fā)生糾紛，經(jīng)兩村干部調(diào)解不成，甲將乙訴至該縣人民法院。你認為本案應(yīng)該如何處理？為什么？參考答案本案例涉及民事法律事實問題。民事法律事實，是民法的根本概念，指民法認可的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。并非所有的客觀現(xiàn)象都是民事法律事實，都能引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅，只有為民法標準規(guī)定或成認并能產(chǎn)生民事后果的那些事實才能成為民事法律事實。民事法律事實可以與人的意志有關(guān)，也可以無關(guān)，但是必須是客觀存在，只存在人腦中的主觀意識的東西不是民事法律事實，主觀意識必須表達于外部表現(xiàn)為人與人之間的客觀社會關(guān)系方可。根據(jù)客觀現(xiàn)象是否與人的意志有關(guān)，民事法律事實可以分為事件和行為。事件是指與人的意志無關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。行為是指當(dāng)事人的有意識的社會活動。在本案例中，因為連降暴雨，甲承包水庫中的成魚流入乙承包的水庫中，產(chǎn)生了乙的受益行為，對甲而言這是與其自身行為無關(guān)的他方當(dāng)事人行為，這屬于民事法律事實中的事件，該事件與《民法通那么》第92條〔不當(dāng)?shù)美囊?guī)定〕結(jié)合產(chǎn)生民事法律關(guān)系，引起甲、乙之間財產(chǎn)關(guān)系的變化，構(gòu)成民法上的不當(dāng)?shù)美畟Ｒ虼?，乙?yīng)該返還甲因此受到的損失。第四章自然人第一節(jié)自然人的民事權(quán)利能力第二節(jié)自然人的民事行為能力第三節(jié)自然人的民事責(zé)任第四節(jié)監(jiān)護第五節(jié)自然人的姓名、住所、戶籍和身份證第六節(jié)宣告失蹤和宣告死亡第七節(jié)個體工商戶與農(nóng)村承包經(jīng)營戶第一節(jié)自然人的民事權(quán)利能力自然人即生物學(xué)意義上的人，是基于出生而取得民事主體資格的人。其外延包括本國公民、外國公民和無國籍人。一、自然人民事權(quán)利能力的概念自然人的民事權(quán)利能力，是指法律賦予自然人得享有民事權(quán)利、承當(dāng)民事義務(wù)的資格。它是自然人參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利、承當(dāng)民事義務(wù)的法律依據(jù)，也是自然人享有民事主體資格的標志。二、自然人民事權(quán)利能力的特征自然人的民事權(quán)利能力具有以下特征:〔一〕普遍性與平等性〔二〕不可轉(zhuǎn)讓性三、自然人民事權(quán)利能力的開始《民法通那么》第9條規(guī)定:“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承當(dāng)民事義務(wù)。”可見，自然人的民事權(quán)利能力始于出生。四、自然人民事權(quán)利能力的終止自然人的民事權(quán)利能力終于死亡。民法上講的死亡，包括生理死亡和宣告死亡。第二節(jié)自然人的民事行為能力一、自然人民事行為能力的概念自然人的民事行為能力，是指自然人能夠獨立通過意思表示，進行民事行為的能力。自然人的民事行為能力和民事權(quán)利能力都是由法律規(guī)定的，非依法律不得限制和剝奪。但兩者是有區(qū)別的。第一，民事權(quán)利能力是每一自然人都具備的能享有權(quán)利和承當(dāng)義務(wù)的資格。民事行為能力那么并非每個自然人都能夠具備。第二，民事權(quán)利能力通常始于出生，止于死亡。民事行為能力通常以到達一定的年齡標準并具備正常的精神狀態(tài)為前提。雖然民事行為能力與民事權(quán)利能力是兩個不同的法律概念，但兩者又是密切相關(guān)的。自然人具有民事權(quán)利能力，是具有民事行為能力的前提。二、自然人民事行為能力的劃分《民法通那么》根據(jù)我國自然人的具體情況，按照年齡階段的不同和理智是否正常，將自然人的民事行為能力劃分為:完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種。〔一〕完全民事行為能力完全民事行為能力，是指自然人具有的通過自己獨立的意思表示進行民事行為的能力?！捕诚拗泼袷滦袨槟芰ο拗泼袷滦袨槟芰?，是指自然人獨立通過意思表示進行民事行為的能力受到一定的限制?！踩碂o民事行為能力無民事行為能力，是指自然人不具有以自己獨立的意思表示進行民事行為的能力。三、自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告我國立法對精神病人的無民事行為能力和限制民事行為能力采取宣告制度?！睹穹ㄍ敲础返?9條規(guī)定:“精神病人的利害關(guān)系人，可以向人民法院申請宣告精神病人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人?！彼?、自然人民事行為能力的終止自然人民事行為能力的終止，是指其民事行為能力的消滅。自然人具有民事行為能力，須以民事權(quán)利能力為前提和條件。自然人失去權(quán)利能力，其民事行為能力隨之終止。五、自然人的訴訟行為能力自然人的訴訟行為能力是指自然人得以自己的獨立意志進行訴訟行為的能力。我國《民事訴訟法》第57條規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。第三節(jié)自然人的民事責(zé)任能力一、自然人民事責(zé)任能力的概念自然人的民事責(zé)任能力是指自然人對自己的侵權(quán)行為、債務(wù)不履行行為以及其他民事違法行為，如違反先合同義務(wù)的行為等承當(dāng)民事責(zé)任的能力。二、自然人的侵權(quán)責(zé)任能力自然人的侵權(quán)責(zé)任能力，即自然人對自己的侵權(quán)行為承當(dāng)民事責(zé)任的能力。三、自然人的其他民事責(zé)任能力第四節(jié)監(jiān)護一、監(jiān)護的概念和沿革監(jiān)護是指對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。早在羅馬法上，即有所謂的監(jiān)護和保佐制度。監(jiān)護和保佐制度均是對自權(quán)人而設(shè)，監(jiān)護和保佐到了共和國末年，已經(jīng)成為一種社會公益性質(zhì)的職務(wù)。二、監(jiān)護權(quán)的性質(zhì)關(guān)于監(jiān)護權(quán)的性質(zhì)，歷來有不同認識，主要有以下三種觀點:一為權(quán)利說。二為義務(wù)說。三為職責(zé)說。三、監(jiān)護人的設(shè)定監(jiān)護人可以是一人，也可以是數(shù)人，但應(yīng)當(dāng)是具有監(jiān)護能力的人。根據(jù)《民法通那么》司法解釋第11條，認定監(jiān)護人的監(jiān)護能力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)護人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件，以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況等因素確定。根據(jù)《民法通那么》的規(guī)定，我國監(jiān)護人的設(shè)定方式有:〔一〕法定監(jiān)護〔二〕協(xié)議確定監(jiān)護人〔三〕委托監(jiān)護〔四〕遺囑監(jiān)護四、監(jiān)護權(quán)的內(nèi)容《民法通那么》第18條規(guī)定:“監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護職責(zé)，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)”?？梢?，監(jiān)護權(quán)主要包括以下幾項內(nèi)容:〔一〕保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益〔二〕擔(dān)任被監(jiān)護人的法定代理人〔三〕教育和照顧被監(jiān)護人五、監(jiān)護關(guān)系的終止監(jiān)護關(guān)系終止得基于以下原因:1.對于未成年人的監(jiān)護，自被監(jiān)護人成年之日起，監(jiān)護關(guān)系自然終止。2.對于精神病人的監(jiān)護，只有當(dāng)精神病人痊愈，由人民法院作出撤銷其監(jiān)護的裁決時，監(jiān)護關(guān)系才能終止。3.監(jiān)護人不宜繼續(xù)擔(dān)任監(jiān)護人或者監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)，人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，經(jīng)查明事實，撤銷監(jiān)護人資格，監(jiān)護關(guān)系終止。4.監(jiān)護人或被監(jiān)護人一方死亡或者監(jiān)護人成為無民事行為能力人或限制民事行為能力人。第五節(jié)自然人的姓名、住所、戶籍和身份證一、姓名姓名，是自然人藉以相互識別的文字符號系統(tǒng)的總稱。姓名是自然人的姓氏和名字的結(jié)合，其中，姓氏說明家族系統(tǒng);名字那么標示姓名持有者本人。二、住所自然人的住所在法律上具有重要意義，首先，它可以和自然人的姓名結(jié)合，成為民事活動中識別自然人的標志，同時，它還是諸多法律關(guān)系的連結(jié)點。《民法通那么》第15條規(guī)定:“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所?！比?、戶籍和身份證戶籍是以戶為單位記載自然人的姓名、出生、住所、結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、失蹤和死亡等事項的法律文件。戶籍制度是國家通過戶口登記和管理，確認自然人身份，保護自然人權(quán)利，維護社會秩序的一項法律制度。自2004年1月1日起施行的《中華人民共和國居民身份證法》規(guī)定，居民身份證是為了證明居住在中華人民共和國境內(nèi)的公民的身份，保障公民的合法權(quán)益，便利公民進行社會活動，維護社會秩序。第六節(jié)宣告失蹤和宣告死亡一、宣告失蹤〔一〕宣告失蹤的概念和條件宣告失蹤是指自然人離開自己的住所，下落不明到達法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。它是人民法院在法律上以推定方式確認自然人失蹤的事實，結(jié)束失蹤人財產(chǎn)無人管理、所負擔(dān)的義務(wù)得不到履行的不正常狀態(tài)，從而維護自然人的合法權(quán)益和社會經(jīng)濟秩序穩(wěn)定的重要制度。在我國，依據(jù)《民法通那么》第20條的規(guī)定，宣告自然人失蹤須具備以下條件:1.須有自然人下落不明滿2年的事實。2.須由利害關(guān)系人向人民法院提出申請。3.須由人民法院依照法定程序宣告?！捕承媸й櫟姆珊蠊匀蝗吮恍媸й櫤?，其民事主體資格仍然存在，因而不發(fā)生繼承，也不改變與其人身有關(guān)的民事法律關(guān)系。宣告失蹤所產(chǎn)生的法律后果主要是為失蹤人設(shè)立財產(chǎn)代管人。代管人管理失蹤人的財產(chǎn)，應(yīng)盡善良管理人的注意義務(wù)，不得侵害失蹤人的合法權(quán)益，失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責(zé)或者侵犯失蹤人財產(chǎn)權(quán)益的，失蹤人的利害關(guān)系人可以向人民法院請求財產(chǎn)代管人承當(dāng)民事責(zé)任?！踩呈й櫺娴某蜂N《民法通那么》第22條規(guī)定:“被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的失蹤宣告。”二、宣告死亡〔一〕宣告死亡的概念和條件宣告死亡是指自然人離開自己的住所，下落不明到達法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其死亡的法律制度。在我國，宣告自然人死亡須具備以下條件:1.自然人下落不明須到達法定的期間。2.須有利害關(guān)系人的申請。申請宣告死亡的利害關(guān)系人包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，如債權(quán)人、債務(wù)人、人壽保險合同的受益人。3.須由人民法院進行宣告?！捕成暾埿嫠劳龅睦﹃P(guān)系人的順序《民法通那么》司法解釋第25條確認，申請宣告死亡的利害關(guān)系人是有順序的，其順序為:〔1〕配偶;〔2〕父母、子女;〔3〕兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;〔4〕其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。但申請撤銷死亡宣告那么不受上述順序限制?！踩承嫠劳龅姆珊蠊恍嫠劳龅淖匀蝗伺c他人之間現(xiàn)存的各種民事法律關(guān)系，在法律沒有特別規(guī)定時，歸于消滅。從這個意義上講，自然人被宣告死亡會產(chǎn)生與生理死亡同樣的法律后果?！菜摹乘劳鲂娴某蜂N失蹤人被宣告死亡只是法律上的推定死亡。當(dāng)被宣告死亡的人重新出現(xiàn)，或者有人確知他沒有死亡時，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的死亡宣告。被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。撤銷死亡宣告后，如果被撤銷死亡宣告人的配偶已與他人再婚的，新的婚姻關(guān)系受到法律保護;其配偶沒有再婚的，原婚姻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起恢復(fù)。第七節(jié)個體工商戶與農(nóng)村承包經(jīng)營戶一、個體工商戶〔一〕個體工商戶的概念自然人在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個體工商戶經(jīng)當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)核準登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前方為成立?！捕硞€體工商戶的民事主體資格個體工商戶并非一類獨立的民事主體，而是包含在自然人這種民事主體中?！踩硞€體工商戶責(zé)任的承當(dāng)個人經(jīng)營的個體工商戶，以全部個人財產(chǎn)承當(dāng)無限清償責(zé)任，而不是以全部家庭財產(chǎn)對其債務(wù)承當(dāng)責(zé)任。他的債權(quán)人只能就經(jīng)營者的個人財產(chǎn)提出債權(quán)請求。家庭經(jīng)營的個體工商戶，應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)來承當(dāng)清償責(zé)任。二、農(nóng)村承包經(jīng)營戶〔一〕農(nóng)村承包經(jīng)營戶的概念農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶?！捕侈r(nóng)村承包經(jīng)營戶的民事主體資格農(nóng)村承包經(jīng)營戶與個體工商戶一樣，都是屬于商事主體?！踩侈r(nóng)村承包經(jīng)營戶責(zé)任的承當(dāng)以個人名義承包經(jīng)營的，應(yīng)以個人財產(chǎn)承當(dāng)無限責(zé)任;以家庭名義承包經(jīng)營的，應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)承當(dāng)無限責(zé)任。雖然以個人名義承包經(jīng)營，卻由其他家庭成員從事生產(chǎn)，或其經(jīng)營收益為家庭成員分享，這種情況應(yīng)視為家庭承包經(jīng)營，對其債務(wù)應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)承當(dāng)無限責(zé)任。案例分析16歲的少年甲向鄰居乙借錢1000元購置自行車，在購車時不慎將錢喪失。乙要求甲還錢，甲不得已將事情告訴父母。甲的父母一方面對兒子進行批評教育，另一方面那么認為乙不應(yīng)該借錢給其未成年的兒子，而且錢已經(jīng)喪失，因而拒絕還錢。你認為，按照法律的規(guī)定，甲的父母是否應(yīng)該向乙歸還1000元錢，為什么？參考答案該案例涉及我國《民法通那么》關(guān)于民事行為能力的規(guī)定，自然人的民事行為能力是指自然人能夠獨立通過意思表示，進行民事行為的能力。法律行為的生效也必須當(dāng)事人具有行為能力。我國《民法通那么》依據(jù)年齡、精神狀況雙重標準，對自然人的行為能力作了三級制的制度設(shè)計，《民法通那么》規(guī)定：第一，年滿18周歲的自然人是成年人，具有完全民事行為能力；雖未滿18周歲的，但已滿16周歲，以其勞動收入為主要生活來源者，也視為完全民事行為能力人。第二，10周歲以上未滿18周歲的未成年人是限制民事行為能力人。第三，不滿10周歲的人無民事行為能力。對于精神病人那么依照其精神狀況，個案決定其行為能力，或者無行為能力或者有局部行為能力，同時規(guī)定了利害關(guān)系人申請精神病人進行行為能力宣告制度。該案例中情形要分兩種情況進行判斷，第一種情況，甲已滿16周歲且以自己的勞動收入為主要生活來源，在此情況下，甲為完全民事行為能力人，其與乙之間借款行為有效，所借款項應(yīng)該返還，但是應(yīng)該由甲承當(dāng)返還責(zé)任。第二種情況，甲已滿16周歲未滿18周歲，為限制民事行為能力人，其所為行為為效力待定的民事行為，需法定代理人追認前方為有效。從案例中可以看出，甲的父母作為其法定代理人并沒有追認之意，此時甲所為民事行為無效。根據(jù)《民法通那么》第61條、《合同法》第58條，甲應(yīng)該向乙返還所借款1000元，而甲又為限制民事行為能力人，根據(jù)《民法通那么》第133條，這第二種情況應(yīng)該如下處理，即甲的父母應(yīng)該承當(dāng)返還責(zé)任，如果甲有財產(chǎn)，可以從其財產(chǎn)中支付，缺乏局部由父母適當(dāng)賠償。甲的父母未盡應(yīng)有的監(jiān)護職責(zé)，故無減輕民事責(zé)任之情形。第五章合伙一、合伙的概念合伙是指自然人、法人或其他組織訂立合伙合同，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的營利性組織。合伙屬于其他組織的重要類型，得以自己的名義進行民事活動。在我國現(xiàn)行民事立法上，合伙包括個人合伙、合伙型聯(lián)營與合伙企業(yè)。二、合伙人的出資和合伙財產(chǎn)〔一〕合伙人的出資合伙人的出資是合伙進行業(yè)務(wù)活動的物質(zhì)根底?！捕澈匣镓敭a(chǎn)1.合伙財產(chǎn)的構(gòu)成一般來說，合伙財產(chǎn)既包括合伙人的最初出資〔含出資請求權(quán)〕，以及用出資資金購置和以其他方式取得的財產(chǎn)，也包括在合伙的經(jīng)營期間所取得的盈利和利息。2.合伙財產(chǎn)的法律性質(zhì)我國《民法通那么》第32條規(guī)定，“合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用”，3.合伙人的財產(chǎn)份額在合伙關(guān)系中，全體合伙人應(yīng)當(dāng)作為一個整體共同管理和使用合伙財產(chǎn)，同時各合伙人又要按其出資比例享有一定的財產(chǎn)份額。三、合伙的債務(wù)承當(dāng)合伙債務(wù)，是指于合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙以其字號或全體合伙人的名義，在與第三人發(fā)生的民事法律關(guān)系中所承當(dāng)?shù)膫鶆?wù)。合伙人對合伙債務(wù)承當(dāng)無限責(zé)任。《民法通那么》第35條第2款規(guī)定:“合伙人對合伙的債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。歸還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承當(dāng)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。”《合伙企業(yè)法》第39條確認，合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)缺乏清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承當(dāng)無限連帶清償責(zé)任。四、合伙的內(nèi)部關(guān)系〔一〕合伙經(jīng)營事務(wù)的執(zhí)行合伙的一個重要特點是合伙人共同管理、共同經(jīng)營?！捕澈匣飪?nèi)部的損益分配合伙內(nèi)部的損益分配，直接關(guān)系到各合伙人的切身利益，所以其分配方法應(yīng)當(dāng)在合同中明確規(guī)定。通常情況下，各合伙人應(yīng)按其在合伙中出資份額的比例分享盈利和分擔(dān)虧損;五、退伙和入伙〔一〕退伙所謂退伙，是指合伙人脫離合伙關(guān)系，喪失合伙人的資格。在傳統(tǒng)民法上，退伙分為聲明退伙〔又稱任意退伙〕和法定退伙。我國現(xiàn)行民事立法上的退伙包括協(xié)議退伙、約定退伙、聲明退伙、法定退伙等〔二〕入伙所謂入伙，是指合伙成立后，第三人參加合伙并取得合伙人的資格。第三人入伙應(yīng)當(dāng)以接受原合伙合同的根本內(nèi)容為前提，并經(jīng)全體合伙人的一致同意，簽訂入伙合同成為新的合伙人?！逗匣锲髽I(yè)法》第44條即規(guī)定，新合伙人入伙時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。新合伙人與其他合伙人通常享有一致的權(quán)利，承當(dāng)同樣的義務(wù)。六、隱名合伙所謂隱名合伙，是指當(dāng)事人在協(xié)議中約定一方對于他方所經(jīng)營的事業(yè)出資而分享其利益并分擔(dān)其損失的合伙。隱名合伙人只能以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)等作為出資，不能以勞務(wù)和信用出資。隱名合伙人不得參加合伙的經(jīng)營管理，對合伙僅享有維護其自身利益的有限的權(quán)利，如查閱權(quán)、分得利潤權(quán)等。七、合伙的終止合伙的終止，即合伙事業(yè)終結(jié)，合伙關(guān)系歸于消滅。合伙解散是導(dǎo)致合伙終止的原因。合伙的解散包括自愿解散和強制解散。合伙解散并不意味著合伙即終止。合伙解散后應(yīng)進行清算，清算完畢，辦理注銷登記手續(xù)，合伙方終止。案例分析1.甲、乙、丙均為經(jīng)營長途客運業(yè)的專業(yè)戶，三人商定合伙經(jīng)營跑運輸，每人出資20萬元入伙，同時甲提出其業(yè)務(wù)經(jīng)理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不須繳納出資，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作為日常業(yè)務(wù)負責(zé)人。后甲因其他事項提出退伙，并放棄在合伙中的份額，乙、丙、丁表示同意。3天后，丁在運輸中撞傷他人，須支付賠償費60萬元，為此引起糾紛。請答復(fù)以下問題：(1)丁以其管理才能入伙是否有效？〔2〕賠償費60萬元應(yīng)該如何承當(dāng)？2.甲、乙二人每人出資5萬元合伙經(jīng)營一家飯店，因經(jīng)營不善，對丙負債7萬元，而合伙所剩凈資產(chǎn)僅為4萬元。同時甲欠丁個人債務(wù)1萬元，丙、丁同時起訴要求甲歸還債務(wù)，而甲個人資產(chǎn)為3萬元。試分析甲應(yīng)該如何歸還債務(wù)？參考答案1.〔1〕有效。依照《民法通那么》和《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙合伙人可以以勞務(wù)出資?！?〕由甲、乙、丙承當(dāng)無限連帶責(zé)任。退伙人只對合伙期間的債務(wù)負擔(dān)連帶責(zé)任，因為本案中甲已經(jīng)退伙，對退伙后產(chǎn)生的債務(wù)不承當(dāng)責(zé)任。2.本案例考查合伙的債權(quán)人和合伙人個人的債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)的順序問題。丙是合伙的債權(quán)人，他有權(quán)利要求甲歸還合伙的全部債務(wù)，丁為甲的個人債權(quán)人，當(dāng)然也有權(quán)利要求甲歸還個人債務(wù)，在這兩個債權(quán)債務(wù)中甲都負無限責(zé)任。作為合伙人的甲既要承當(dāng)個人債務(wù)又要承當(dāng)合伙的債務(wù)，但是本案中甲的個人財產(chǎn)3萬元缺乏以完全清償這兩項債務(wù)，這就涉及清償債務(wù)的順序問題。該問題在現(xiàn)行法律中沒有明確規(guī)定，但是依照理論上的通說，在這種情況下應(yīng)該采取雙重優(yōu)先權(quán)原那么，即合伙人個人的債權(quán)人優(yōu)先于合伙的債權(quán)人從合伙人的個人財產(chǎn)中得到滿足，合伙債權(quán)人優(yōu)先于合伙人個人的債權(quán)人從合伙財產(chǎn)中得到滿足。易言之，合伙財產(chǎn)優(yōu)先用于清償合伙債務(wù)，個人財產(chǎn)優(yōu)先用于清償個人債務(wù)。本案中，債權(quán)人應(yīng)該首先要求以合伙財產(chǎn)作為清償，合伙財產(chǎn)缺乏清償時，各個合伙人就缺乏之額連帶負其責(zé)任。因為全部合伙財產(chǎn)只有4萬元，缺乏以清償丙的7萬元債務(wù)，所以對于剩下的3萬元債務(wù)，丙應(yīng)該以其個人財產(chǎn)負補充連帶責(zé)任，即丙有權(quán)要求甲以個人財產(chǎn)清償剩下的這3萬元債務(wù)。但是問題是，甲同時負有1萬元的個人債務(wù)，而且債權(quán)人丁也有權(quán)要求甲以3萬元的個人財產(chǎn)來清償。于是根據(jù)雙重優(yōu)先權(quán)理論，甲的3萬元個人財產(chǎn)就應(yīng)該先用來清償對丁的個人債務(wù)1萬元，剩下的2萬元再用來清償丙的債務(wù)，不過此時單靠甲的個人財產(chǎn)已經(jīng)缺乏以完全清償丙的全部債務(wù)。第六章法人第一節(jié)法人制度概述第二節(jié)法人的成立第三節(jié)法人的民事能力第四節(jié)法人的機關(guān)及法人分支機構(gòu)第五節(jié)法人的變更和終止第一節(jié)法人制度概述一、法人的概念、沿革及特征法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承當(dāng)民事義務(wù)的組織。這種組織既可以是人的結(jié)合團體，也可以是依特殊目的所組織的財產(chǎn)。與自然人以及其他組織相比擬，法人的根本法律特征可以歸納為以下四點:第一，法人是依法成立的一種社會組織。這是法人與自然人之間的最大區(qū)別。第二，法人擁有獨立的財產(chǎn)或者經(jīng)費。第三，法人獨立承當(dāng)民事責(zé)任。第四，法人能夠以自己的名義參加民事活動。二、法人的本質(zhì)我國民法通說認為對法人本質(zhì)的看法在民法上涉及法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力、民事責(zé)任能力以及法人機關(guān)與法人之間的關(guān)系等問題，意義重大。我國民法學(xué)界對法人本質(zhì)的討論受到了德國民法的影響。自18世紀以來，尤其是在19世紀，法人的本質(zhì)問題，一直是德國民法學(xué)者關(guān)注的問題。歸納起來，主要有以下三種看法?！惨弧撤ㄈ藬M制說〔二〕法人否認說〔三〕法人實在說三、法人的分類〔一〕以法人設(shè)立的目的及所依據(jù)的法律不同，可以將法人區(qū)分為公法人和私法人?！捕骋苑ㄈ顺闪⒌母诪闃藴?，可以把私法人分為社團法人和財團法人。社團法人是以人的組合作為法人成立根底的私法人，所以又稱法人型人合組織。例如各種公司、合作社、各種協(xié)會、學(xué)會等都是社團法人。財團法人是以一定的目的財產(chǎn)作為成立根底的私法人。〔三〕以法人的設(shè)立目的為標準，可將私法人區(qū)分為公益法人和營利法人。以營利為目的所設(shè)立的法人是營利法人，反之為公益法人?！菜摹澄覈F(xiàn)行法上對于法人的分類在《民法通那么》中，法人被分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。第二節(jié)法人的成立一、設(shè)立中的法人應(yīng)具備的條件設(shè)立中的法人，通常須具備以下條件:〔一〕依法成立〔二〕有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費或必要的經(jīng)費來源〔三〕有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所〔四〕滿足法律規(guī)定的其他條件二、法人設(shè)立的原那么〔一〕法人設(shè)立的原那么概述法人設(shè)立的原那么，因法人類型及時代的不同而不同。大致包括以下原那么:1.自由設(shè)立主義。2.特許設(shè)立主義。3.許可設(shè)立主義。4.準那么設(shè)立主義。5.強制設(shè)立主義。〔二〕我國法人的設(shè)立原那么1.企業(yè)法人的設(shè)立原那么在我國，企業(yè)法人分為公司企業(yè)法人與非公司企業(yè)法人。公司企業(yè)法人依據(jù)《公司法》的規(guī)定，分為有限責(zé)任公司和股份。有限責(zé)任公司以及股份的設(shè)立，一般采準那么設(shè)立主義。2.機關(guān)法人的設(shè)立原那么機關(guān)法人的設(shè)立，取決于憲法和相關(guān)國家機構(gòu)設(shè)置法的特別規(guī)定，在設(shè)立原那么上采特許設(shè)立主義。3.事業(yè)單位法人的設(shè)立原那么事業(yè)單位法人的設(shè)立，需依照法律和行政命令的規(guī)定，在設(shè)立原那么上通常采特許設(shè)立主義。4.社會團體法人的設(shè)立原那么社會團體法人的設(shè)立，有采特許設(shè)立主義，需要按照法律和行政命令的規(guī)定來設(shè)立，如婦女聯(lián)合會。第三節(jié)法人的民事能力一、法人的民事權(quán)利能力法人的民事權(quán)利能力，就是法人能夠以自己的名義參與民事法律關(guān)系并且取得民事權(quán)利和承當(dāng)民事義務(wù)的資格。二、法人的民事行為能力法人的民事行為能力，是法人以自己的獨立意志進行民事行為的能力。與自然人相比，法人的民事行為能力主要具有以下特點:1.法人的行為能力和權(quán)利能力同時產(chǎn)生、同時終止。2.自然人的行為能力通常是由自己來實現(xiàn)，法人那么不同，法人的行為能力通常是由法人的機關(guān)或者法人機關(guān)委托的代理人來實現(xiàn)。三、目的范圍對企業(yè)法人的限制就目的范圍對于企業(yè)法人的限制，目前主要有以下認識:一為權(quán)利能力限制說。二為行為能力限制說。三為代表權(quán)限制說。四為內(nèi)部責(zé)任說。四、法人的民事責(zé)任能力法人的民事責(zé)任能力，是指法人據(jù)以獨立承當(dāng)民事責(zé)任的資格。在傳統(tǒng)民法上，法人擬制說完全否認法人的責(zé)任能力，法人實在說那么成認法人的責(zé)任能力。我國立法肯定法人的民事責(zé)任能力。五、公司人格否認制度所謂公司人格否認，又稱“揭開公司面紗”，是指對照法人制度的目的，就某一具有法人資格的公司，貫徹其形式上的獨立性，會導(dǎo)致違反了正義、衡平的后果?？梢栽谔囟ǖ木唧w案件中，否認其法人人格，將公司與其股東在法律上視為同一體。我國《公司法》第20條第3款確認:“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任?！边@就是關(guān)于公司人格否認的規(guī)定。這一制度的理論根底是:法律之所以賦予某種團體以法人資格，是根據(jù)對這個團體的社會評價而從立法政策上采取的手段。第四節(jié)法人的機關(guān)及法人分支機構(gòu)一、法人機關(guān)的概念法人的機關(guān)，是根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定，對內(nèi)管理法人事務(wù)或者對外代表法人從事民事活動的個人或集體。二、法定代表人法人的主要負責(zé)人是法人的法定代表人。我國《民法通那么》第38條規(guī)定，依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人，是法人的法定代表人。依據(jù)我國《公司法》第13條的規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。三、法人分支機構(gòu)法人的分支機構(gòu)是法人的組成局部，它是法人在某一區(qū)域設(shè)置的完成法人局部職能的業(yè)務(wù)活動機構(gòu)。法人的分支機構(gòu)經(jīng)法人授權(quán)并辦理登記，可以成為獨立的民事主體，可以在銀行開立結(jié)算賬戶，對外進行各項民事活動，但進行民事活動所發(fā)生的債務(wù)和所承當(dāng)?shù)呢?zé)任最終由法人負責(zé)。第五節(jié)法人的變更和終止一、法人的變更法人的變更是指在法人的存續(xù)期間內(nèi)，法人在組織機構(gòu)、性質(zhì)、活動范圍、財產(chǎn)或者名稱、住所、隸屬關(guān)系等重要事項上發(fā)生的變動。法人的變更，包括以下類型:1.法人組織機構(gòu)的變更2.法人責(zé)任形式的變更3.法人性質(zhì)、活動范圍、財產(chǎn)、名稱、住所、隸屬關(guān)系等的變更二、法人的終止〔一〕概述法人的終止，是指從法律上消滅法人的民事主體的資格。法人終止主要包括以下原因:依法被撤銷;法人被解散;法人目的實現(xiàn)以及其他原因?！捕称髽I(yè)法人的終止1.企業(yè)法人終止的判斷標準對企業(yè)法人終止的判斷標準，主要有以下三種學(xué)說:一是事實終止主義，。二是清算終止主義，三是登記要件主義，2.企業(yè)法人的終止原因企業(yè)法人的終止得基于以下原因:第一，自愿解散。第二，強制解散。第三，司法解散。第四，破產(chǎn)解散。第五，企業(yè)法人自動歇業(yè)。3.企業(yè)法人解散后的清算企業(yè)法人解散并不意味著法人的終止。4.清算法人所謂清算法人，是指處于清算狀態(tài)中的法人。5.注銷登記所謂注銷登記，通常是指登記主管機關(guān)根據(jù)企業(yè)法人的申請，對符合終止條件的企業(yè)法人，依照法定程序消滅其法人資格的一種具體行政行為。案例分析甲、乙、丙經(jīng)協(xié)商共同成立德利搬家有限責(zé)任公司，甲為董事長并擔(dān)任公司的法定代表人，乙為業(yè)務(wù)經(jīng)理，丙為財務(wù)負責(zé)人。公司章程約定：購置公司財產(chǎn)超過10萬元的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過三人協(xié)商同意。為更換車輛，更好地承接任務(wù)，甲未經(jīng)與乙、丙協(xié)商即定購了一輛價值20萬元的運貨車。在一次搬運的過程中，公司員工王某、李某工作中打鬧嬉戲不慎將客戶趙某陽臺上的一盆花碰落，恰好砸在行人劉某的頭上，劉某為此支付了醫(yī)療費和其他費用8萬元。在購置車輛及對劉某責(zé)任的承當(dāng)上，甲與乙、丙產(chǎn)生糾紛。問題：〔1〕甲所簽訂車輛買賣合同效力如何？為什么？〔2〕劉某所受損害應(yīng)該由誰承當(dāng)責(zé)任？為什么？參考答案〔1〕有效。法人的法定代表人超越權(quán)限與善意第三人簽訂的合同有效?！逗贤ā返?0條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”本案中，公司規(guī)章雖然約定，購置公司財產(chǎn)超過10萬元的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)三人同意，但是該內(nèi)部約定對于善意第三人來說不具有約束力。為了善意第三人的利益，甲作為法定代表人，其超越權(quán)限與第三人訂立的合同應(yīng)為有效合同。由此可見，法定代表人的權(quán)限可以受到法人的章程或者法人相關(guān)機關(guān)決議的限制，該項限制不得對抗第三人，除非該第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道此限制?！?〕由德利搬家有限責(zé)任公司承當(dāng)。法人對其工作人員以法人的名義從事經(jīng)營活動給他人造成的損失，應(yīng)承當(dāng)民事責(zé)任。依照《民法通那么》第43條和《民法通那么意見》第158條的規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人的名義從事經(jīng)營活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承當(dāng)民事責(zé)任。本案中，王某和李某是德利搬家有限責(zé)任公司的工作人員，其在執(zhí)行職務(wù)中的行為應(yīng)由其所在企業(yè)法人承當(dāng)民事責(zé)任。由此可見，企業(yè)法人具有民事責(zé)任能力，其承當(dāng)民事責(zé)任的構(gòu)成要件是：其一，須有加害他人的行為；其二，須因法人的代表人或其他工作人員的行為；其三，須因執(zhí)行職務(wù)的行為所發(fā)生。第七章民事權(quán)利第一節(jié)民事權(quán)利的概念第二節(jié)民事權(quán)利的分類第三節(jié)民事權(quán)利的行使和保護第一節(jié)民事權(quán)利的概念關(guān)于權(quán)利的概念，有不同的認識。主要有以下四種學(xué)說:一為客觀說，又稱利益說。二為主觀說。三為法力說。四為框架概念說?；跈?quán)利類型的多樣性，力圖具體地界定權(quán)利的概念，既不必要，也不可能。第二節(jié)民事權(quán)利的分類一、人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、社員權(quán)〔一〕人格權(quán)人格權(quán)是民事權(quán)利中最根本、最重要的一種，因為人格權(quán)是直接與權(quán)利主體的存在和開展相聯(lián)系的。人格權(quán)是以權(quán)利人的人格利益為客體〔保護對象〕的民事權(quán)利?！捕池敭a(chǎn)權(quán)現(xiàn)在可以將財產(chǎn)權(quán)界定為以財產(chǎn)利益為客體的民事權(quán)利?！踩持R產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)是以對于人的智力成果、商業(yè)標志等的獨占排他的利用從而取得利益為內(nèi)容的權(quán)利?！菜摹成鐔T權(quán)社員對社團享有的各種權(quán)利的總體，稱為社員權(quán)。二、支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)支配權(quán)是指可以對權(quán)利的客體直接支配并排斥他人干預(yù)的權(quán)利。請求權(quán)是指得請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，如債權(quán)的請求權(quán)、與絕對權(quán)保護相關(guān)的請求權(quán)等。抗辯權(quán)是指對抗請求權(quán)的權(quán)利?？罐q權(quán)依其行使的法律效果得區(qū)分為永久抗辯權(quán)和延期抗辯權(quán)。形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以依自己的意思表示使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利，如追認權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等。三、絕對權(quán)與相對權(quán)根據(jù)權(quán)利人可以向其主張權(quán)利實現(xiàn)的義務(wù)人的范圍，民事權(quán)利可以分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指義務(wù)人不確定，權(quán)利人無須通過義務(wù)人實施一定的積極協(xié)助行為即可實現(xiàn)的權(quán)利，如所有權(quán)、人格權(quán)。由于絕對權(quán)的權(quán)利人可以向一切人主張權(quán)利的實現(xiàn)，在這種意義上，他可以對抗除他以外的任何人，因此又稱為對世權(quán)。相對權(quán)是指義務(wù)人為特定人，權(quán)利人必須通過義務(wù)人積極地實施或不實施一定行為才能實現(xiàn)的權(quán)利，如債權(quán)。四、主權(quán)利與從權(quán)利以權(quán)利的相互關(guān)系為標準，可以將民事權(quán)利分為主權(quán)利與從權(quán)利。主權(quán)利是指在相互關(guān)聯(lián)著的兩個民事權(quán)利中可以獨立存在的權(quán)利。從權(quán)利是以主權(quán)利的存在為其存在前提的權(quán)利。如債權(quán)與擔(dān)保債權(quán)的抵押權(quán)，前者是主權(quán)利，后者是從權(quán)利。五、既得權(quán)與期待權(quán)民事權(quán)利根據(jù)其成立要件是否全部具備，可以分為既得權(quán)與期待權(quán)。既得權(quán)是指成立要件已全部具備的權(quán)利。如物權(quán)、債權(quán)等都屬既得權(quán)。期待權(quán)那么是處于向既得權(quán)過渡階段的權(quán)利，是指權(quán)利的成立要件尚未完全具備，但將來有可能完全具備的權(quán)利。第三節(jié)民事權(quán)利的行使和保護一、民事權(quán)利的行使民事權(quán)利的行使也就是民事權(quán)利內(nèi)容的實現(xiàn)。我國《憲法》第51條規(guī)定，“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利”。二、民事權(quán)利的保護民事權(quán)利的保護措施，按照性質(zhì)可以分為自我保護和國家保護兩種?！惨弧趁袷聶?quán)利的自我保護1.正當(dāng)防衛(wèi)2.緊急避險3.自助行為〔二〕民事權(quán)利的國家保護民事權(quán)利的國家保護是指當(dāng)民事權(quán)利受到侵犯時，由國家機關(guān)給予保護。這種保護手段是由國家機關(guān)采取的，所以又稱公力救濟。案例分析1.16歲的中學(xué)生甲到乙電腦城購置新開發(fā)上市的電腦，有A、B兩個型號，價格均為2萬元，甲表示將購置其一，先付2000元作為押金，究竟購置具體哪一型號，明日再通知。甲回家后告知其母丙，丙對甲未經(jīng)其允許擅自購置貴重物品的做法甚為不悅，但是考慮到甲學(xué)習(xí)之便確實需要一臺電腦，于是勉強成認甲的購置行為，同時表示對于A、B何種類型為佳，甲可以自己決定。甲與同學(xué)商量后，通知乙選擇A型電腦，甲支付價金受領(lǐng)電腦后發(fā)現(xiàn)該電腦欠缺乙所保證的品質(zhì)，經(jīng)其母丙同意后，向乙請求解除合同并要求其返還所交付的價金。問題：試說明當(dāng)事人之間的法律關(guān)系？2.2006年7月廣東省韶關(guān)市發(fā)生洪水，甲為救助自家和鄰居被突襲而來的洪水圍困的財物，未經(jīng)過乙的同意，使用了乙的小船。事后，乙要求甲支付使用費，為預(yù)防甲逃脫，并扣留了甲的一輛摩托車。問題：請分別分析甲、乙的行為的性質(zhì)？參考答案1.〔1〕甲為16歲的中學(xué)生，屬于限制民事行為能力人，根據(jù)《合同法》第47條的規(guī)定，甲購置價值2萬元電腦的行為不是純獲利益的行為，也不是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的行為，對于甲的買賣合同必須經(jīng)其法定代理人追認前方能有效。甲母丙的事后追認行為使得甲與乙簽訂的買賣合同有效。甲母的事后追認屬于行使形成權(quán)的行為?！?〕甲與乙約定于A型和B型電腦之間選定其一，以為給付，是為選擇之債，甲享有選擇權(quán)。選擇權(quán)也屬于形成權(quán)的一種，得以當(dāng)事人一方之意思表示，使已經(jīng)成立的法律關(guān)系的效力發(fā)生變更，使選擇之債變?yōu)閱我恢畟?。甲為限制行為能力人，其行使選擇權(quán)的行為系屬單獨行為，根據(jù)《民法通那么》第12條，未經(jīng)法定代理人同意的單獨行為無效，甲行使選擇權(quán)的行為事先得到其母的同意，所以該選擇行為有效?！?〕乙交付的電腦不具有所保證的品質(zhì)，甲在其母丙事先同意的情況下實施的解除合同的行為具有相應(yīng)的法律效力，屬于解除權(quán)的行使，該項解除權(quán)也是形成權(quán)的一種?！?〕既然甲與乙之間的買賣合同已經(jīng)被解除，那么甲有權(quán)要求乙返還價金，乙也有權(quán)要求甲返還A型電腦，甲與乙因為合同解除產(chǎn)生的相互義務(wù)，準用同時履行抗辯權(quán)的規(guī)那么，即在他方當(dāng)事人未為對待給付之前得拒絕自己的給付。2.民事權(quán)利的保護措施，以其性質(zhì)和保護機關(guān)等的不同，可以分為自我保護和國家保護兩種。民事權(quán)利的自我保護是指權(quán)利人自己采取各種合法手段保證自己的權(quán)利不受侵犯。法律許可的民事權(quán)利的自我保護方法有請求、自衛(wèi)行為、自助行為等。自衛(wèi)包括正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險。緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)或者其他利益免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的致他人較小財產(chǎn)損害的行為。本案中甲為了救助自家和鄰居家被洪水圍困的財物，而采取的使用乙的小船的行為屬于緊急避險行為，不構(gòu)成侵權(quán)。因為甲的行為沒有給乙造成任何損失，不構(gòu)成侵權(quán)行為，乙就不得索取任何費用，乙不具有要求甲支付使用費的請求權(quán)，所以乙擅自扣車的行為就不屬于自助行為，而當(dāng)然的屬于侵權(quán)行為。第八章物第一節(jié)物第二節(jié)貨幣和有價證券第一節(jié)物一、物的概念和特征〔一〕物的概念民法上的物是指存在于人體之外，占有一定空間，能夠為人力所支配并且能滿足人類某種需要，具有稀缺性的物質(zhì)對象?！捕澄锏奶卣?.物須存在于人體之外2.物主要限于有體物3.能滿足人的需要4.物必須具有稀缺性5.物必須能為人支配6.物須獨立成為一體二、物的分類物依據(jù)不同的標準，可以有不同的分類。物的分類主要有:1.動產(chǎn)和不動產(chǎn)把物區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，是物最重要的一種分類。在空間上占有固定位置，移動后會影響其經(jīng)濟價值的物，為不動產(chǎn)。但凡能在空間上移動而不會損害其經(jīng)濟價值的物，為動產(chǎn)。2.流通物、限制流通物和禁止流通物流通物是法律允許在民事主體之間自由流轉(zhuǎn)的物，大局部物為流通物。限制流通物是指在流轉(zhuǎn)過程中受到法律和行政法規(guī)一定程度限制的物。禁止流通物是指法律或行政法規(guī)禁止自由流轉(zhuǎn)的物。3.替代物和不可替代物這是結(jié)合特定的交易類型，依據(jù)通常的交易觀念，對物進行的類型區(qū)分。民法上相關(guān)的制度設(shè)計要求在某些民事活動中無視物的這種物理屬性，而是結(jié)合特定的交易類型，依據(jù)通常的交易觀念，將物區(qū)分為替代物和不可替代物。4.主物和從物以物與物之間是否具有附屬關(guān)系為標準，可以把物區(qū)分為主物和從物。凡兩種以上的物互相配合、按一定經(jīng)濟目的組合在一起時，起主要作用的物為主物;配合主物的使用而起輔助作用的物為從物。5.可分物和不可分物凡可進行實物分割而不改變其經(jīng)濟用途和價值的物，為可分物。凡經(jīng)實物分割后，將使該物失去其原有的經(jīng)濟用途，降低其價值的物，為不可分物。6.原物和孳息原物是指原已存在之物，孳息是由原物所產(chǎn)生的收益。孳息可分為天然孳息和法定孳息。所謂天然孳息，系指果樹、動物的出產(chǎn)物，及其他依物的使用方法所收獲的物。所謂法定孳息，是指利息、租金等因法律關(guān)系所獲得的收益。孳息都必須是獨立的物。7.可消耗物和不可消耗物可消耗物是指不能重復(fù)使用，一經(jīng)使用就滅失或改變其原有狀態(tài)的物。不可消耗物是指經(jīng)反復(fù)使用不改變其形態(tài)、性質(zhì)的物。8.單一物、結(jié)合物和集合物單一物是指形態(tài)上能獨立成為個體而存在的物;結(jié)合物，又稱合成物，是指由數(shù)個物結(jié)合而成的獨立物，如房屋;集合物，又稱聚合物，是指由多數(shù)的單一物或結(jié)合物集合而成，各物仍保持其獨立存在的物，如工廠、圖書館、羊群等。第二節(jié)貨幣和有價證券一、貨幣貨幣是物的一種，是可以用票面金額來表現(xiàn)其價值的一種特殊的物。貨幣具有以下特征:1.貨幣屬動產(chǎn)。2.貨幣是種類物，而且通常充當(dāng)可替代物。3.貨幣是可消耗物。二、有價證券有價證券是設(shè)立并證明某種財產(chǎn)權(quán)的書面憑證，是物的一種。有價證券持有人享有兩種不同性質(zhì)的權(quán)利，一是對有價證券本身的所有權(quán);二是有價證券上所記載的權(quán)利。有價證券主要包括:1.票據(jù)票據(jù)是發(fā)票人依法發(fā)行的、由自己無條件支付或委托他人無條件支付一定金額的有價證券。2.股票股票是公司簽發(fā)的，證明股東所持股份的憑證。3.公司債券公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。4.國庫券國庫券是指國家發(fā)行的，到期還本付息的有價證券。5.提單提單是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經(jīng)由承運人接受或者裝船，以及承運人保證據(jù)以交付貨物的單證。6.倉單倉單是指保管人向存貨人開具的證明保管物已經(jīng)入庫的有價證券。案例分析1.甲向乙借款，將自己的母馬出質(zhì)給乙，隨同母馬轉(zhuǎn)移給乙的還有馬鞍和馬鞭。在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，母馬生下小馬駒，因甲到期無力還款，乙欲行使質(zhì)權(quán)。就行使質(zhì)權(quán)的范圍等問題發(fā)生糾紛。問題：〔1〕小馬駒的所有權(quán)屬于誰？為什么？〔2〕乙的質(zhì)權(quán)效力范圍如何？為什么？2.德國民法于修正的第90條A規(guī)定：“動物非物。動物以特別法律保護之。在未有特別規(guī)定時，應(yīng)準用有關(guān)物的規(guī)定?！眴栴}：既然本條文規(guī)定動物不是物，那么是否意味著動物就不是客體而是主體呢？參考答案1.〔1〕小馬駒的所有權(quán)屬于甲。孳息的所有權(quán)屬于原物的所有人。馬駒是馬所生的天然孳息，在法律沒有特殊規(guī)定或者當(dāng)事人沒有特別約定的情況下，孳息的所有權(quán)應(yīng)該歸原物的所有人，《合同法》第163條也規(guī)定：“標的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有?！钡窃摋l文只是買賣合同中的特殊規(guī)定，不適用于質(zhì)押合同。本案中甲雖然將母馬出質(zhì)于乙，但是甲仍然是該母馬的所有權(quán)人，所以小馬駒屬于甲所有?！?〕乙的質(zhì)權(quán)效力及于母馬及其小馬駒、馬鞍、馬鞭。質(zhì)權(quán)的效力及于孳息和從物。依民法原理，馬鞍和馬鞭是馬的從物，小馬駒是馬的孳息。依照《擔(dān)保法》第68條及《擔(dān)保法解釋》第91條，除當(dāng)事人另有約定之外，質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息，質(zhì)權(quán)的效力及于隨同質(zhì)物轉(zhuǎn)移的從物。所以乙的質(zhì)權(quán)的效力及于母馬、小馬駒、馬鞍、馬鞭。2.德國民法在1991年1月1日以前，將動物視為物。由于長期受指責(zé)此種“物的性質(zhì)”無視了動物的特殊性，德國民法在修正的第90條A規(guī)定：“動物非物。動物以特別法律保護之。在未有特別規(guī)定時，應(yīng)準用有關(guān)物的規(guī)定?！奔热淮藯l規(guī)定“動物非物”，那么動物是什么呢？我國有學(xué)者依此規(guī)定認為，既然動物不是物，動物就不是客體，不是客體就只能是主體。此種認識顯然是“荒唐的”第九章民事行為第一節(jié)概說第二節(jié)民事行為的分類第三節(jié)民事行為的成立第四節(jié)意思表示第五節(jié)民事行為的生效條件第六節(jié)效力存在欠缺的民事行為第七節(jié)附條件與附期限的民事行為第一節(jié)概說民事行為，屬于表示行為的一種，是指以意思表示為核心要素的表示行為。在其他國家和地區(qū)的民法上，并無“民事行為”這一概念。與“民事行為”概念相當(dāng)?shù)氖恰胺尚袨椤被颉懊袷路尚袨椤??！懊袷滦袨椤边@一概念是我國《民法通那么》的創(chuàng)造。第二節(jié)民事行為的分類一、單方民事行為、多方民事行為〔雙方民事行為、共同行為和決議〕以民事行為的成立所需意思表示的數(shù)量為標準，可以把民事行為區(qū)分為單方民事行為和多方民事行為。單方民事行為，又稱一方行為、單獨行為，是指根據(jù)一項意思表示就可成立的民事。多方民事行為是指通常需要兩項以上意思表示才可成立的民事行為。多方民事行為包括雙方民事行為、共同行為和決議。二、要式行為、不要式行為以民事行為是否應(yīng)當(dāng)或者必須依據(jù)法律或行政法規(guī)采用特定的形式，可以把民事行為區(qū)分為要式行為和不要式行為。要式行為，指依法律或行政法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)或者必須采用特定形式的民事行為。不要式行為，指法律或行政法規(guī)對其形式并無特別要求的民事行為。三、主民事行為、從民事行為以民事行為之間的相互依從關(guān)系為標準，可以把民事行為區(qū)分為主民事行為和從民事行為。主民事行為，指不需要有其他民事行為的存在就可獨立成立的民事行為。從民事行為，指附屬于其他民事行為而存在的民事行為四、獨立的民事行為、輔助的民事行為以民事行為是否有獨立的實質(zhì)內(nèi)容為標準，可以把民事行為區(qū)分為獨立的民事行為和輔助的民事行為。獨立的民事行為，指借助行為人自己的意思表示即可發(fā)生效力的民事行為。五、生前行為、死因行為根據(jù)民事行為效力的發(fā)生是在行為人生前還是死后，可以把民事行為區(qū)分為生前行為和死因行為。生前行為，是在行為人生前發(fā)生效力的民事行為。多數(shù)民事行為屬于此類。死因行為，是以行為人的死亡為生效要件的民事行為。遺囑為典型的死因行為。六、負擔(dān)行為、處分行為以法律行為的內(nèi)容為標準，可以將法律行為區(qū)分為負擔(dān)行為與處分行為。在德國以及我國臺灣地區(qū)等一些國家和地區(qū)的民法上，以法律行為的內(nèi)容不同為標準，尚存在負擔(dān)行為和處分行為的區(qū)分。七、有因行為、無因行為在財產(chǎn)給予行為中，以法律行為與其原因的關(guān)系為標準，可以把法律行為區(qū)分為有因行為和無因行為。有因行為，是指進行財產(chǎn)給予的原因?qū)儆谠摲尚袨榻M成局部，即法律行為與進行財產(chǎn)給予的原因在法律上相互結(jié)合、不可別離。進行財產(chǎn)給予的原因不存在，法律行為即不存在或不發(fā)生效力。無因行為，指法律行為不存在進行財產(chǎn)給予的原因或者法律行為與進行財產(chǎn)給予的原因可以別離。第三節(jié)民事行為的成立一、民事行為成立概述民事行為的成立，主要解決成立民事行為，應(yīng)具備哪些必不可少的事實要素，即說明民事行為的成立要件問題。二、民事行為的成立要件〔一〕民事行為的一般成立要件民事行為的一般成立要件，是確認在法律或行政法規(guī)未設(shè)特別規(guī)定，當(dāng)事人也未作特別約定的情況下，民事行為是否成立的標準。民事行為的一般成立要件包括:〔1〕當(dāng)事人。〔2〕意思表示。即表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為?！捕趁袷滦袨榈奶貏e成立要件民事行為的特別成立要件，是指依據(jù)法律或行政法規(guī)的規(guī)定或者依據(jù)當(dāng)事人的約定，某些民事行為的成立，除當(dāng)事人和意思表示外，還應(yīng)具備特別的事實要素，如實施特定的事實行為或采用特定的形式等。第四節(jié)意思表示、意思表示的構(gòu)成要素意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。意思表示的構(gòu)成要素，即意思表示的構(gòu)成成分。我國民法學(xué)界對于意思表示的構(gòu)成要素存有不同認識?！拔逡卣f”主張應(yīng)將意思表示細分為目的意思、效果意思、表示意思、行為意思、表示行為五項要素;“二要素說”認為，意思表示僅包括效果意思和表示行為兩項要素;“三要素說”主張意思表示應(yīng)包括目的意思、效果意思和表示行為三項要素。二、意思表示的形式意思表示的形式，即表示行為的方式，通常也是民事行為的形式。主要有如下種類:〔一〕口頭形式〔二〕書面形式〔三〕推定形式指當(dāng)事人通過有目的、有意義的積極行為將其內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部，使他人可以根據(jù)常識、交易習(xí)慣或相互間的默契，推知當(dāng)事人已作某種意思表示，從而使民事行為成立?！菜摹吵聊绞街讣葻o語言表示又無行為表示的消極行為，在法律有特別規(guī)定的情況下，以擬制的方式，視為當(dāng)事人的沉默已構(gòu)成意思表示，由此使民事行為成立。三、意思表示與意思實現(xiàn)意思實現(xiàn)，是指民事主體作出特定的行為以代替相應(yīng)的意思表示。四、意思表示的生效意思表示的生效即意思表示效力的發(fā)生，與民事行為的生效不同。民事行為發(fā)生效力意味著該民事行為符合法律的價值取向，可以依照民事主體的預(yù)期產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。意思表示生效并不意味著意思表示的內(nèi)容符合了法律的價值取向。意思表示只要符合特定的形式要件，即可發(fā)生效力。五、意思表示的解釋〔一〕意思表示的解釋對象一旦當(dāng)事人對意思表示的內(nèi)容存在不同認識時，即有對意思表示進行解釋的必要。關(guān)于意思表示的解釋對象，歷來存有爭議?！捕骋馑急硎窘忉尩姆椒ㄒ馑急硎窘忉尩姆椒ê芏?，但根據(jù)我國《合同法》第125條第1款的規(guī)定:“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及老實信用原那么，確定該條款的真實意思?！笨梢姡覈鴮τ谝馑急硎具M行解釋的方法主要有:1.文義解釋2.體系解釋3.習(xí)慣解釋4.目的解釋5.誠信解釋第五節(jié)民事行為的生效條件一、民事行為的生效概述所謂民事行為生效，是指已經(jīng)成立的民事行為產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。這里所說的法律效力，并不是指民事行為能夠像法律那樣產(chǎn)生拘束力，而只是強調(diào)民事行為對特定當(dāng)事人具有的拘束力。民事行為的效力本身介入了國家意志。如果民事行為不符合國家意志，該民事行為即不得生效。二、民事行為的一般生效要件依據(jù)《民法通那么》第55條的規(guī)定，任何民事行為欲生效，從而成為民事法律行為，皆須符合如下一般有效要件:〔一〕行為人具有相應(yīng)的行為能力〔二〕當(dāng)事人的意思表示真實〔三〕不違反法律或行政法規(guī)民事行為欲生效，即不得違反法律或行政法規(guī)。三、民事行為的特別生效條件一般情況下，民事行為具備一般生效條件，即產(chǎn)生法律效力。但在特殊情況下，基于法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者基于當(dāng)事人的約定，民事行為除具備一般生效條件外，還須具備特別生效條件，才能產(chǎn)生完全的法律效力。如《合同法》第44條第2款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定，合同應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)才生效的，應(yīng)依照其規(guī)定。這里的批準、登記手續(xù)即是民事行為的特別生效要件。第六節(jié)效力存在欠缺的民事行為一、絕對無效的民事行為〔一〕絕對無效民事行為的概念絕對無效的民事行為，是指已經(jīng)成立的民事行為，嚴重欠缺民事行為的生效條件，因而自始、絕對、確定、當(dāng)然不按照行為人設(shè)立、變更和終止民事法律關(guān)系的意思表示發(fā)生法律效力的民事行為?！捕碂o效民事行為的分類1.無民事行為能力人進行的民事行為以及限制民事行為能力人進行的依法不能獨立實施的單方民事行為2.違反法律、行政法規(guī)禁止性標準的民事行為3.損害國家利益的民事行為4.損害社會公共利益的民事行為〔三〕絕對無效民事行為的效力絕對無效的民事行為自民事行為成立之時起，當(dāng)然、確定、絕對、永久不能生效，不存在成為生效民事行為的可能。〔四〕民事行為的局部無效《民法通那么》第60條規(guī)定，民事行為局部無效，不影響其他局部效力的，其他局部仍然有效。二、可撤銷的民事行為〔一〕可撤銷的民事行為的概念可撤銷的民事行為，是指民事行為雖已成立并生效，但因意思表示不真實，可以因行為人撤銷權(quán)的行使，使其自始不發(fā)生效力的民事行為?？沙蜂N的民事行為在被撤銷前，已發(fā)生效力，明顯不同于絕對無效的民事行為?！捕晨沙蜂N的民事行為的種類1.存在重大誤解的民事行為2.民事行為成立時顯失公平民事行為成立時顯失公平，是指出于非自愿的原因，實施民事行為的結(jié)果對一方當(dāng)事人過分有利，對他方當(dāng)事人過分不利。3.一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方當(dāng)事人在違背真實意思的情況下為民事行為。〔三〕撤銷權(quán)撤銷權(quán)是享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人，能通過自己單方面的意思表示使民事行為的效力歸于消滅的權(quán)利。三、效力待定的民事行為〔一〕效力待定的民事行為的概念效力待定的民事行為，又稱效力未定的民事行為，是指民事行為雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經(jīng)由特定當(dāng)事人的行為，才能確定生效或不生效的民事行為?！捕承ЯΥǖ拿袷滦袨榈念愋?.限制民事行為能力人所實施的依法不能獨立實施的多方民事行為2.無權(quán)處分行為3.無權(quán)代理行為4.無權(quán)代表行為四、民事行為被確認絕對無效、被撤銷或確定不發(fā)生效力的法律后果〔一〕返還財產(chǎn)〔二〕賠償損失〔三〕其他法律后果第七節(jié)附條件與附期限的民事行為一、附條件的民事行為〔一〕附條件的民事行為的概念附條件的民事行為，指民事行為效力的開始或終止取決于將來不確定事實的發(fā)生或不發(fā)生的民事行為。〔二〕條件的類型1.延緩條件與解除條件2.積極條件與消極條件3.隨意條件、偶成條件、混合條件〔三〕對附條件民事行為的保護附條件的民事行為，是當(dāng)事人基于意思自治原那么，使行為人的動機獲得法律表現(xiàn)的形式，因而受到法律的保護。按照法律的要求，作為條件的事實必須是因其自然進程發(fā)生或不發(fā)生的，不能受到任何一方當(dāng)事人的不當(dāng)影響，否那么，都難免對他方當(dāng)事人產(chǎn)生不公平的結(jié)果。二、附期限的民事行為〔一〕附期限的民事行為的概念附期限的民事行為，是以一定期限的到來作為效力開始或終止原因的民事行為?！捕称谙薜念愋?.延緩期限與解除期限2.確定期限與不確定期限〔三〕法律對期限的限制法律不允許對民事行為附加不能期限。所謂不能期限是指約定的期限過于久遠，違背常情。案例分析1.甲從國外帶回一架照相機。好友乙看望甲時，見到該照相機愛不釋手，便向甲提出：“給我吧?！奔渍f：“先拿去用吧?！币易邥r將照相機帶走。后因乙急需用錢，以2000元將照相機賣給丙〔丙不知情〕。三個月后，甲問乙：“你何時將照相機還我？”乙說：“你不是送給我了？”雙方為此發(fā)生糾紛，訴至法院?！部佳小硢枺骸?〕該案涉及哪些根本理論？〔2〕該案應(yīng)該如何處理？〔3〕就該案涉及的主要理論問題進行討論？2.《民法通那么》第59條規(guī)定：民事行為顯失公平的，一方當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以變更或撤銷?！逗贤ā芬惨?guī)定：“以下合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：……〔二〕在訂立合同時顯失公平的。”請從意思自治原那么和公平原那么的關(guān)系入手，評述上述法律規(guī)定?！部佳小硡⒖即鸢?.〔1〕本案涉及意思表示的解釋以及無權(quán)處分和藹意取得制度。〔2〕本案中甲說“先拿去用吧”，實際上是拒絕了乙“給我吧”的要約，而提出了一項新的要約，乙走時將照相機帶走那么是通過行為作出承諾，所以甲乙之間屬于借用關(guān)系。乙在借用期間占有甲的照相機，又將照相機賣給不知情的丙，乙屬于無權(quán)處分行為，但是丙根據(jù)善意取得制度可以取得照相機的所有權(quán)。甲不能向丙主張返還照相機，只能向乙主張不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)或者侵權(quán)損害賠償請求權(quán)。〔3〕首先，關(guān)于甲的意思表示的含義問題。甲說“先拿去用吧”，按照文義解釋甲實際上是借用的意思表示，而非贈與的意思表示；如果對此仍有疑問，結(jié)合目的解釋的規(guī)那么，甲所欲達成的目的實際上也是借用，而非贈與，這一目的是為乙或者明知的。其次，關(guān)于無權(quán)處分與善意取得問題。無權(quán)處分的民事行為效力待定，但是經(jīng)由權(quán)利人追認或者處分人事后取得處分權(quán)時，該民事行為的有效，第三人可以取得被處分的標的物的所有權(quán)，這一點也為我國《合同法》明確規(guī)定。在無前述情形，但是第三人符合善意取得時，該第三人也可以取得標的物的所有權(quán)，本案中的丙就符合善意取得的條件。另外，所謂善意取得是指無權(quán)處分他人動產(chǎn)的占有人，在不法將動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人后，如果受讓人在取得該動產(chǎn)時處于善意，就可以依法取得該動產(chǎn)的所有權(quán)。2.民法上的公平原那么的含義之一是，在民事主體之間的利益關(guān)系非自愿地失去均衡時，應(yīng)該依據(jù)公平原那么給予特定當(dāng)事人調(diào)整利益的時機。使用“非自愿地失去平衡”這樣的字眼，意味著理解和適用公平原那么不能僅僅著眼于利益衡量，還要考查利益失衡的原因。法諺曰“對心甘情愿者不存在不公正”，可見公平原那么是對意思自治原那么的有益補充，此題中所引法條對顯失公平民事行為的處理就是在這種意義上表達了公平原那么。民法上就一方給付與對方的對待給付之間是否符合公平原那么的要求，是否具有