民法分類模擬12

民法分類模擬12不定項選擇題1.

甲為乙的債權人，乙將其電動車出質于甲。現(xiàn)甲為了向丙借款，未經(jīng)乙同意將電動車出質于丙，丙不知此車為乙所有。下列哪些選項是正確的?_（江南博哥）_____A.丙因善意取得而享有質權B.因未經(jīng)乙的同意丙不能取得質權C.甲對電動車的毀損、滅失應向乙承擔賠償責任D.對電動車毀損、滅失，乙可向丙索賠正確答案：ACD[考點]轉質；善意取得

[解析]出質人以其不具有所有權的動產出質，是無權處分，若符合善意取得的構成要件，則第三人可善意取得質權。本題中，質權人甲謊稱自己為所有權人，將電動車出質給不知情的丙，丙基于善意取得質權。故A項正確，B項錯誤。

《民法典》第431條規(guī)定：“質權人在質權存續(xù)期間，未經(jīng)出質人同意，擅自使用、處分質押財產，造成出質人損害的，應當承擔賠償責任。”第434條規(guī)定：“質權人在質權存續(xù)期間，未經(jīng)出質人同意轉質，造成質押財產毀損、滅失的，應當承擔賠償責任?！睋?jù)此，若質權人實施無權處分，給出質人乙造成損害，應承擔損害賠償責任。故C項正確。

《民法典》第432條第1歉規(guī)定：“質權人負有妥善保管質押財產的義務；因保管不善致使質押財產毀損、滅失的，應當承擔賠償責任?！睋?jù)此，質權人對質物負有妥善保管的義務。本題中，丙善意取得質權后，丙對質物負有妥善保管的義務，若因保管不善導致質物毀損、滅失的，丙應承擔過錯責任(“保管不善”的要求就是有過錯才承擔責任)。故D項正確。

甲有一塊價值一萬元的玉石。甲與乙訂立了買賣該玉石的合同，約定價金11000元。由于乙沒有帶錢，甲未將該玉石交付與乙，約定三日后乙到甲的住處付錢取玉石。隨后甲又向乙提出，再借用玉石把玩幾天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12000元購買該玉石，甲同意并當場將玉石交給丙。丙在回家路上遇到債主丁，向丙催要9000元欠款甚急，丙無奈，將玉石交付與丁抵償債務。后丁將玉石丟失被戊拾得，戊將其轉賣給己。根據(jù)上述事實，請回答下面問題。2.

關于乙對該玉石所有權的取得和交付的表述，下列選項正確的是：______A.甲、乙的買賣合同生效時，乙直接取得該玉石的所有權B.甲、乙的借用約定生效時，乙取得該玉石的所有權C.由于甲未將玉石交付給乙，所以乙一直未取得該玉石的所有權D.甲通過占有改定的方式將玉石交付給了乙正確答案：BD[考點]基于法律行為的動產物權變動；交付

[解析]《民法典》第224條規(guī)定：“動產物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！睋?jù)此，基于法律行為的動產物權變動，除非法律另有規(guī)定，若未完成交付，則不發(fā)生動產物權變動。交付是動產物權變動的生效要件。交付有四種方式：現(xiàn)實交付、簡易交付、指示交付、占有改定，在買賣合同中采取任何一種交付方式都可以導致動產所有權的移轉。本題中，甲、乙間的買賣合同生效之時，甲尚未以任何一種方式向乙完成玉石的交付，乙未于買賣合同生效之時取得玉石所有權。故A項錯誤。

《民法典》第228條規(guī)定：“動產物權轉讓時，當事人又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產的，物權自該約定生效時發(fā)生效力?！边@是關于占有改定的規(guī)定。占有改定包含兩個約定：(1)第一個約定，動產所有權移轉的約定；(2)第二個約定，出讓人與受讓人之間成立委托、保管、租賃、承攬、借用等占有媒介關系，受讓人基于該占有媒介關系取得動產的間接占有，以代替現(xiàn)實交付。本題中，甲與乙先簽訂了買賣合同，隨后又簽訂了借用合同，約定由出賣人甲繼續(xù)占有該玉石，此時雙方已經(jīng)以占有改定的方式完成了交付，乙自此時取得玉石所有權。故B、D項正確，C項錯誤。

3.

關于丙、丁對該玉石所有權的取得問題，下列說法正確的是：______A.甲將玉石交付給丙時，丙取得該玉石的所有權B.甲、丙的買賣合同成立時，丙取得該玉石的所有權C.丙將玉石交給丁時，丁取得該玉石的所有權D.丁不能取得該玉石的所有權正確答案：C[考點]善意取得

[解析]根據(jù)《民法典》第311條的規(guī)定，動產所有權善意取得的構成要件有五：(1)標的物須為占有委托物(盜贓、遺失物、漂流物、埋藏物、失散的動物為占有脫離物，原則上不能善意取得)；(2)動產占有人實施無權處分；(3)受讓人主觀上為善意；(4)約定以合理的價格受讓(不要求實際支付)；(5)已經(jīng)完成了動產的交付(但以占有改定方式完成交付的，不發(fā)生善意取得的效果)

本題中，甲通過占有改定方式將玉石所有權移轉給了乙，乙已經(jīng)取得了玉石的所有權，甲再將玉石出賣給丙構成無權處分，但丙知情，是惡意受讓人，因此丙不能善意取得該玉石的所有權。故A、B項錯誤。

既然丙沒有取得該玉石的所有權，那么，丙將玉石交付與丁的抵債行為也屬于無權處分行為。在這一無權處分行為中，相對人丁是善意的，交易價格為9000元，與甲乙之間約定的11000元價金相仿，可以認定為合理的價格，丙也完成了玉石的交付，因此，符合動產所有權善意取得的構成要件。故C項正確，D項錯誤。

4.

關于該玉石的返還問題，下列說法正確的是：______A.戊已取得了該玉石的所有權，原所有權人無權請求返還該玉石B.該玉石的真正所有權人請求己返還該玉石不受時間限制C.該玉石的真正所有權人可以在戊與己的轉讓行為生效之日起兩年內請求己返還該玉石D.該玉石的真正所有權人可以在知道或者應當知道該玉石的受讓人己之日起兩年內請求己返還該玉石正確答案：D[考點]遺失物的返還請求權

[解析]《民法典》第312條規(guī)定：“所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內向受讓人請求返還原物；但是，受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向無處分權人追償。”據(jù)此，拾得人不能取得遺失物的所有權，轉讓遺失物的行為構成無權處分，權利人有兩個選擇：一是選擇向無權處分人請求損害賠償；二是選擇向受讓人請求返還原物，但必須自知道或者應當知道受讓人之日起2年內行使。

本題中，丁基于善意取得已經(jīng)取得了該玉石的所有權，原所有權人乙則喪失了所有權，因此，丁是該玉石真正的所有權人。現(xiàn)丁將玉石丟失被戊拾得，戊是該玉石的拾得人。因玉石是遺失物，戊不能基于拾得玉石而取得其所有權，丁有權要求其返還該玉石。故A項錯誤。后戊將玉石轉賣給己。因玉石為遺失物，不發(fā)生善意取得，丁有權自知道或者應當知道受讓人己之日起2年內請求己返還。故D項正確，B、C項錯誤。

5.

2014年6月1日，家住北京順義區(qū)的梁某乘坐馬航飛機從馬來西亞飛往北京，途中飛機失聯(lián)，至今下落不明。梁某妻子言某欲將兒子小梁送養(yǎng)，梁某的父母不知如何是好，向律師咨詢。關于律師的答復，下列說法正確的是：______A.梁某的利害關系人申請宣告其死亡，有先后順序的限制B.梁某的父母申請宣告死亡，妻子言某申請宣告失蹤，順義區(qū)法院應根據(jù)父母的申請作出死亡宣告的判決C.如果順義區(qū)法院宣告梁某死亡，則判決作出之日為死亡日期D.如果順義區(qū)法院宣告梁某死亡但實際并未死亡的，在被宣告死亡期間梁某實施的法律行為效力未定正確答案：B[考點]宣告死亡

[解析]根據(jù)《民法典》之規(guī)定，申請宣告死亡沒有先后順序的限制，故A項錯誤。

《民法典》第47條規(guī)定：“對同一自然人，有的利害關系人申請宣告死亡，有的利害關系人申請宣告失蹤，符合本法規(guī)定的宣告死亡條件的，人民法院應當宣告死亡?！睋?jù)此，同時符合宣告死亡和宣告失蹤條件的，宣告死亡優(yōu)先，故B項正確。

《民法典》第48條規(guī)定：“被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判決作出之日視力其死亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件發(fā)生之日視為其死亡的日期。”據(jù)此，因意外事件下落不明，法院作出宣告死亡判決的，意外事件發(fā)生之日為死亡日期，故C項錯誤。

《民法典》第49條規(guī)定：“自然人被宣告死亡但是并未死亡的，不影響該自然人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為的效力。”據(jù)此，宣告死亡后，事實未死的，在行為地進行的法律行為有效，故D項錯誤。

6.

高甲患有精神病，其父高乙為監(jiān)護人。2009年高甲與陳小美經(jīng)人介紹認識，同年12月陳小美以其雙胞胎妹妹陳小麗的名義與高甲登記結婚，2011年生育一子高小甲。2012年高乙得知兒媳的真實姓名為陳小美，遂向法院起訴。訴訟期間，陳小美將一直由其撫養(yǎng)的高小甲戶口遷往自己原籍，并將高小甲改名為陳龍，高乙對此提出異議。下列哪一選項是正確的?______A.高甲與陳小美的婚姻屬無效婚姻B.高甲與陳小美的婚姻屬可撤銷婚姻C.陳小美為高小甲改名的行為侵害了高小甲的合法權益D.陳小美為高小甲改名的行為未侵害高甲的合法權益正確答案：D[考點]婚姻的效力；姓名權

[解析]《民法典》第1051條規(guī)定∶“有下列情形之一的，婚姻無效∶(一)重婚(二)有禁止結婚的親屬關系；(三)未到法定婚齡?！薄睹穹ǖ浠橐黾彝ゾ幗忉?一)》第17條規(guī)定∶“當事人以民法典第一千零五十一條規(guī)定的三種無效婚姻以外的情形請求確認婚姻無效的，人民法院應當判決駁回當事人的訴訟請求。當事人以結婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結婚登記的，告知其可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟?！北绢}中，陳小美以其雙胞胎妹妹陳小麗的名義與高甲登記結婚，存在姓名欺詐，但不屬于婚姻無效事由，當事人無權主張婚姻無效。登記程序存在瑕疵的，當事人可以申請行政復議或行政訴訟。故A項錯誤。

《民法典》第1052條規(guī)定∶“因脅迫結婚的，受脅迫的一方可以向人民法院請求撤銷婚姻。請求撤銷婚姻的，應當自脅迫行為終止之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內提出。”第1053條規(guī)定∶“一方患有重大疾病的，應當在結婚登記前如實告知另一方；不如實告知的，另一方可以向人民法院請求撤銷婚姻。請求撤銷婚姻的，應當自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內提出。”據(jù)此，可撤銷婚姻的原因只有脅迫和隱瞞重大疾病的欺詐兩種情形，本題不屬于上述情形。故B選項錯誤。

《民法典》第27條第1款規(guī)定∶“父母是未成年子女的監(jiān)護人?！钡?012條規(guī)定∶“自然人享有姓名權，有權依法決定、使用、變更或者許可他人使用自己的姓名，但是不得違背公序良俗。”高小甲是無民事行為能力人，由其法定代理人代理實施民事法律行為。其姓名權由其法定監(jiān)護人行使。因為高甲患精神病期間，缺乏監(jiān)護能力，高甲不是高小甲的監(jiān)護人，僅陳小美為高小甲的監(jiān)護人，因此，陳小美決定將高小甲的姓名變更為陳龍，既未侵害高小甲的姓名權，亦未侵害高甲的權益。故C項錯誤，D項正確。

7.

彭某因車禍雙腿截肢，安裝了科技含量高且只能由專業(yè)人員拆卸的假肢，一日與秦某發(fā)生口角，秦某一怒之下將彭某的假肢打碎，彭某精神遭受嚴重打擊。關于本案，下列哪些說法正確?______A.彭某的生命健康權遭受了侵害B.彭某的身體權遭受了侵害C.彭某的所有權遭受了侵害D.彭某可就假肢毀損向秦某主張精神損害賠償正確答案：BD[考點]身體權；精神損害賠償

[解析]《民法典》第1002條規(guī)定∶“自然人享有生命權，有權維護自己的生命安全和生命尊嚴。任何組織或者個人不得侵害他人的生命權。”本題中，秦某的加害行為并未造成彭某生理死亡的后果，不成立對彭某生命權的侵害。《民法典》第1004條規(guī)定∶“自然人享有健康權，有權維護自己的身心健康。任何組織或者個人不得侵害他人的健康權?！苯】禉嗟目腕w為“健康利益”，包括生理健康、心理健康和勞動能力。本題中，秦某的加害行為并未造成彭某健康受損處于疾病狀態(tài)或者勞動能力喪失(減損)的后果，不成立對彭某健康權的侵害。故A選項錯誤。

《民法典》第1003條規(guī)定∶“自然人享有身體權，有權維護自己的身體完整和行動自由。任何組織或者個人不得侵害他人的身體權。”自然人享有身體權，包括身體完整、身體完滿、身體支配。不能自由拆卸的假肢、假牙、義眼、心臟支架等屬于身體的組成部分。本題中，秦某的加害行為破壞了彭某身體的完整，構成對彭某身體權的侵害。故B選項正確，C選項錯誤。

《民法典》第1183條第1款規(guī)定∶“侵害自然人人身權益造成嚴重精神損害的，被侵權人有權請求精神損害賠償。”本題中，秦某侵害了彭某的身體權，并給彭某造成嚴重的精神損害后果，彭某有權請求秦某承擔精神損害賠償責任。故D選項正確。

8.

甲公司、乙公司簽訂的《合作開發(fā)協(xié)議》約定，合作開發(fā)的A區(qū)房屋歸甲公司、B區(qū)房屋歸乙公司。乙公司與丙公司簽訂《委托書》，委托丙公司對外銷售房屋。《委托書》中委托人簽字蓋章處有乙公司蓋章和法定代表人王某簽字，王某同時也是甲公司法定代表人。張某查看《合作開發(fā)協(xié)議》和《委托書》后，與丙公司簽訂《房屋預訂合同》，約定：“張某向丙公司預付房款30萬元，購買A區(qū)房屋一套。待取得房屋預售許可證后，雙方簽訂正式合同?！北緦⒎靠钣糜陧椖客顿Y，全部虧損。后王某向張某出具《承諾函》：如張某不鬧事，將協(xié)調甲公司賣房給張某。但甲公司取得房屋預售許可后，將A區(qū)房屋全部賣與他人。張某要求甲公司、乙公司和丙公司退回房款。張某與李某簽訂《債權轉讓協(xié)議》，將該債權轉讓給李某，通知了甲、乙、丙三公司。因李某未按時支付債權轉讓款，張某又將債權轉讓給方某，也通知了甲、乙、丙三公司。

關于《房屋預訂合同》，下列說法正確的是：______A.無效B.對于甲公司而言，丙公司構成無權處分C.對于乙公司而言，丙公司構成有效代理D.對于張某而言，丙公司構成表見代理正確答案：B[考點]無權處分；表見代理

[解析]本題中，A區(qū)房屋歸甲公司所有，B區(qū)房屋歸乙公司所有，丙接受了乙公司的委托只能出售B區(qū)的房屋。因此，丙公司擅自以自己的名義，將甲公司享有所有權的A區(qū)房屋出售給張某的行為，構成無權處分。故B項正確。

《商品房買賣合同斛釋》第2條規(guī)定：“出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應當認定無效，但是在起訴前取得商品房預售許可證明的，可以認定有效?！北九c張某訂立《房屋預訂合同》時，尚朱取得預售許可證，但在起訴前取得，該商品房預售合同有效。此外，《民法典》第597條規(guī)定：“因出賣人未取得處分權致使標的物所有權不能轉移的，買受人可以解除合同并請求出賣人承擔違約責任?！睋?jù)此，因無權處分訂立的買賣合同，無權處分不影響合同的效力。故《房屋預訂合同》有效，A項錯誤。

丙接受了乙的委托，以自己名義訂立合同，屬于間接代理。但是，丙只能銷售屬于乙的B區(qū)房屋，預定合同中丙卻銷售了甲的A區(qū)房屋，因此屬于超越代理權的行為，是狹義的無權代理，不是有效代理。故C項錯誤。

在簽訂合同前，張某查看了《合作開發(fā)協(xié)議》與《委托書》，這兩個文件里塒A區(qū)和B區(qū)房屋的歸屬以及乙公司與丙公司的委托代理關系有明確約定，A區(qū)房屋歸甲公司所有以及丙公司只能銷售B區(qū)房屋是一個明知的事實。因此，張某不能主張自己有合理的理由相信丙公司有銷售A區(qū)房屋的權利，不能構成表見代理。故D項錯誤。

9.

王某與李某系夫妻，二人帶女兒外出旅游，發(fā)生車禍全部遇難，但無法確定死亡的先后時間。下列哪些選項是正確的?______A.推定王某和李某先于女兒死亡B.推定王某和李某同時死亡C.王某和李某互不繼承D.女兒作為第一順序繼承人繼承王某和李某的遺產正確答案：ABCD[考點]法定繼承人的范圍和順序：死亡時間的推定

[解析]《民法典》第1121條規(guī)定：“繼承從被繼承人死亡時開始。相互有繼承關系的數(shù)人在同一事件中死亡，難以確定死亡時間的，推定沒有其他繼承人的人先死亡。都有其他繼承人，輩份不同的，推定長輩先死亡；輩份相同的，推定同時死亡，相互不發(fā)生繼承。”須注意的是，前述死亡推定具有一個前提：不能確定死亡的先后順序。因此，死亡推定具有嚴格的順序性：(1)首先，應推定“沒有繼承人的人”先死亡。所謂“沒有繼承人的人”，指的是除了在同一事件中死亡的相互有繼承關系的人之外(可見，他們其實都有繼承人，因為他們互為繼承人)，某人不再有其他的繼承人。(2)若每個人都有其他繼承人，則推定長輩先死亡，晚輩繼承長輩的遺產，然后，晚輩死亡。(3)若有人是同輩(如夫妻、兄弟姐妹)，則應推定同時死亡，彼此不能繼承(丈夫不能繼承妻子的，反之亦然)，由他們各自的繼承人繼承。本題中，應推定王某和李某先于女兒死亡，王某和李某同時死亡，互不發(fā)生繼承，女兒作為第一順序繼承人繼承王某和李某的遺產。故A、B、C、D項正確。

10.

甲企業(yè)是由自然人安琚與乙企業(yè)(個人獨資)各出資50%設立的普通合伙企業(yè)，欠丙企業(yè)貨款50萬元，由于經(jīng)營不善，甲企業(yè)全部資產僅剩20萬元。現(xiàn)所欠貨款到期，相關各方因貨款清償發(fā)生糾紛。對此，下列哪一表述是正確的?______A.丙企業(yè)只能要求安琚與乙企業(yè)各自承擔15萬元的清償責任B.丙企業(yè)只能要求甲企業(yè)承擔清償責任C.欠款應先以甲企業(yè)的財產償還，不足部分由安琚與乙企業(yè)承擔無限連帶責任D.就乙企業(yè)對丙企業(yè)的應償債務，乙企業(yè)投資人不承擔責任正確答案：C[考點]個人獨資企業(yè)；合伙債務的清償

[解析]《合伙企業(yè)法》第38條規(guī)定：“合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償?！钡?9條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。”也就是說，合伙企業(yè)清償企業(yè)的對外債務，先以合伙企業(yè)的全部財產承擔清償責任，不足部分由各普通合伙人不分份額地承擔連帶責任。普通合伙企業(yè)甲對丙負擔的50萬元債務，先由甲企業(yè)的20萬元財產清償，剩余的30萬元，由合伙人安琚與乙企業(yè)承擔連帶責任。故A、B項錯誤，C項正確。

《個人獨資企業(yè)法》第31條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償?！庇纱丝芍瑐€人獨資企業(yè)投資人應對企業(yè)債務承擔連帶責任。故D項錯誤。

11.

根據(jù)《民法典》改編

某農村養(yǎng)殖戶為擴大規(guī)模向銀行借款，欲以其財產設立浮動抵押。對此，下列哪些表述是正確的?______A.該養(yǎng)殖戶可將存欄的養(yǎng)殖物作為抵押財產B.抵押登記機關為抵押財產所在地的工商部門C.轉讓抵押財產須經(jīng)銀行同意D.如借款到期未還，抵押財產自借款到期時確定正確答案：AD[考點]動產浮動抵押

[解析]《民法典》第396條規(guī)定：“企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就抵押財產確定時的動產優(yōu)先受償?！盇項中的財產為現(xiàn)有產品，動產可以作為浮動抵押標的。故A項正確。

《民法典》第406條規(guī)定：“抵押期間，抵押人可以轉讓抵押財產。當事人另有約定的，按照其約定。抵押財產轉讓的，抵押權不受影響。抵押人轉讓抵押財產的，應當及時通知抵押權人?！睋?jù)此，抵押人轉計抵押財產無需征得抵押權人同意，及時通知抵押權人即可。故B項錯誤。

《民法典》第404條規(guī)定：“以動產抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價款并取得抵押財產的買受人。”據(jù)此可知，動產抵押，抵押登記并非可以對抗任何善意第三人。故C項錯誤。

《民法典》第411條規(guī)定：“依據(jù)本法第三百九十六條規(guī)定設定抵押的，抵押財產自下列情形之一發(fā)生時確定：(一)債務履行期限屆滿，債權未實現(xiàn)；……”本題中，借款到期未還，債權沒有實現(xiàn)，因此抵押財產此時可以確定。故D項正確。

12.

方某為送湯某生日禮物，特向余某定做一件玉器。訂貨單上，方某指示余某將玉器交給湯某，并將訂貨情況告知湯某。玉器制好后，余某委托朱某將玉器交給湯某，朱某不慎將玉器碰壞。下列哪一表述是正確的?______A.湯某有權要求余某承擔違約責任B.湯某有權要求朱某承擔侵權責任C.方某有權要求朱某承擔侵權責任D.方某有權要求余某承擔違約責任正確答案：D[考點]合同的相對性加工承攬合同

[解析]《民法典》第646條規(guī)定：“法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照適用買賣合同的有關規(guī)定?！币虼耍瑓⒄召I賣合同標的物所有權轉移的規(guī)定，承攬合同中定作的標的物，在交付之前所有權屬于承攬人，并沒有轉移給定作人或者定作人指示的人。故本題中方某和湯某均無權主張侵權責任。故B、C項錯誤。

《民法典》第593條規(guī)定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當依法向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定處理。”朱某系余某(債務人)的履行輔助人，現(xiàn)余某因第三人朱某的原因對方某違約，余某應當承擔違約責任。《民法典》第522條第1款規(guī)定：“當事人約定由債務人向第三人履行債務，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定的，應當向債權人承擔違約責任。”本題中的加工承攬合同屬于“向第三人履行的合同”，依據(jù)合同的相對性，債務人(余某)未向第三人(湯某)履行債務或者履行不符合約定，第三人(湯某)無權請求債務人(余某)承擔違約責任，僅債權人(方某)有權請求余某承擔違約責任。故A項錯誤，D項正確。

甲、乙雙方于2013年5月6日簽訂水泥供應合同，乙以自己的土地使用權為其價款支付提供了最高額抵押，約定2014年5月5日為債權確定日，并辦理了登記。丙為擔保乙的債務，也于2013年5月6日與甲訂立最高額保證合同，保證期間為一年，自債權確定日開始計算。

請回答下面問題。13.

水泥供應合同約定，將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入了最高額抵押的擔保范嗣。下列說法正確的是：______A.該約定無效B.該約定合法有效C.如最高額保證合同未約定將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入最高額保證的擔保范圍，則丙對此不承擔責任D.丙有權主張減輕其保證責任正確答案：BC[考點]抵押權；保證

[解析]《民法典》第420條第2款規(guī)定：“最高額抵押權設立前已經(jīng)存在的債權，經(jīng)當事人同意，可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍?！奔慈绻斒氯送猓梢詫⒅暗膫鶆辙D入最高額抵押的范圍。故A項錯誤，B項正確。

《民法典》第690條規(guī)定：“保證人與債權人可以協(xié)商訂立最高額保證的合同，約定在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權提供保證。最高額保證除適用本章規(guī)定外，參照適用本法第二編最高額抵押權的有關規(guī)定。”據(jù)此，設立最高額保證的，除適用民法關于“保證”的規(guī)定外，還準用《民法典》關于“最高額抵押”的規(guī)定。參照最高額抵押的規(guī)定，在沒有特別約定的情況下，最高額保證中的保證人只對在最高額保證設定之后發(fā)生的債務承擔責任，對最高額保證成立前(2013年5月6日前)甲對乙已經(jīng)享有的水泥價款債權不承擔最高額保證責任。故C項正確。

《民法典》第695條第1款規(guī)定：“債權人和債務人未經(jīng)保證人書面同意，協(xié)商變更主債權債務合同內容，減輕債務的，保證人仍對變更后的債務承擔保證責任；加重債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任?！睋?jù)此，保證期間，未經(jīng)保證人丙書面同意，債權人甲與債務人乙協(xié)議加重債務，保證人丙對加重的債務不承擔保證責任，僅仍應對原來的債務承擔保證責任，不存在減輕責任的問題。故D項錯誤。

14.

甲在2013年11月將自己對乙已取得的債權全部轉讓給丁。下列說法正確的是：______A.甲的行為將導致其最高額抵押權消滅B.甲將上述債權轉讓給丁后，丁取得最高額抵押權C.甲將上述債權轉讓給丁后，最高額抵押權不隨之轉讓D.2014年5月5日前，甲對乙的任何債權均不得轉讓正確答案：C[考點]抵押權的從屬性

[解析]《民法典》第421條規(guī)定：“最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但是當事人另有約定的除外。”本題中，2013年11月，尚未到約定的債權確定期限，此時，在沒有特別約定的情形下，如果轉讓已經(jīng)發(fā)生的債權，對于最高額抵押沒有任何影響，最高額抵押不隨債權的部分轉讓而轉讓。其原因在于，最高額抵押是為了擔保未來債權而存在的物保，不能因為過去已經(jīng)發(fā)生的部分債權轉讓而受到影響。這就意味著，債權可以轉讓，但是，不能給最高額抵押帶來影響。故C項正確，A、B、D項錯誤。

15.

甲乙約定賣方甲負責將所賣貨物運送至買方乙指定的倉庫。甲如約交貨，乙驗收收貨，但甲未將產品合格證和原產地證明文件交給乙。乙已經(jīng)支付80%的貨款。交貨當晚，因山洪暴發(fā)，乙倉庫內的貨物全部毀損。下列哪些表述是正確的?______A.乙應當支付剩余20%的貨款B.甲未交付產品合格證與原產地證明，構成違約，但貨物損失由乙承擔C.乙有權要求解除合同，并要求甲返還已支付的80%貨款D.甲有權要求乙支付剩余的20%貨款，但應補交已經(jīng)毀損的貨物正確答案：AB[考點]風險負擔；違約責任

[解析]《民法典》第604條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！币蚣滓严蛞彝瓿闪素浳锝桓叮L險應由乙承擔。乙承擔風險，意味著在甲、乙的買賣合同中，當因當事人以外的原因發(fā)生了貨物損毀、滅失的，由乙承擔錢財兩空的后果，因此乙應當支付剩余20%貨款，甲也不用補交已經(jīng)毀損的貨物。故A項正確，D項錯誤。

《民法典》第599條規(guī)定：“出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料。”根據(jù)《買賣合同解釋》第4條規(guī)定，提取標的物單證以外的有關單證和資料，主要應當包括保險單、保修單、普通發(fā)票、增值稅專用發(fā)票、產品合格證、質量保證書、質量鑒定書、品質檢驗證書、產品進出口檢疫書、原產地證明書、使用說明書、裝箱單等。據(jù)此，甲不僅對乙負擔交付標的物、移轉標的物所有權的主給付義務，還負擔交付產品合格證、原產地證明書等單證資料的從給付義務，甲未按約向乙交付產品合格證、原產地證明文件，屬于違約。此外，《民法典》第611條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行義務不符合約定，買受人請求其承擔違約責任的權利?！庇纱丝芍?，乙承擔風險的事實，不影響乙仍有權請求甲就未履行交付產品合格證、原產地證明文件之從給付義務的違約行為承擔違約責任。故B項正確。

本題中，貨物系因不可歸責于甲、乙的原因毀損、滅失，對于貨物的毀損、滅失，不屬于甲的違約行為。根據(jù)《民法典》第563條的規(guī)定，未交付有關標的物的單證和資料雖構成違約，但尚不構成對合同主要債務的違約，不構成根本違約，所以不能導致法定解除權的產生。因此，乙不享有法定解除權，不能要求解除合同。故C項錯誤。

16.

根據(jù)我國法律規(guī)定，關于法人，下列哪一表述是正確的?______A.成立社團法人均須登記B.銀行均是企業(yè)法人C.法人之間可形成合伙型聯(lián)營D.一人公司均不是法人正確答案：C[考點]法人

[解析]根據(jù)成立的依據(jù)，法人分為公法人與私法人；根據(jù)成立的基礎，私法人分為社團法人與財團法人。財團法人，指以一筆獨立的目的財產為基礎成立的法人(在我國僅指基金會法人)；社團法人，指以人的結合為基礎成立的法人。在我國，社團法人大致包括：(1)企業(yè)法人；(2)(不履行行政職能的)事業(yè)單位法人；(3)部分社會團體法人(如法學會)。這三種社團法人的成立要件各不相同，僅就是否需要登記來說，企業(yè)法人均需登記始能成立；而事業(yè)單位法人和社會團體法人的成立有的依法須經(jīng)登記程序，有的則無須經(jīng)過登記程序(僅須批準程序)，其法律依據(jù)是：《民法典》第88條規(guī)定：“具備法人條件，為適應經(jīng)濟社會發(fā)展需要，提供公益服務設立的事業(yè)單位，經(jīng)依法登記成立，取得事業(yè)單位法人資格；依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有事業(yè)單位法人資格?！薄睹穹ǖ洹返?0條規(guī)定：“具備法人條件，基于會員共同意愿，為公益目的或者會員共同利益等非營利目的設立的社會團體，經(jīng)依法登記成立，取得社會團體法人資格；依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有社會團體法人資格?！惫蔄項錯誤。

在我國，銀行分為商業(yè)銀行和中央銀行。商業(yè)銀行屬于企業(yè)法人(社團法人、營利法人、私法人)，而中央銀行(中國人民銀行)屬于公法人(機關法人)，不是企業(yè)法人。戰(zhàn)B項錯誤。

《民法典》第967條規(guī)定：“合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔風險的協(xié)議?！边@里的合伙人既包括自然人，也包括法人和其他組織。據(jù)此，法人之間也可以通過簽訂合伙合同組成合伙性質的聯(lián)營。故C項正確。

公司屬于社團法人，為人合組織。一人公司雖然不太符合人合組織的特征，但作為例外，《公司法》承認一人公司為公司法人，僅在一人公司與出資人發(fā)生人格混同時才刺破公司面紗，否認一人公司的獨立法律人格。故D項錯誤。

17.

甲欠丙100噸鋼材，為償還該債務，甲與乙訂立了100噸鋼材的買賣合同，約定由乙向丙直接交付鋼材，丙也可以直接向乙請求履行，丙對此知情，也未拒絕。以下說法哪一項是正確的?______A.如乙不交付，丙可請求其履行且要求承擔違約責任B.甲對乙已經(jīng)沒有任何義務C.乙不能向丙主張其對甲的抗辯D.因合同相對性，丙不能直接向乙請求履行交付義務正確答案：A[考點]合同的相對性；向第三人履行

[解析]向第三人履行的合同，又稱第三人利益合同，是指合同雙方當事人為第三人設定了合同權利，由第三人取得利益的合同。第三人利益合同系涉他合同，涉他合同是合同相對性原理的例外?！睹穹ǖ洹返?22條規(guī)定：“當事人約定由債務人向第三人履行債務，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定的，應當向債權人承擔違約責任。法律規(guī)定或者當事人約定第三人可以直接請求債務人向其履行債務，第三人未在合理期限內明確拒絕，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定的，第三人可以請求債務人承擔違約責任；債務人對債權人的抗辯，可以向第三人主張。”

本題中，甲(買方)與乙(賣方)簽訂鋼材買賣合同，約定丙(第三人)可以直接請求乙(債務人)向其履行，丙對此知情且未拒絕。因此，丙基于甲、乙之間的約定取得了獨立的請求權，即丙可以請求乙向其履行100噸鋼材，如乙不交付，丙可以直接追究乙的違約責任。當然，基于買賣合同，乙對甲的抗辯可以向丙主張。故A項正確，C、D項錯誤。

雖然丙取得獨立的請求權，但并不會導致合同直接當事人甲和乙的法律關系消滅，如乙交付鋼材給丙，則甲有義務向乙給付價款。故B項錯誤。

18.

甲與乙簽訂《協(xié)議》，由乙以自己名義代甲購房，甲全權使用房屋并獲取收益。乙與開發(fā)商和銀行分別簽訂了房屋買賣合同和貸款合同。甲把首付款和月供款給乙，乙再給開發(fā)商和銀行，房屋登記在乙名下。后甲要求乙過戶，乙主張是自己借款購房。下列哪一選項是正確的?______A.甲有權提出更正登記B.房屋登記在乙名下，甲不得請求乙過戶C.《協(xié)議》名為代購房關系，實為借款購房關系D.如乙將房屋過戶給不知《協(xié)議》的丙，丙支付合理房款則構成善意取得正確答案：A[考點]更正登記；不動產善意取得的構成；無權處分的認定

[解析]“借用他人名義買房”是法律實務中的熱點問題。本題中，甲出全資，借用乙的名義購買商品房，登記在乙名下，有兩個基礎問題需要解決。

第一個問題是房屋的所有權歸誰?按照出題人的觀點，須分對內和對外關系分別判定。在對外關系(對甲、乙之外的善意第三人而言)上，采“登記名義說”，房屋登記在誰名下，誰就是房屋所有權人(本題中即乙)。在對內關系(就甲、乙間的關系而言)上，采“約定加真實資金關系說”，按約定由出資人享有房屋所有權(本題中即甲)。需要注意的是，甲、乙之間的協(xié)議只有債權的效力，對外不具有任何公示性，不能對抗善意第三人。

第二個問題是甲、乙的約定(即房屋代購協(xié)議)是否有效?有些約定是無效的，如甲借用乙的名義購買(尚不能上市交易的)經(jīng)濟適用房。除此之外，其他多數(shù)情形，房屋代購協(xié)議是有效的。

《民法典》第220條第1款規(guī)定：“權利人、利害關系人認為不動產登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產登記簿記載的權利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的，登記機構應當予以更正。”本題中，甲、乙之間的代購協(xié)議有效，盡管房屋登記在乙名下，但實際所有權人為甲，甲作為權利人有權申請更正登記。故A項正確。

如前所述，甲、乙的約定有效，甲有權請求乙依照有效的合同辦理房屋的過戶登記。故B項錯誤。

甲與乙簽汀的《協(xié)議》的內容是明確的，就是房屋代購協(xié)議，不是借款購房關系。故C項錯誤。

善意取得須以無權處分為前提條件。如前所述，在對外關系上，因采登記名義說，乙系房屋的所有權人，乙將房屋出賣給丙并辦理過戶登記，屬有權處分，丙繼受取得房屋所有權，不屬于善意取得。故D項錯誤。

19.

甲公司與乙公司約定，由甲公司向乙公司交付1噸藥材，乙公司付款100萬元。乙公司將藥材轉賣給丙公司，并約定由甲公司向丙公司交付，丙公司收貨后3日內應向乙支付價款120萬元。

張某以自有汽車為乙公司的債權提供抵押擔保。未辦理抵押登記。抵押合同約定：“在丙公司不付款時，乙公司有權就出賣該汽車的價款清償自己的債權。”李某為這筆貨款出具擔保函：“在丙公司不付款時，由李某承擔保證責任”。丙公司收到藥材后未依約向乙公司支付120萬元，乙公司向張某主張實現(xiàn)抵押權，同時要求李某承擔保證責任。

張某見狀，便將其汽車贈與劉某。劉某將該汽車作為出資，與錢某設立丁酒店有限責任公司，并辦理完出資手續(xù)。

丁公司員工方某駕駛該車接送酒店客人時，為躲避一輛逆行摩托車，將行人趙某撞傷。方某自行決定以丁公司名義將該車放在戊公司維修，為獲得維修費的八折優(yōu)惠，方某以其名義在與戊公司相關的庚公司為該車購買一套全新座墊。汽車修好后，方某將車取走交丁公司投入運營。戊公司要求丁公司支付維修費，否則對汽車行使留置權，丁公司回函請寬限一周。庚公司要求丁公司支付座墊費，丁公司拒絕。

關于對趙某的損害應承擔侵權責任的主體，下列選項正確的是：______A.方某B.錢某和劉某C.丁公司D.摩托車主正確答案：D[考點]侵權責任的抗辯事由；緊急避險

[解析]《民法典》第182條規(guī)定∶“因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。危險由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任，可以給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)拿袷仑熑?。”本題中，丁公司員工方某駕駛該車接送酒店客人時，為躲避一輛逆行摩托車，將行人趙某撞傷，方某的行為構成緊急避險，且無避險不當?shù)那樾危瑧梢痣U情發(fā)生的摩托車主承擔全部侵權責任。故D項正確，A、B、C項錯誤。

20.

甲、乙約定：甲將100噸汽油賣給乙，合同簽訂后三天交貨，交貨后十天內付貨款。還約定，合同簽訂后乙應向甲支付十萬元定金，合同在支付定金時生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙到期未付款。對此，下列哪一表述是正確的?______A.甲可請求乙支付定金B(yǎng).乙未支付定金不影響買賣合同的效力C.甲交付汽油使得定金合同生效D.甲無權請求乙支付價款正確答案：B[考點]成約定金

[解析]根據(jù)《民法典》第586條的規(guī)定，定金合同自實際交付定金時成立。因此，定金合同屬于實踐合同。由于乙一直未按照約定支付定金，甲、乙間的定金合同尚未成立，甲無權請求乙支付定金。故A、C項錯誤。

定金分為四種：立約定金、成約定金、解約定金、違約定金。成約定金，指當事人約定以定金的交付作為合同生效要件的定金。原則上，若當事人未交付成約定金，合同就尚未成立或生效，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，主合同的成立或者生效不受此影響。本題中，甲、乙約定的定金為成約定金，乙雖未支付定金，但因主合同已經(jīng)履行，買賣合同已經(jīng)生效。事實上甲、乙已經(jīng)以推定的意思表示變更了此前的約定。故B項正確。既然買賣合同已經(jīng)生效，出賣人甲已經(jīng)按約交付了貨物，則買受人乙負有支付價款的義務。故D項錯誤。

21.

張某遺失的名表被李某拾得。1年后，李某將該表賣給了王某。再過1年，王某將該表賣給了鄭某。鄭某將該表交給不知情的朱某維修，因鄭某不付維修費與朱某發(fā)生爭執(zhí)，張某方知原委。下列哪一表述是正確的?______A.張某可請求李某返還手表B.張某可請求王某返還手表C.張某可請求鄭某返還手表D.張某可請求朱某返還手表正確答案：C[考點]拾得遺失物返還請求權；善意取得

[解析]根據(jù)《民法典》第312條的規(guī)定，因手表系遺失物，李某出賣給王某，王某即使系善意受讓人，仍不能善意取得對手表的所有權。并且“占有脫離物恒為占有脫離物”，王某又將手表出賣給鄭某，鄭某即使系善意受讓人，亦不能善意取得對手表的所有權。因此，手表仍歸張某所有。

《民法典》第235條規(guī)定：“無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物?！睋?jù)此，返還原物請求權的構成要件有二：第一，請求人系物權人，且其物權須包含占有權能；第二，被請求人系現(xiàn)時的無權占有人(包括無權占有的直接占有人和無權的間接占有人)。本題中，曾經(jīng)的無權占有人李某已將手表出賣給王某并完成現(xiàn)實交付，李某已終局地放棄占有地位，既不是手表的直接占有人，也不是手表的間接占有人，所以，張某對李某不享有返還原物請求權。故A項錯誤。同理，曾經(jīng)的無權占有人王某已將手表出賣給鄭某并完成現(xiàn)實交付，王某既不是手表的直接占有人，也不是手表的間接占有人，張某對王某不享有返還原物清求權。故B項錯誤。

本題中，手表雖為遺失物，但通說認為，遺失物可善意取得留置權，只要朱某受讓手表交付之時“不知手表系遺失物”，朱某即可善意取得對手表的留置權。相對于所有權人張某，朱某在留置權存續(xù)期間系有權占有人，張某對朱某不享有返還原物請求權。故D項錯誤。相對于所有權人張某，鄭某系無權的間接占有人，張某對鄭某享有返還原物請求權。故C項正確。

22.

張某、方某共同出資，分別設立甲公司和丙公司。2013年3月1日，甲公司與乙公司簽訂了開發(fā)某房地產項目的《合作協(xié)議一》，約定如下：“甲公司將丙公司10%的股權轉讓給乙公司，乙公司在協(xié)議簽訂之日起三日內向甲公司支付首付款4000萬元，尾款1000萬元在次年3月1日之前付清。首付款用于支付丙公司從某國土部門購買A地塊土地使用權。如協(xié)議簽訂之日起三個月內丙公司未能獲得A地塊土地使用權致雙方合作失敗，乙公司有權終止協(xié)議?！?/p>

《合作協(xié)議一》簽訂后，乙公司經(jīng)甲公司指示向張某、方某支付了4000萬元首付款。張某、方某配合甲公司將丙公司的10%的股權過戶給了乙公司。

關于《合作協(xié)議一》，下列表述正確的是：______A.是無名合同B.對股權轉讓的約定構成無權處分C.效力待定D.有效正確答案：ABD[考點]無名合同；無權處分買賣合同的效力

[解析]以法律是否設有規(guī)范并賦予一個特定的名稱為標準，合同分為有名合同與無名合同。有名合同(又稱典型合同)，指法律設有規(guī)范，并賦予一定名稱的合同。無名合同(又稱非典型合同)，指法律尚未特別規(guī)定，亦未賦予一定名稱的合同。本題中的《合作協(xié)議一》為股份轉讓合同，在《民法典》合同編及其他法律中沒有明確規(guī)定，屬于無名合同。故A項正確。

丙公司是由張某和方某共同出資成立的，因此，張某、方某二人才是丙公司的股東，只有股東才有轉讓自己股份的權利?！逗献鲄f(xié)議一》的內容是甲公司將丙公司的10%的股份轉讓給乙，甲公司沒有處分丙公司股份的權利，因此是無權處分。故B項正確。

《民法典》第597條第1款規(guī)定：“因出賣人未取得處分權致使標的物所有權不能轉移的，買受人可以解除合同并請求出賣人承擔違約責任?！睋?jù)此，因無權處分訂立的買賣合同，無權處分不影響買賣合同的效力，該股權轉讓協(xié)議有效。故C項錯誤，D項正確。

23.

黃某與唐某自愿達成離婚協(xié)議并約定財產平均分配，婚姻關系存續(xù)期間的債務全部由唐某償還。經(jīng)查，黃某以個人名義在婚姻存續(xù)期間向劉某借款10萬元用于購買婚房。下列哪一表述是正確的?______A.劉某只能要求唐某償還10萬元B.劉某只能要求黃某償還10萬元C.如黃某償還了10萬元，則有權向唐某追償10萬元D.如唐某償還了10萬元，則有權向黃某追償5萬元正確答案：C[考點]夫妻共同債務

[解析]《民法典》第1064條第2款規(guī)定∶“夫妻一方在婚姻關系存續(xù)期間以個人名義超出家庭日常生活需要所負的債務，不屬于夫妻共同債務；但是，債權人能夠證明該債務用于夫妻共同生活、共同生產經(jīng)營或者基于夫妻雙方共同意思表示的除外?！北绢}中，黃某以個人名義在婚姻存續(xù)期間向劉某借款10萬元是用于購買婚房，用于夫妻日常生活，因此屬于夫妻共同債務?！睹穹ǖ洹返?089條規(guī)定∶“離婚時，夫妻共同債務應當共同償還。共同財產不足清償或者財產歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成的，由人民法院判決?！睋?jù)此，黃某與唐某應對夫妻共同債務承擔連帶清償責任。故A、B項錯誤。

黃某與唐某在離婚協(xié)議中對夫妻共同債務承擔的約定(婚姻關系存續(xù)期間的債務全部由唐某償還)不能對抗債權人，雙方仍須對債權人承擔連帶責任；但是，該約定在黃某與唐某間可發(fā)生效力。如黃某償還了10萬元，則有權向唐某追償10萬元。故C項正確，D項錯誤。

24.

甲公司對乙公司負有交付葡萄酒的合同義務。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的?______A.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力B.因甲公司不知情，故丙公司代為履行后對甲公司不得追償代為履行的必要費用C.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對乙公司承擔違約責任D.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔違約責任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償正確答案：A[考點]代為清償

[解析]債務可由債務人之外的第三人清償，稱為第三人清償。第三人代為清償?shù)囊兴模?1)債務的性質允許第三人代為清償。具有專屬性的債務，第三人不得代為清償。(2)無禁止第三人代為清償?shù)募s定。若債務人與債權人約定禁止第三人代為清償，則不可。(3)須經(jīng)債權人同意。第三人清償時，若債權人拒絕，則第三人不得清償；但是，若第三人就債務的清償具有法律上的利害關系，債權人不得拒絕。(4)須第三人具有為債務人清償?shù)囊馑?。甲對乙的債務不具有專屬性，丙替甲清償債務的行為得到了債權人乙的同意，清償有效。故A選項正確。

第三人清償?shù)闹饕尚Ч牵?1)因第三人清償債務，債務人免除其債務，債權亦因此消滅。(2)第三人可基于無因管理或者不當?shù)美騻鶆杖俗穬?；但第三人以贈與的意思代為清償?shù)?，無追償權。因此丙代為清償后，有權依照無因管理或者不當?shù)美蚣坠咀穬?。故B選項錯誤。

因乙接受丙的代為清償，甲對乙的債務消滅，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司無須承擔責任。故C選項錯誤。

若丙公司有效地代為清償甲公司對乙公司的債務，丙公司對甲公司有權追償?shù)姆秶ǎ杭坠疽虼嗣獬膫鶆?、利息和丙公司代為清償?shù)谋匾M用。若丙公司對乙公司的履行行為有瑕疵，丙公司為實現(xiàn)有效代為清償而采取補救措施所支出的費用應由其自行承擔，丙公司無權向甲公司追償。故D選項錯誤。

25.

甲、乙和丙于2012年3月簽訂了散伙協(xié)議，約定登記在丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有。后丙未履行協(xié)議。同年8月，法院判決丙辦理該房屋過戶手續(xù)，丙仍未辦理。9月，丙死亡，丁為其唯一繼承人。12月，丁將房屋贈給女友戊，并對贈與合同作了公證。下列哪一表述是正確的?______A.2012年3月，甲、乙按份共有房屋B.2012年8月，甲、乙按份共有房屋C.2012年9月，丁為房屋所有人D.2012年12月，戊為房屋所有人正確答案：C[考點]不動產物權變動

[解析]甲、乙和丙于2012年3月簽訂了散伙協(xié)議，約定登記在丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有，該約定有效。但是，此行為只意味著負擔行為的完成，達成協(xié)議后，丙負有向甲、乙過戶的義務，但在過戶登記之前，房屋的所有權并沒有轉移。后來，丙沒有履行協(xié)議，應當向甲、乙承擔違約責任，但房屋所有權并沒有轉移。故A項錯誤。

《民法典》第229條規(guī)定：“因人民法院、仲裁機構的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者征收決定等生效時發(fā)生效力?！薄睹穹ǖ湮餀嗑幗忉?一)》第7條規(guī)定：“人民法院、仲裁機構在分割共有不動產或者動產等案件中作出并依法生效的改變原有物權關系的判決書、裁決書、調解書，以及人民法院在執(zhí)行程序中作出的拍賣成交裁定書、變賣成交裁定書、以物抵債裁定書，應當認定為民法典第二百二十九條所稱導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的人民法院、仲裁機構的法律文書。”據(jù)此，通過生效判決發(fā)生物權變動的，無須公示，自判決書生效時即發(fā)生物權變動效果。需要特刖注意的是，《民法典》第229條所指的生效判決特指形成判決，而不包括給付判決和確認判決，也就是說，能夠直接導致物權變動的判決才能適用本條規(guī)定。本題中，2012年8月法院作出的生效判決系給付判決，不是直接確定爭議房屋的權屬，而是判決丙履行已經(jīng)達成的協(xié)議(去辦理過戶登記)，判決生效后，還須辦理過戶登記才能發(fā)生物權變動效果。在過戶登記之前，房屋所有權依然屬于丙。故B項錯誤、

既然丙一直沒有過戶，丙依然享有房屋的所有權，此時丙死亡，丁作為繼承人?！睹穹ǖ洹返?30條規(guī)定：“因繼承取得物權的，自繼承開始時發(fā)生效力?！睋?jù)此，依照繼承取得不動產物權的，無須公示，自被繼承人死亡或者被宣告死亡時，繼承人取得被繼承人享有的不動產物權。2012年9月，自丙死亡時，丁即因繼承直接取得房屋的所有權。故C項正確。

根據(jù)《民法典》第232條的規(guī)定，根據(jù)法院判決、繼承、房屋建造等享有不動產物權的，處分該物權時，依照法律規(guī)定需要辦理登記的，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權效力。丁作為繼承人，自己獲得房屋所有權不需要登記，但是要處分該房屋時，應當首先登記到自己的名下。丁將房屋贈與女友戊，盡管對于贈與合同作了公證，這只是意味著贈與人不能任意撤銷該贈與合同，由于丁并沒有辦理過戶登記，此時所有權人依然是丁。故D項錯誤。

26.

甲系某品牌汽車制造商，發(fā)現(xiàn)已投人流通的某款車型剎車系統(tǒng)存在技術缺陷，即通過媒體和銷售商發(fā)布召回該款車進行技術處理的通知。乙購買該車，看到通知后立即驅車前往丙銷售公司，途中因剎車系統(tǒng)失靈撞上大樹，造成傷害。下列哪些說法是正確的?______A.乙有權請求甲承擔賠償責任B.乙有權請求丙承擔賠償責任C.乙有權請求懲罰性賠償D.甲的責任是無過錯責任正確答案：ABCD[考點]產品責任

[解析]《民法典》第1206條第1款規(guī)定∶“產品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的，生產者、銷售者應當及時采取停止銷售、警示、召回等補救措施；未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害擴大的，對擴大的損害也應當承擔侵權責任?！北绢}中，汽車生產者甲公司雖采取了補救措施，但因補救措施不力造成產品侵權，仍應承擔侵權責任?！睹穹ǖ洹返?203條第1款規(guī)定∶“因產品存在缺陷造成他人損害的，被侵權人可以向產品的生產者請求賠償，也可以向產品的銷售者請求賠償。”據(jù)此，構成產品侵權的，生產者與銷售者應承擔無過錯責任、不真正連帶責任。故A、B、D項正確。

《民法典》第1207條規(guī)定∶“明知產品存在缺陷仍然生產、銷售，或者沒有依據(jù)前條規(guī)定采取有效補救措施，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償?！睋?jù)此，受害人因產品侵權對生產者或銷售者主張懲罰性賠償責任，僅限于兩種法定情形∶(1)明知產品有缺陷仍生產、銷售，造成他人死亡或者健康嚴重損害；(2)產品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷，未依照《民法典》第1206條的規(guī)定采取“有效”補救措施，造成他人死亡或者健康嚴重損害。本題中情形屬于第二種，生產者甲、銷售者雖然進行了汽車召回，但補救措施不力，造成嚴重后果，因此，乙可主張懲罰性賠償。故C項正確。

27.

陳某丟失一臺高精微型設備，被周某撿到并交到派出所，派出所及時發(fā)布招領公告。同時，陳某在報紙上發(fā)布懸賞公告，承諾撿到并送回者給l萬元獎勵金。后陳某通過招領公告領回該設備。下列哪一說法是正確的?______A.因周某已將設備交派出所，派出所有權獲得1萬元B.基于懸賞公告，陳某應向周某支付1萬元C.基于招領公告，陳某無需向派出所支付任何費用D.基于招領公告，陳某無需向周某支付任何費用正確答案：B[考點]懸賞廣告；拾得遺失物的法律后果

[解析]根據(jù)《民法典》第314條的規(guī)定：“拾得遺失物，應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取，或者送交公安等有關部門?！钡?15條規(guī)定：“有關部門收到遺失物，知道權利人的，應當及時通知其領?。徊恢赖?，應當及時發(fā)布招領公告?！北绢}中，周某拾得陳某丟失的設備后，送交了公安部門。公安部門發(fā)布了招領公告，陳某看到公告，從公安部門領回其設備?！睹穹ǖ洹返?17條第2款規(guī)定：“權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務?！睋?jù)此，陳某發(fā)布了懸賞廣告的，領取遺失物時應當履行自己承諾的義務。

本題的關鍵是，拾得人拾得后交公，權利人通過公安機關的招領公告領取遺失物的，陳某應當向誰支付報酬。首先，公安部門發(fā)布失物招領公告，陳某通過公告取回，不需要向公安部門支付酬金，因為這屬于公安部門正當履行職務的行為，不能獲得報酬，故A項錯誤。其次，就本案中的拾得人周某而言，雖然并沒有按照懸賞廣告的要求送回遺失物，沒有直接完成懸賞廣告要求的行為，但周某將遺失物交公的行為，有歸還遺失物的意圖，沒有侵占遺失物的意思與行為，不過是通過公安機關的招領公告完成了該行為而已。對此，理論上通常認為，在遺失人發(fā)布了懸賞的情形下，拾得人的報酬領取權并不因為送交公安部門而受影響。據(jù)此，陳某領取遺失物的，依然負有向拾得人周某支付懸賞報酬的義務，故B項正確?！睹穹ǖ洹返?17條第1款規(guī)定：“權利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用?！睋?jù)此，無論通過拾得人取回，還是通過公安部門取回，取回時，均需要支付必要費用，故C、D項錯誤。

28.

樸某系知名美容專家。某醫(yī)院未經(jīng)樸某同意。將其作為醫(yī)院美容專家在醫(yī)院網(wǎng)站上使用了樸某照片和簡介，且將樸某名字和簡介錯誤地安在了其他專家的照片旁。下列哪一說法是正確的?______A.醫(yī)院未侵犯樸某的姓名權B.醫(yī)院未侵犯樸某的肖像權C.醫(yī)院侵犯了樸某的肖像權和姓名權D.醫(yī)院侵犯了樸某的榮譽權正確答案：C[考點]姓名權；肖像權

[解析]《民法典》第1012條規(guī)定∶“自然人享有姓名權，有權依法決定、使用、變更或者許可他人使用自己的姓名，但是不得違背公序良俗?！钡?014條規(guī)定∶“任何組織或者個人不得以干涉、盜用、假冒等方式侵害他人的姓名權或者名稱權?！贬t(yī)院未經(jīng)樸某同意在網(wǎng)站上使用樸某的名字，屬于盜用樸某的姓名，侵犯了其姓名權。故A項錯誤。

《民法典》第1018條第1款規(guī)定∶“自然人享有肖像權，有權依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像。”第1019條第1款規(guī)定∶“任何組織或者個人不得以丑化、污損，或者利用信息技術手段偽造等方式侵害他人的肖像權。未經(jīng)肖像權人同意，不得制作、使用、公開肖像權人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。”據(jù)此，未經(jīng)肖像權人樸某許可，醫(yī)院擅自使用樸某的肖像做廣告，又不存在合理使用等違法阻卻事由，成立對樸某肖像權的侵害。故B項錯誤，C項正確。

《民法典》第1031條第1款規(guī)定∶“民事主體享有榮譽權。任何組織或者個人不得非法剝奪他人的榮譽稱號，不得詆毀、貶損他人的榮譽?！北绢}中醫(yī)院的行為不構成侵犯樸某的榮譽權。故D項錯誤。

29.

宗某患尿毒癥，其所在單位甲公司組織員工捐款20萬元用于救治宗某。此20萬元存放于專門設立的賬戶中。宗某醫(yī)治無效死亡，花了15萬元醫(yī)療費。關于余下5萬元，下列哪一表述是正確的?______A.應歸甲公司所有B.應歸宗某繼承人所有C.應按比例退還員工D.應用于同類公益事業(yè)正確答案：D[考點]捐助行為；贈與合同

[解析]本題在考綱中沒有明確的法律依據(jù)，屬于理論性試題，可以用排除法作答。甲公司組織員工為宗某募捐的20萬元款項屬于“捐助”，這是一項公益募捐活動。通常來講，公益募捐涉及三方主體：募捐人、受益人和捐款人。募捐人和捐款人之間形成為第三人特定利益的贈與合同。在本題中，甲公司是募捐人，宗某是利益第三人，甲公司的員工是捐款人。

該贈與合同屬于為第三人特定利益的募捐合同，其捐贈目的與對象特定，受贈人為第三人而非募捐人。甲公司為募捐人，對捐贈善款包括剩余善款只是享有保管(占有)、定向使用和監(jiān)督的權利，并無所有權。因此，余下的5萬元不應歸甲公司所有。故A項錯誤，排除。

題目中交代20萬元款項是存放在“專門設立的賬戶中”，沒有明確其所有權歸屬。而且公益捐助的目的是為了扶貧濟困，而不是從捐款中謀取利益。捐款的用途一旦達到或被救助者因醫(yī)治無效而死亡后，如果受益人或其繼承人將剩余款項據(jù)為己有，則違背了捐款人的意愿，也違背了公平原則和公序良俗。因此，受益人或其繼承人不應享有捐款余額的所有權。故B項錯誤，排除。

捐款一經(jīng)捐出，款項就已經(jīng)贈與他人，無返還捐款人之說，只是說應該按照捐款人的意愿和宗旨進行合理使用。故C項錯誤，排除。

救助個人的募捐，也可以算作是公益事業(yè)，因此，剩余的錢不應該作為遺產繼承，而應該用于同類的公益事業(yè)?？梢詤⒄铡睹穹ǖ洹逢P于非營利法人終止的規(guī)定進行理解?！睹穹ǖ洹返?5條規(guī)定：“為公益目的成立的非營利法人終止時，不得向出資人、設立人或者會員分配剩余財產。剩余財產應當按照法人章程的規(guī)定或者權力機構的決議用于公益目的；無法按照法人章程的規(guī)定或者權力機構的決議處理的，由主管機關主持轉給宗旨相同或者相近的法人，并向社會公告?！彪m然本題中不是非營利法人的終止，但是從目的角度看，也是為公益目的進行的捐贈，將剩余的5萬元用于同類公益事業(yè)，與公益法人終止時將剩余財產用于公益目的，具有相同的價值追求。故D項正確。

30.

甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續(xù)租，但仍繼續(xù)使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的?______A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權占有人B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權C.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權正確答案：D[考點]占有

[解析]占有人對占有物不享有占有的權利(物權、債權、監(jiān)護權)的，該占有為無權占有。無權占有分為善意占有與惡意占有。無權占有人不知道也不應當知道自己欠缺占有權源而為的占有為善意占有無權占有人知道或者應當知道自己欠缺占有權源而為的占有，為惡意占有。甲擅自占有乙的車位，欠缺占有的權源，屬于無權占有。且甲知道自己對乙的車位欠缺占有的權利，屬于惡意占有。故A項表述正確，不當選。

甲、丙間的停車位租賃合同，系擅自出租他人之物的租賃合同。根據(jù)《民法典》第723條的規(guī)定，擅自出租他人之物的，擅自出租的事實不影響租賃合同的效力。據(jù)此，甲、丙間的停車位租賃合同有效。因此，在約定的1年租期內，出租人甲無權請求承租人丙返還租賃的停車位。故B項表述正確，不當選。

《民法典》第235條的規(guī)定，占有返還請求權的構成要件有二：(1)請求人系物權人；(2)被請求人系現(xiàn)時的無權占有人(包括無權的直接占有人和無權的間接占有人)。本題中，停車位歸乙所有，相對于所有權人乙，甲系無權的間接占有人，乙對甲享有占有返還請求權。若乙對甲行使占有返還請求權，因甲系無權的間接占有人，甲可將其對直接占有人丙享有的返還停車位的返還請求權讓與給乙，以代替現(xiàn)實交付，即以指示交付的方式完成交付。故C項表述正確，不當選。

本題中，甲侵占乙的車位，乙出國2年，顯然，乙若回來主張占有返還請求權時，無論是對甲還是對丙均已經(jīng)超過了1年的時間，此時，無論丙是善意還是惡意，乙基于占有返還請求權均不得向丙主張返還原物。故D項表述錯誤，當選。

31.

甲十五歲，精神病人。關于其監(jiān)護問題，下列哪些表述是正確的?______A.監(jiān)護人只能是甲的近親屬或關系密切的其他親屬、朋友B.監(jiān)護人可是同一順序中的數(shù)人C.對擔任監(jiān)護人有爭議的，可直接請求法院裁決D.為甲設定監(jiān)護人，適用關于精神病人監(jiān)護的規(guī)定正確答案：BC[考點]監(jiān)護

[解析]《民法典》第27條規(guī)定：“父母是未成年子女的監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔任監(jiān)護人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意?！盇項錯在“只能”二字，故錯誤。

監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人。故B項正確。

《民法典》第31條第1款規(guī)定：“對監(jiān)護人的確定有爭議的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人，有關當事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護人；有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人?！薄睹穹ǖ洹啡∠嗽V前指定的前置程序，當事人可直接向法院申請指定監(jiān)護人。故C項正確。

由于甲未成年，確定監(jiān)護人應當適用未成年人監(jiān)護的規(guī)定，應依照未成年人監(jiān)護人的確定規(guī)范予以處理?！睹穹ǖ洹返?8條規(guī)定的確定監(jiān)護人的規(guī)則，僅僅適用于無或限制民事行為能力的成年人。故D項錯誤。

32.

老夫婦王冬與張霞有一子王希、一女王楠，王?；楹笥幸蛔油跣×ΑＭ醵蛷埾荚s定，自家的門面房和住房屬于王冬所有。2012年8月9日，王冬辦理了公證遺囑，確定門面房由張霞和王希共同繼承。2013年7月10日，王冬將門面房賣給他人并辦理了過戶手續(xù)。2013年12月，王冬去世，不久王希也去世。關于住房和出售門面房價款的繼承，下列哪一說法是錯誤的?______A.張霞有部分繼承權B.王楠有部分繼承權C.王小力有部分繼承權D.王小力對住房有部分繼承權、對出售門面房的價款有全部繼承權正確答案：D[考點]繼承人和順位的確定；遺囑的撤回

[解析]本題中，對于住房，由于沒有訂立遺囑，按照王冬與張霞的約定，歸王冬所有，所以在王冬去世以后，作為第一順位法定繼承人的張霞、王希、王楠均可繼承一部分。王希在王冬去世后不久也死亡，對于王希繼承的部分由其子王小力繼承。因此，對于住房，張霞、王小力、王楠均可部分繼承。

對于門面房，盡管王冬立了遺囑，并且辦理了公證，但是，王冬又將門面房進行了處分，賣給了第三人?！睹穹ǖ洹返?142條規(guī)定∶“遺囑人可以撤回、變更自己所立的遺囑。立遺囑后，遺囑人實施與遺囑內容相反的民事法律行為的，視為對遺囑相關內容的撤回。立有數(shù)份遺囑，內容相抵觸的，以最后的遺囑為準。”據(jù)此，王冬賣門面房的行為，視為對于遺囑的撤回。賣房后所獲得的價款，應當按照法定繼承來進行。既然按照法定繼承，就和上述分析的住房一樣，作為第一順位繼承人的張霞、王希、王楠均可部分繼承；王希死后，王希所繼承的部分，再由其子王小力繼承。

綜上，本題只有D項錯誤，當選。

33.

曾某購買某汽車銷售公司的轎車一輛，總價款20萬元，約定分10次付清，每次兩萬元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共計12萬元后，因該款汽車大幅降價，曾某遂停止付款，經(jīng)催告后，依然不履行。下列哪些表述是正確的?______A.汽車銷售公司有權要求曾某一次性付清余下的8萬元價款B.汽車銷售公司有權通知曾某解除合同C.汽車銷售公司有權收回汽車，并且收取曾某汽車使用費D.汽車銷售公司有權收回汽車，但不退還曾某已經(jīng)支付的12萬元價款正確答案：ABC[考點]分期付款買賣合同

[解析]《民法典》第634條規(guī)定：“分期付款的買受人未支付到期價款的數(shù)額達到全部價款的五分之一，經(jīng)催告后在合理期限內仍未支付到期價款的，出賣人可以請求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人請求支付該標的物的使用費?！睋?jù)此，在分期付款買賣合同中，當買受人未支付的到期價款達到標的額的1/5以上時，出賣人有權選擇行使以下權利：(1)解除買賣合同，并要求買受人支付使用費；(2)要求買受人一次性支付剩余的全部價款(未到期的，加速到期)。本題中，曾某在支付12萬元合同價款后拒絕支付，未支付貨款達8萬元，達到了全部價款的2/5，超過了法定的1/5的界限，且經(jīng)催告依然不履行，則出賣人汽車銷售公司有權要求曾某一次性支付剩余8萬元的價款，或解除合同，并要求曾某支付使用費。故A、B、C項正確。

《民法典》第566條第1款規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施，并有權請求賠償損失?！北绢}中，如果汽車銷售公司要解除合同，收回汽車的，對于曾某支付的12萬元，在扣除汽車使用費并且補償其他損失后，應將剩余部分返還給曾某。這是合同解除和恢復原狀的效力。故D項錯誤。

34.

于某購買一空調，準備安裝時發(fā)現(xiàn)鄰居袁某已經(jīng)將空調安裝在于某的窗下外墻上。于某聯(lián)系袁某，希望袁某將空調移走，將窗下的機位還給自己，但遭到袁某的拒絕。關于空調安裝，以下說法正確的是?______A.窗下外墻部分為全體業(yè)主共有B.窗下外墻部分為此房屋業(yè)主于某個人所有C.鄰居袁某有權在于某房屋窗下外墻安裝空調D.鄰居袁某無權在于某房屋窗下外墻安裝空調正確答案：AD[考點]建筑物區(qū)分所有權

[解析]《建筑物區(qū)分所有權解釋》第3條第1款規(guī)定：“除法律、行政法規(guī)規(guī)定的共有部分外，建筑區(qū)劃內的以下部分，也應當認定為民法典第二編第六章所稱的共有部分：(一)建筑物的基礎、承重結構、外墻、屋頂?shù)然窘Y構部分，通道、樓梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明等附屬設施、設備，避難層、設備層或者設備問等結構部分；……”據(jù)此，于某自家窗下的外墻，屬于全體業(yè)主共有。故A選項正確，B選項錯誤。

《建筑物區(qū)分所有權解釋》第4條規(guī)定：“業(yè)主基于對住宅、經(jīng)營性用房等專有部分特定使用功能的合理需要，無償利用屋頂以及與其專有部分相對應的外墻面等共有部分的，不應認定為侵權。但違反法律、法規(guī)、管理規(guī)約，損害他人合法權益的除外?！睋?jù)此，袁某擅自將空調安裝于于某家窗下的外墻上，一方面超越了“無償利用與其專有部分相對應的外墻面”之范圍；另一方面空調產生的噪音亦構成對于某專有權的不法妨害，袁某無權實施該行為。故C選項錯誤，D選項正確。

35.

甲公司與乙公司簽訂10萬元建材買賣合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司將該建材用于丙公司辦公樓裝修，丙公司需向甲公司支付15萬元裝修款，其中5萬元已經(jīng)支付完畢。丙公司給乙公司出具《擔保函》：“本公司同意以欠甲公司的10萬元裝修款擔保甲公司欠乙公司的10萬元建材款?！币夜緦Υ瞬o異議。后，甲公司對乙公司的債務、丙公司對甲公司的債務均屆期未償，且甲公司怠于向丙公司主張債權。下列哪些表述是正確的?______A.乙公司對丙公司享有應收賬款質權B.丙公司應對乙公司承擔保證責任C.乙公司可以對丙公司提起代位權訴訟D.乙公司可以要求并存?zhèn)鶆粘袚吮厩鍍攤鶆照_答案：BC[考點]保證合同的成立；代位權

[解析]應收賬款質權，指出質人以自己對他人享有的應收賬款債權為客體設立的質權?！睹穹ǖ洹返?45條第1款規(guī)定：“以應收賬款出質的，質權自辦理出質登記時設立?！睋?jù)此，應收賬款質權自辦理出質登記時設立。出質人只能以自己享有的債權設立質權，而不能以自己負擔的債務設立質權。本題中，丙公司并未將自己對他人的應收賬款債權為乙公司設立質權，故乙公司對丙公司不享有應收賬款質權。同時，丙公司系以保證人身份擔保甲公司對乙公司的付款義務，但約定了保證范圍(丙的保證責任以10萬元為限)，這與應收賬款質權顯有不同，系屬二事。故A項錯誤。

《民法典》第685條第2款規(guī)定，第三人單方以書面形式向債權人作出保證，債權人接收且未提出異議的，保證合同成立。本題中，丙公司單方面向乙公司出具擔保函，乙公司接收且未提出異議，應認定丙、乙間的保證合同成立。故B項正確。

根據(jù)《民法典》第535條，代位權的成立要件有四：(1)債權人對債務人的債權合法、有效(未過訴訟時效)、到期；(2)債務人對次債務人的金錢債權合法、有效、到期；(3)債務人怠于行使對次債務人的金錢債權，并因此損害債權人的債權；(4)債務人對次債務人的債權不具有專屬性。本題中，除了丙是乙的保證人(保證范圍為10萬元)這一關系外，乙公司為債權人，甲公司為債務人，丙公司為次債務人(債務人甲公司的債務人)，且三者之間的法律關系符合代位權的構成要件，故乙公司可對丙公司提起代位權之訴。故C項正確。

所謂并存的債務承擔，指債務人以外的第三人加入債的關系，與債務人就債務的清償承擔連帶責任，原債務人并不退出債務關系。本題中，不存在丙公司加入甲、乙間的債務關系，就甲對乙的債務與甲承擔連帶清償責任的約定，不能成立并存的債務承擔。故D項錯誤。

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郭某意外死亡，其妻甲懷孕兩個月。郭某父親乙與甲簽訂協(xié)議：“如把孩子順利生下來，就送十根金條給孩子?！碑斎找野寻烁饤l交給了甲。孩子順利出生后，甲不同意由乙撫養(yǎng)孩子，乙拒絕交付剩余的兩根金條，并要求甲退回八根金條。下列哪些選項是正確的?______A.孩子為胎兒