國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬317

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬317一、【案情】

某日凌晨，A市某小區(qū)地下停車場發(fā)現(xiàn)一具男尸，經(jīng)辨認(rèn)，死者為劉瑞，達(dá)永房（江南博哥）地產(chǎn)公司法定代表人。停車場錄像顯示一男子持刀殺死了被害人，但畫面極為模糊，小區(qū)某保安向偵查人員證實其巡邏時看見形似劉四的人拿刀捅了被害人后逃走(開庭時該保安已辭職無法聯(lián)系)。

偵查人員在現(xiàn)場提取了一只白手套，一把三棱刮刀(由于疏忽，提取時未附筆錄)。偵查人員對現(xiàn)場提取的血跡進(jìn)行了ABO血型鑒定，認(rèn)定其中的血跡與犯罪嫌疑人劉四的血型一致。

劉四到案后幾次訊問均不認(rèn)罪，后來交代了殺人的事實并承認(rèn)系被他人雇用所為，公安機關(guān)據(jù)此抓獲了另外兩名犯罪嫌疑人康雍房地產(chǎn)公司開發(fā)商張文、張武兄弟。

偵查終結(jié)后，檢察機關(guān)提起公訴，認(rèn)定此案系因開發(fā)某地塊利益之爭，張文、張武雇用社會人員劉四殺害了被害人。

法庭上張氏兄弟、劉四同時翻供，稱偵查中受到嚴(yán)重刑訊，不得不按辦案人員意思供認(rèn)，但均未向法庭提供非法取證的證據(jù)或線索，未申請排除非法證據(jù)。

公訴人指控定罪的證據(jù)有：(1)小區(qū)錄像；(2)小區(qū)保安的證言；(3)現(xiàn)場提取的手套、刮刀；(4)ABO血型鑒定；(5)偵查預(yù)審中三被告人的有罪供述及其相互證明。三被告對以上證據(jù)均提出異議，主張自己無罪。

【提問】1.

請根據(jù)《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對以上證據(jù)分別進(jìn)行簡要分析，并作出是否有罪的結(jié)論。正確答案：(1)關(guān)于證據(jù)的分析如下：

①小區(qū)錄像：小區(qū)錄像只能證明有人殺人，但不能證明是劉四所為。

②小區(qū)保安的證言：小區(qū)保安是重要的目擊證人，但其證言內(nèi)容含糊，不能肯定是劉四殺人，且被告方提出異議后，證人沒有出庭作證，證言無法查證屬實，故保安的證言不能用作定罪的證據(jù)。

③現(xiàn)場提取的手套、刮刀：手套、刮刀屬于案件的物證，在勘驗中提取，未附筆錄，不能證明物證來源的，不得作為定案的根據(jù)。

④ABO血型鑒定：ABO血型鑒定是一種只能否定不能肯定的同一認(rèn)定方法，由于同一種血型的人很多，血型相同不代表一定是被告人的，但如果與被告人的血型不一致，則一定不是被告人。故該證據(jù)不能證明現(xiàn)場的血跡就是劉四的。

⑤偵查預(yù)審中三被告人的有罪供述及其相互證明：第一，對待口供，要重證據(jù)，不輕信口供，被告人庭審中翻供，要審查是否有合理說明原因或辯解與全案證據(jù)是否矛盾；第二，本案被告先供后翻，稱供認(rèn)系刑訊所致，但沒有申請非法證據(jù)排除，沒有提供非法取證的相關(guān)線索或證據(jù)材料，被告人庭前有罪供述與其他證據(jù)不能相互印證；如果法院對證據(jù)合法性有疑問，可以依職權(quán)進(jìn)行法庭調(diào)查；第三，共同犯罪人檢舉其他共犯的犯罪事實屬于犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的內(nèi)容，不是證人證言，所以，共同犯罪人供述之間不能互為證人證言。

(2)綜合本案全案證據(jù)，有的證據(jù)真實性不夠清晰，有的證據(jù)缺乏證據(jù)能力或證據(jù)資格，還有的證據(jù)不穩(wěn)定，前后變化較大，證據(jù)本身的真實性無法查實，證據(jù)與證據(jù)之間、證據(jù)與待證事實之間相互矛盾，形不成完整的證據(jù)鏈條，不能得出劉四及張氏兄弟共同策劃實施殺人排他性的唯一結(jié)論，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。[考點]刑事訴訟法

2.

請結(jié)合本案，談?wù)剬Α吨泄仓醒腙P(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》中關(guān)于“推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革，確保偵查、審查起訴的案件事實證據(jù)經(jīng)得起法律的檢驗”這一部署的認(rèn)識。正確答案：(1)以審判為中心的訴訟制度，應(yīng)當(dāng)貫徹直接言詞原則，確保偵查、審查起訴收集的證據(jù)在法庭上經(jīng)過質(zhì)證。本案被告人對證據(jù)提出異議，如果確系需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)重新鑒定，需要出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。如果被告人對證據(jù)合法性提出異議，法官認(rèn)為確有疑問的，應(yīng)當(dāng)依照職權(quán)啟動調(diào)查程序。

(2)以審判為中心的訴訟制度，應(yīng)當(dāng)貫徹證據(jù)裁判原則，對所有事實的認(rèn)定，都應(yīng)當(dāng)建立在證據(jù)的基礎(chǔ)之上。作為定案根據(jù)的證據(jù)必須具有證據(jù)能力；所有證據(jù)都要經(jīng)過質(zhì)證，查證屬實；定罪證據(jù)應(yīng)當(dāng)確實充分，排除其他可能性。

(3)推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革，要切實發(fā)揮審判程序的職能作用，促使偵查程序和公訴程序圍繞審判程序的要求進(jìn)行，確保偵查程序和公訴程序收集的證據(jù)達(dá)到審判程序的法定定案標(biāo)準(zhǔn)，使事實認(rèn)定符合客觀規(guī)律，辦案結(jié)果符合實體公正，辦案過程符合程序公正，保證庭審在查明事實、認(rèn)定證據(jù)、保護(hù)訴權(quán)、公正裁判中發(fā)揮決定性作用，最終實現(xiàn)司法公正目標(biāo)。[考點]刑事訴訟法

二、【案情】

甲欲出賣自家的房屋，但其房屋現(xiàn)已出租給張某，租賃期還剩余1年。甲將此事告知張某，張某明確表示，以目前的房價自己無力購買。

甲的同事乙聽說后，提出購買。甲表示愿意但需再考慮細(xì)節(jié)。乙擔(dān)心甲將房屋賣與他人，提出草簽書面合同，保證甲將房屋賣與自己，甲同意。甲、乙一起到房屋登記機關(guān)驗證房屋確實登記在甲的名下，且所有權(quán)人一欄中只有甲的名字，雙方草簽了房屋預(yù)購合同。

后雙方簽訂正式房屋買賣合同約定：乙在合同簽訂后的5日內(nèi)將購房款的三分之二通過銀行轉(zhuǎn)賬給甲，但甲須提供保證人和他人房屋作為擔(dān)保；雙方還應(yīng)就房屋買賣合同到登記機關(guān)辦理預(yù)告登記。

甲找到丙作為保證人，并用丁的房屋抵押。丁與乙簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記，但并沒有約定擔(dān)保范圍。甲乙雙方辦理了房屋買賣合同預(yù)告登記，但甲忘記告訴乙房屋出租情況。

此外，甲的房屋實際上為夫妻共同財產(chǎn)，甲自信妻子李某不會反對其將舊房出賣換大房，事先未將出賣房屋的事情告訴李某。李某知道后表示不同意。但甲還是瞞著李某與乙辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

2年后，甲與李某離婚，李某認(rèn)為當(dāng)年甲擅自處分夫妻共有房屋造成了自己的損失，要求賠償。甲抗辯說，賠償請求權(quán)已過訴訟時效。

【提問】1.

在本案中，如甲不履行房屋預(yù)購合同，乙能否請求法院強制其履行?為什么?正確答案：不能。理由是預(yù)購雖是合同，其目的在于訂立主合同?！睹穹ǖ洹返?95條規(guī)定，當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書等，構(gòu)成預(yù)約合同。當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對方可以請求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。乙可以按照《民法典》第584條請求賠償，也可以根據(jù)《民法典》第563條請求解除合同并請求賠償。[考點]民法

[解析]根據(jù)《民法典》第495條的規(guī)定，本案中，甲乙雙方簽訂房屋預(yù)購合同，約定乙在將來購買房屋，當(dāng)甲不履行該預(yù)購合同時，乙可要求甲承擔(dān)違約責(zé)任，也可要求甲解除預(yù)購合同并主張損害賠償，但不能要求甲強制履行預(yù)購合同。

2.

甲未告知乙有租賃的事實，應(yīng)對乙承擔(dān)什么責(zé)任?

正確答案：甲應(yīng)對乙承擔(dān)違約責(zé)任。甲應(yīng)說明買賣標(biāo)的物上有負(fù)擔(dān)的事實而未說明，違反了法律規(guī)定的義務(wù)，在合同有效的情況下，應(yīng)該納入違約責(zé)任中。[考點]民法

[解析]根據(jù)《民法典》第612條的規(guī)定，出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人對該標(biāo)的物不享有任何權(quán)利的義務(wù)，但是法律另有規(guī)定的除外。同時根據(jù)《民法典》第577條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。據(jù)此可知，甲乙之間簽訂買賣合同，甲應(yīng)當(dāng)保證出賣給乙的房屋不存在未告知權(quán)利負(fù)擔(dān)的情形，在甲違反上述權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，未告知乙有租賃的事實時，甲的行為屬于履行合同不符合約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

3.

如甲不按合同交付房屋并轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)，預(yù)告登記將對乙產(chǎn)生何種保護(hù)效果?

正確答案：按照我國《民法典》第221條的規(guī)定，預(yù)告登記后，甲再處分房屋的，不產(chǎn)生物權(quán)效力。即乙對房屋的交付請求權(quán)具有物權(quán)性優(yōu)先權(quán)，可以對抗所有的未登記的購買人。[考點]民法

[解析]根據(jù)《民法典》第221條的規(guī)定，當(dāng)事人簽訂買賣房屋的協(xié)議或者簽訂其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行不動產(chǎn)登記之日起90日內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效。據(jù)此可知，本案中，甲乙進(jìn)行預(yù)告登記，甲未經(jīng)乙同意處分房屋的，甲的處分行為不發(fā)生物權(quán)效力，即乙對房屋的交付請求權(quán)可以對抗所有的未登記的購買人。

4.

如甲在預(yù)告登記后又與第三人簽訂房屋買賣合同，該合同是否有效?為什么?

正確答案：預(yù)告登記后，甲與第三人簽訂的房屋買賣合同有效，只是不發(fā)生物權(quán)變動的效力，如果甲不履行，將對第三人承擔(dān)違約責(zé)任。[考點]民法

[解析]根據(jù)上述分析可知，辦理了預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記權(quán)利人的同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力，但不影響合同的效力。故在預(yù)告登記后，甲與第三人簽訂的房屋買賣合同仍然有效。如果甲不履行，應(yīng)按照《民法典》的規(guī)定，對第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

5.

如甲不履行合同義務(wù)，在擔(dān)保權(quán)的實現(xiàn)上，乙可以行使什么樣的權(quán)利?擔(dān)保權(quán)實現(xiàn)后，甲、丙、丁的關(guān)系如何?

正確答案：如果甲不履行合同義務(wù)，乙可以選擇實現(xiàn)抵押權(quán)或者向保證人丙主張保證責(zé)任。

無論是丁還是丙履行擔(dān)保責(zé)任后，都有權(quán)向甲追償。[或丁、丙可向甲追償，也可以要求對方(丙或者丁)承擔(dān)一半的份額。][考點]民法

[解析]根據(jù)《民法典》第392條的規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。據(jù)此可知，本案中乙的債權(quán)既有第三人丙為其提供保證，又有第三人丁的房屋為其提供抵押擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人甲不履行到期債務(wù)時，因乙與丙、丁對實現(xiàn)擔(dān)保權(quán)的情形未作約定，故乙有權(quán)向丁主張抵押權(quán)，或者向保證人丙主張保證責(zé)任。在丙或者丁履行債務(wù)后，有權(quán)向債務(wù)人甲追償。

6.

甲擅自處分共有財產(chǎn)，其妻李某能否主張買賣合同無效?是否可以主張房屋過戶登記為無效或者撤銷登記?為什么?

正確答案：不得主張無效。即使甲沒有處分權(quán)，也不影響合同效力。李某不可以主張房屋登記過戶為無效，對于善意的丙不得主張無效。[考點]民法

[解析](1)根據(jù)《民法典》第597條第1款的規(guī)定，因出賣人未取得處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移的，買受人可以解除合同并請求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任。據(jù)此可知，房屋為甲與李某的共有財產(chǎn)，甲擅自處分房屋的行為屬于無權(quán)處分，但不影響買賣合同的效力，李某不能因此主張買賣合同無效。(2)根據(jù)《民法典》第311條的規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：①受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意；②以合理的價格轉(zhuǎn)讓；③轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。據(jù)此可知，本案中，由于乙在購買房屋時屬于善意，且支付了合理的對價，并辦理了房屋過戶登記，因此，乙善意取得了房屋所有權(quán)，李某不可以主張房屋登記過戶無效。

7.

甲對其妻李某的請求所提出的時效抗辯是否成立?為什么?

正確答案：不成立。由于雙方為夫妻共同財產(chǎn)制，夫妻關(guān)系存續(xù)是訴訟時效期間中止的法定事由。[考點]民法

[解析]根據(jù)《民法典》第194條的規(guī)定，在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因下列障礙，不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止：(1)不可抗力；(2)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失民事行為能力、喪失代理權(quán)；(3)繼承開始后末確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；(4)權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制；(5)其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的障礙。自中止時效的原因消除之日起滿6個月，訴訟時效期間屆滿。據(jù)此可知，訴訟時效中止的原因是權(quán)利人由于客觀原因不能行使權(quán)利。同時，根據(jù)《民法典》第1066條的規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，有下列情形之一的，夫妻一方可以向人民法院請求分割共同財產(chǎn)：(1)一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財產(chǎn)利益的行為；(2)一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費用。據(jù)此可知，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，因甲與李某之間的財產(chǎn)無法進(jìn)行分割，因此，李某對甲的損害賠償請求權(quán)受法律上的障礙而無法行使，發(fā)生訴訟時效中止的事由，只有等雙方夫妻關(guān)系存續(xù)的事實終止后，李某的賠償請求權(quán)訴訟時效才開始繼續(xù)計算。因此，甲對其妻李某的請求所提出的時效抗辯不成立。

三、1.

【案情】

國有化工廠車間主任甲與副廠長乙(均為國家工作人員)共謀，在車間的某貴重零件仍能使用時，利用職務(wù)之便，制造該零件報廢、需向五金廠(非國有企業(yè))購買的假象(該零件價格26萬元)，以便非法占有貨款。甲將實情告知五金廠負(fù)責(zé)人丙，囑丙接到訂單后，只向化工廠寄出供貨單、發(fā)票而不需要實際供貨，等五金廠收到化工廠的貨款后，丙再將26萬元貨款匯至乙的個人賬戶。

丙為使五金廠能長期向化工廠供貨，便提前將五金廠的26萬元現(xiàn)金匯至乙的個人賬戶。乙隨即讓事后知情的妻子丁去銀行取出26萬元現(xiàn)金，并讓丁將其中的13萬元送給甲。3天后，化工廠會計準(zhǔn)備按照乙的指示將26萬元匯給五金廠時，因有人舉報而未匯出。甲、乙見事情敗露，主動向監(jiān)察機關(guān)投案，如實交代了上述罪行，并將26萬元上交監(jiān)察機關(guān)。

此外，甲還向監(jiān)察機關(guān)揭發(fā)乙的其他犯罪事實：乙利用職務(wù)之便，長期以明顯高于市場的價格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營的原料公司采購商品，使化工廠損失近300萬元；戊為了使乙長期關(guān)照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份(乙、丁均知情)，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但已分給紅利58萬元，每次分紅都是丁去原料公司領(lǐng)取現(xiàn)金。

【提問】

請分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事責(zé)任(包括犯罪性質(zhì)、犯罪形態(tài)、共同犯罪、數(shù)罪并罰與法定量刑情節(jié))，須答出相應(yīng)理由。正確答案：甲、乙利用職務(wù)上便利實施了貪污行為，雖然客觀上獲得了26萬元，構(gòu)成貪污罪，但該26萬元不是化工廠的財產(chǎn)，沒有給化工廠造成實際損失；甲、乙也不可能貪污五金廠的財物，所以，對甲、乙的貪污行為只能認(rèn)定為貪污未遂。甲、乙犯貪污罪后自首，可以從輕或者減輕處罰。甲揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實，構(gòu)成立功，可以從輕或者減輕處罰。

乙長期以明顯高于市場的價格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營的原料公司采購商品，使化工廠損失近300萬元的行為構(gòu)成為親友非法牟利罪。乙以妻子丁的名義在原料公司享有10%的股份分得紅利58萬元的行為，符合受賄罪的構(gòu)成要件，成立受賄罪。對于為親友非法牟利罪與受賄罪以及上述貪污罪，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰。

丙將五金廠的26萬元挪用出來匯給乙的個人賬戶，不是為了個人使用，也不是為了謀取個人利益，不能認(rèn)定為挪用資金罪。但是，丙明知甲、乙二人實施貪污行為，客觀上也幫助甲、乙實施了貪污行為，所以，丙構(gòu)成貪污罪的共犯(從犯)。

丁將26萬元取出的行為，不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，因為該26萬元不是貪污犯罪所得，也不是其他犯罪所得。丁也不成立貪污罪的共犯，因為丁取出26萬元時該26萬元不是貪污犯罪所得。丁將其中的13萬元送給甲，既不是幫助分贓，也不是行賄，因而不成立犯罪。丁對自己名義下的干股知情，并領(lǐng)取賄賂款，構(gòu)成受賄罪的共犯(從犯)。

戊作為回報讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但讓丁分得紅利58萬元的行為，是為了謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成行賄罪。[考點]刑法

[解析]本題有三個易錯之處：

1．甲、乙的行為是否構(gòu)成貪污罪既遂?貪污行為貪污的必須是公共財產(chǎn)，通常是本單位的財產(chǎn)。甲、乙拿到的是五金廠的錢，化工廠的錢尚未劃出時，二人即被舉報。因此，甲、乙的貪污顯然沒有既遂。

2．丙是否構(gòu)成貪污罪共犯，這其實是一個常識。丙明知他人要貪污而提供幫助，當(dāng)然構(gòu)成貪污罪共犯?？忌鷤儗Υ藛栴}主要是漏答，而不是錯答。這提醒我們，對于這種要求自行分析各人的刑事責(zé)任的題目，在回答時一定要細(xì)心，要逐句分析，逐句回答。

3．丁將26萬元取出的行為，是否構(gòu)成犯罪?其實，很多考生并不認(rèn)為丁構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，他們認(rèn)為丁構(gòu)成貪污罪的共犯。因為在丁去取錢時，貪污行為并未結(jié)束。但是，丁并沒有參與前面的貪污行為。她只是去把已經(jīng)打入丈夫個人賬戶的26萬元取出來，即她的行為僅僅是取了一筆錢。由于這筆錢不是犯罪所得，丁的行為也就不構(gòu)成犯罪。不過，如果這筆錢是打入丁的個人賬戶的，我們認(rèn)為丁就構(gòu)成貪污罪共犯。當(dāng)然，即使構(gòu)成，她也是貪污未遂。

四、【案情】

甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發(fā)生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報復(fù)王某，黎某找到江甲的兒子江乙(17歲)，唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設(shè)備砸壞，承諾事成之后給其一臺數(shù)碼相機作為報酬。事后，甲公司對王某辦公室損壞的設(shè)備進(jìn)行了清點登記和拍照，并委托、授權(quán)律師尚某全權(quán)處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認(rèn)受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時，法院通知江乙參加訴訟。經(jīng)審理，法院判決侵權(quán)人賠償損失，但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。

【提問】1.

王某、江甲、江乙是否為本案當(dāng)事人?各是什么訴訟地位?為什么?正確答案：(1)王某不是本案當(dāng)事人，因為本案是以甲公司名義提起訴訟的。王某是甲公司的法定代表人，可以直接代表甲公司參加訴訟。

(2)江甲既是江乙的法定代理人，又是本案當(dāng)事人，是共同被告之一。因為江甲在實體法上是江乙的監(jiān)護(hù)人，承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)成為共同被告。

(3)江乙是本案當(dāng)事人，因為江乙是致害人。江乙是本案共同被告之一。[考點]民事訴訟法與仲裁制度

2.

原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設(shè)備登記表、對損壞設(shè)備拍攝的照片、律師尚某調(diào)查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據(jù)?如果能，分別屬于法律規(guī)定的何種證據(jù)?正確答案：(1)損壞設(shè)備登記表不能作為本案證據(jù)；(2)照片可以作為本案證據(jù)，屬于物證；(3)錄音資料可以作為本案證據(jù)，屬于視聽資料。

3.

甲公司向法院提交的委托律師尚某代理訴訟的授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，尚某根據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利?為什么?正確答案：尚某除不能進(jìn)行和解、變更訴訟請求、承認(rèn)對方訴訟請求、增加和放棄訴訟請求、撤訴以及上訴之外，其他訴訟權(quán)利均可行使。因為甲公司對律師尚某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，尚某可以行使屬于一般授權(quán)范圍內(nèi)的各項訴訟權(quán)利。[考點]民事訴訟法與仲裁制度

4.

一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求依法應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?正確答案：(1)法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的起訴，因為主體不適格；(2)法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動報酬的起訴，因為這屬于勞動爭議，當(dāng)事人只有經(jīng)過勞動仲裁后，才能向法院起訴。[考點]民事訴訟法與仲裁制度

5.

根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些?正確答案：黎某可通過以下途徑解決勞動報酬問題：(1)與甲公司協(xié)商解決；(2)請工會或第三方與甲公司協(xié)商解決；(3)向調(diào)解組織申請調(diào)解；(4)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；(5)如果不服勞動仲裁，可以向法院起訴。

五、【案情】

A房地產(chǎn)公司(下稱A公司)與B建筑公司(下稱B公司)達(dá)成一項協(xié)議，由B公司為A公司承建一棟商品房。合同約定，標(biāo)的總額6000萬元，8個月交工，任何一方違約，按合同總標(biāo)的額20%支付違約金。合同簽訂后，為籌集工程建設(shè)資金，A公司用其建設(shè)用地使用權(quán)作抵押向甲銀行貸款3000萬元，乙公司為此筆貸款承擔(dān)保證責(zé)任，但對保證方式未作約定。

B公司未經(jīng)A公司同意，將部分施工任務(wù)交給丙建筑公司施工，該公司由張某、李某、王某三人合伙出資組成。施工中，工人劉某不慎掉落手中的磚頭，將路過工地的行人陳某砸成重傷，花去醫(yī)藥費5000元。

A公司在施工開始后即進(jìn)行商品房預(yù)售。丁某購買了1號樓101號房屋，預(yù)交了5萬元房款，約定該筆款項作為定金。但不久后，A公司又與汪某簽訂了一份合同，將上述房屋賣給了汪某，并在房屋竣工后給汪某辦理了該房的產(chǎn)權(quán)證。汪某不知該房已經(jīng)賣給丁某的事實。

汪某入住后，全家人出現(xiàn)皮膚瘙癢、流淚、頭暈?zāi)垦５炔贿m癥狀。經(jīng)檢測，發(fā)現(xiàn)室內(nèi)甲醛等化學(xué)指標(biāo)嚴(yán)重超標(biāo)，但購房合同中未對化學(xué)指標(biāo)作明確約定。