民法分類模擬13

民法分類模擬13不定項選擇題1.

甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產(chǎn)分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫《金（江南博哥）剛經(jīng)解說》的發(fā)表權(quán)；甲的個人存款。甲死后，在遺產(chǎn)分割上乙寺院與丙之間發(fā)生爭議。下列哪一說法是正確的?______A.房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權(quán)人，其房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應(yīng)歸寺院所有C.甲撰寫的《金剛經(jīng)解說》屬于職務(wù)作品，為保護寺院的利益，其發(fā)表權(quán)應(yīng)歸寺院所有D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應(yīng)屬寺院財產(chǎn)，為維護宗教事業(yè)發(fā)展，其個人存款應(yīng)歸寺院所有正確答案：A[考點]遺產(chǎn)的范圍

[解析]《民法典》第1122條規(guī)定∶“遺產(chǎn)是自然人死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)。依照法律規(guī)定或者根據(jù)其性質(zhì)不得繼承的遺產(chǎn)，不得繼承?！薄睹穹ǖ淅^承編解釋(一)》第26條規(guī)定∶“遺囑人以遺囑處分了國家、集體或者他人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)認定該部分遺囑無效?！盇項中，關(guān)于乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產(chǎn)的所有權(quán)歸屬，房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但甲并非事實上的所有權(quán)人，其房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有，因為根據(jù)題目交代的信息，房子是由寺院出資購買，并且沒有說明贈與給甲的意思，同時，并沒有涉及善意第三人利益的保護，登記并不是認定所有權(quán)的唯一標(biāo)準。因此，房產(chǎn)歸乙寺院所有，不屬于甲的遺產(chǎn)。故A項正確。

微博賬號屬于網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)，系在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的新興個人財產(chǎn)，其權(quán)益歸屬于甲。在甲死亡時，應(yīng)認定為甲的遺產(chǎn)，由丙依照遺囑繼承取得。故B項錯誤。

著作人身權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)具有專屬性，不得繼承；著作財產(chǎn)權(quán)，不具有專屬性，可以繼承。發(fā)表權(quán)作為著作人身權(quán)，雖不得繼承，但《著作權(quán)法實施條例》第17條規(guī)定∶“作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使。”此外，根據(jù)《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定，公民為完成法人或者非法人組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品為職務(wù)作品，原則上著作權(quán)由作者享有，所在單位有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。因此，即使甲撰寫的《金剛經(jīng)解說》屬于職務(wù)作品(一般職務(wù)作品)，其著作權(quán)仍歸屬于甲。故C項錯誤。

甲“出家”這一事實本身，不會直接導(dǎo)致甲的個人存款歸乙寺院所有，甲的個人存款屬于甲的遺產(chǎn)。故D項錯誤。

2.

甲遭到惡狗追咬，路人乙上前相救，情急之下，拿了路人丙的雨傘與惡狗搏斗，乙被狗咬傷，造成醫(yī)療費若干，雨傘也被打壞。經(jīng)查，狗為丁所有，無賠償能力。下列哪一選項是正確的?______A.乙有權(quán)請求甲予以適當(dāng)補償B.乙有權(quán)請求甲賠償損失C.丙有權(quán)請求乙給予適當(dāng)補償D.丙有權(quán)請求甲給予適當(dāng)補償正確答案：A[考點]見義勇為遭受損害的責(zé)任承擔(dān)；緊急避險致人損害的責(zé)任承擔(dān)

[解析]《民法典》第183條規(guī)定∶“因保護他人民事權(quán)益使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，受益人可以給予適當(dāng)補償。沒有侵權(quán)人、侵權(quán)人逃逸或者無力承擔(dān)民事責(zé)任，受害人請求補償?shù)?，受益人?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補償?！睋?jù)此，見義勇為造成損害的，若沒有侵權(quán)人、侵權(quán)人逃逸或無力承擔(dān)責(zé)任的，受益人應(yīng)當(dāng)予以適當(dāng)補償，不是賠償，本題中，乙構(gòu)成見義勇為，而責(zé)任人丁無賠償能力。故A項正確，B項錯誤。

《民法典》第182條規(guī)定∶“因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。危險由自然原因引起的，緊急避險人不承擔(dān)民事責(zé)任，可以給予適當(dāng)補償。緊急避險采取措施不當(dāng)或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任?！币覍⒈陚愦驂氖蔷o急避險行為，且沒有超過必要的限度，造成雨傘的損壞，避險人乙不需要承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)由引起險情的人承擔(dān)責(zé)任，即丁承擔(dān)賠償責(zé)任，故C、D項錯誤。

3.

甲與乙登記結(jié)婚3年后，乙向法院請求確認該婚姻無效。乙提出的下列哪一理由可以成立?______A.乙登記結(jié)婚的實際年齡離法定婚齡相差2年B.甲婚前謊稱是海歸博士且有車有房，乙婚后發(fā)現(xiàn)上當(dāng)受騙C.甲與乙是表兄妹關(guān)系D.甲以揭發(fā)乙父受賄為由脅迫乙結(jié)婚正確答案：C[考點]無效婚姻

[解析]《民法典》第1051條規(guī)定∶“有下列情形之一的，婚姻無效∶(一)重婚；(二)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系；(三)未到法定婚齡?！薄睹穹ǖ浠橐黾彝ゾ幗忉?一)》第10條規(guī)定∶“當(dāng)事人依據(jù)民法典第一千零五十一條規(guī)定向人民法院請求確認婚姻無效，法定的無效婚姻情形在提起訴訟時已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！币医Y(jié)婚時離法定婚齡相差2歲，但現(xiàn)已經(jīng)過了3年，無效情形已經(jīng)消失。故A項不當(dāng)選。

《民法典婚姻家庭編解釋(一)》第17條第1款規(guī)定∶“當(dāng)事人以民法典第一千零五十一條規(guī)定的三種無效婚姻以外的情形請求確認婚姻無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求?！薄睹穹ǖ洹逢P(guān)于無效婚姻的規(guī)定系封閉式規(guī)定，僅限于《民法典》第1051條規(guī)定的三種情形。因欺詐結(jié)婚的，不屬于無效婚姻。故B項不當(dāng)選。

《民法典》第1048條規(guī)定∶“直系血親或者三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚?！北硇置脤儆谌詢?nèi)的旁系血親，甲、乙的婚姻無效。故C項當(dāng)選。

根據(jù)《民法典》第1052條規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，屬于可撤銷婚姻，而不是無效婚姻。故D項不當(dāng)選。

4.

甲是雕刻家，乙是奇石古玩收藏家。某日，甲借用乙收藏的一塊價值3萬元的太湖石和一塊價值1萬元的漢白玉把玩。后來，甲在裝修自家房屋時，將太湖石鑲嵌在客廳擺放電視的背景墻中。裝修完成兩日后，突發(fā)創(chuàng)作欲望，將漢白玉雕刻成了精美的“老子騎?！钡裣?估價5萬元)。對此，下列說法正確的是：______A.太湖石已經(jīng)與墻壁發(fā)生附合，應(yīng)歸甲所有B.甲應(yīng)當(dāng)就太湖石向乙進行補償C.雕像可以歸甲所有D.甲應(yīng)當(dāng)向乙補償漢白玉的價值正確答案：ABCD[考點]添附

[解析]《民法典》第322條規(guī)定：“因加工、附合、混合而產(chǎn)生的物的歸屬，有約定的，按照約定；沒有約定或者約定不明確的，依照法律規(guī)定：法律沒有規(guī)定的，按照充分發(fā)揮物的效用以及保護無過錯當(dāng)事人的原則確定。因一方當(dāng)事人的過錯或者確定物的歸屬造成另一方當(dāng)事人損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償或者補償?！睋?jù)此，因為加工、附合、混合獲得他人財產(chǎn)權(quán)利的應(yīng)當(dāng)向受損害的當(dāng)事人進行賠償或補償。甲將太湖石嵌入墻壁，構(gòu)成動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合，此時，通常認定動產(chǎn)歸屬于不動產(chǎn)所有權(quán)，但不動產(chǎn)所有人應(yīng)當(dāng)對于動產(chǎn)權(quán)利人進行補償，故A、B項正確。

甲將漢白玉雕成雕像的行為，構(gòu)成加工行為。加工后的產(chǎn)品，通常歸材料所有人，但是，因加工行為使材料價值發(fā)生重大變化，認定歸加工人所有，對于原材料的價值由加工人進行補償，故C、D項正確。

5.

2013年2月，A地塊使用權(quán)人甲公司與B地塊使用權(quán)人乙公司約定，由甲公司在B地塊上修路。同年4月，甲公司將A地塊過戶給丙公司，6月，乙公司將B地塊過戶給不知上述情形的丁公司。下列哪些表述是正確的?______A.2013年2月，甲公司對乙公司的B地塊享有地役權(quán)B.2013年4月，丙公司對乙公司的B地塊享有地役權(quán)C.2013年6月，甲公司對丁公司的B地塊享有地役權(quán)D.2013年6月，丙公司對丁公司的B地塊享有地役權(quán)正確答案：AB[考點]地役權(quán)的設(shè)立；地役權(quán)的從屬性

[解析]《民法典》第374條：“地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！笨梢?，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。2013年2月，甲公司、乙公司約定甲公司在乙公司的B地塊設(shè)立通行地役權(quán)，自甲公司、乙公司設(shè)立地役權(quán)的合同生效時，甲公司對乙公司的B地塊享有地役權(quán)(無須登記)。戰(zhàn)A項正確。

在2013年4月，甲公司將A地塊過戶給丙公司，依據(jù)《民法典》第380條的規(guī)定：“地役權(quán)不得單獨轉(zhuǎn)讓。土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但是合同另有約定的除外?！睋?jù)此，地役權(quán)在權(quán)利性質(zhì)上為從權(quán)利。2013年4月，甲公司將A地塊過戶給丙公司時，丙公司在受讓A地塊不動產(chǎn)權(quán)利的同時，基于地役權(quán)所具有的“移轉(zhuǎn)上的從屬性”，丙公司取得對乙公司的B地塊的地役權(quán)。故B項正確。2013年6月，因此前甲公司已將A地塊過戶給丙公司，甲公司不再對需役地享有不動產(chǎn)權(quán)利。故C項錯誤。

根據(jù)上述《民法典》第374條的規(guī)定，甲的地役權(quán)設(shè)立后沒有辦理設(shè)立登記，不能對抗受讓供役地(即B地塊)權(quán)利的善意第三人。2013年6月，丁公司善意受讓了B地塊，因此丙公司不能對善意的受讓人丁公司主張地役權(quán)。故D項錯誤。

6.

小強現(xiàn)年9周歲，生父譚某已故，生母徐某雖有撫養(yǎng)能力，但因準備再婚決定將其送養(yǎng)。徐某的姐姐要求收養(yǎng)，其系華僑富商，除已育有一子外符合收養(yǎng)人的其他條件；譚某父母為退休教師，也要求撫養(yǎng)。下列哪些選項是正確的?______A.徐某因有撫養(yǎng)能力不能將小強送其姐姐收養(yǎng)B.徐某的姐姐因有子女不能收養(yǎng)小強C.譚某父母有優(yōu)先撫養(yǎng)的權(quán)利D.收養(yǎng)應(yīng)征得小強同意正確答案：CD[考點]收養(yǎng)的成立

[解析]《民法典》第1094條規(guī)定∶“下列個人、組織可以作送養(yǎng)人∶……(三)有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母。”同時，第1099條第1款規(guī)定∶“收養(yǎng)三代以內(nèi)旁系同輩血親的子女，可以不受本法第一千零九十三條第三項、第一千零九十四條第三項和第一千一百零二條規(guī)定的限制?！睋?jù)此，若將小強送給徐某的姐姐收養(yǎng)，則不受生母徐某無撫養(yǎng)能力這一限制。故A項錯誤。

《民法典》第1098條規(guī)定∶“收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時具備下列條件∶(一)無子女或者只有一名子女；(二)有撫養(yǎng)、教育和保護被收養(yǎng)人的能力；(三)未患有在醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾??；(四)無不利于被收養(yǎng)人健康成長的違法犯罪記錄；(五)年滿三十周歲?！蓖瑫r，第1099條第2款規(guī)定∶“華僑收養(yǎng)三代以內(nèi)旁系同輩血親的子女，還可以不受本法第一千零九十八條第一項規(guī)定的限制?！睋?jù)此，徐某的姐姐是華僑，收養(yǎng)妹妹的未成年子女，不受收養(yǎng)人”無子女或者只有一名子女”這一條件的限制；況且徐某的姐姐原本只有一名子女，即使不是華僑，也符合第1098條規(guī)定的收養(yǎng)人條件。故B項錯誤。

《民法典》第1108條規(guī)定∶“配偶一方死亡，另一方送養(yǎng)未成年子女的，死亡一方的父母有優(yōu)先撫養(yǎng)的權(quán)利?！睋?jù)此，譚某的父母享有優(yōu)先撫養(yǎng)的權(quán)利，C項正確。

《民法典》第1104條規(guī)定∶“收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人送養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)雙方自愿。收養(yǎng)八周歲以上未成年人的，應(yīng)當(dāng)征得被收養(yǎng)人的同意?！毙姮F(xiàn)年9周歲，故應(yīng)當(dāng)征得小強同意，D項正確。

7.

甲乙簽訂一份買賣合同，約定違約方應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?8萬元違約金。后甲違約，給乙造成損失15萬元。下列哪一表述是正確的?______A.甲應(yīng)向乙支付違約金18萬元，不再支付其他費用或者賠償損失B.甲應(yīng)向乙賠償損失15萬元，不再支付其他費用或者賠償損失C.甲應(yīng)向乙賠償損失15萬元并支付違約金18萬元，共計33萬元D.甲應(yīng)向乙賠償損失15萬元及其利息正確答案：A[考點]賠償性違約金與損害賠償?shù)年P(guān)系；違約金數(shù)額的調(diào)整

[解析]《民法典》第585條第1、2款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少?！蓖ǔＧ闆r下，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認定為過分高于造成的損失。根據(jù)以上規(guī)定，如果當(dāng)事人在締約時，約定了違約金或者約定了損失的計算的方法的，以約定為準，但約定的違約金不得超過實際損失的30%。本題中，甲、乙的買賣合同約定，如果一方違約向非違約方支付18萬元的違約金，而實際造成的損失是15萬元，約定的違約金比實際造成的損失多了3萬元，多出的部分占損失的20%(3除以15)，尚未超過30%，不構(gòu)成司法解釋規(guī)定的過分高于損失，因此不需要降低，應(yīng)當(dāng)按照約定來履行，甲應(yīng)當(dāng)向乙支付18萬元的違約金。此外，在沒有特別約定的情況下，違約金的性質(zhì)通常是補償性的，功能和損害賠償金相同，二者不能并用，因此在支付違約金后，甲不再需要進行損害賠償。綜上，A項正確，B、C、D項錯誤。

8.

甲拾得乙的手機，以市價賣給不知情的丙并交付。丙把手機交給丁維修。修好后丙拒付部分維修費，丁將手機扣下。關(guān)于手機的占有狀態(tài)，下列哪些選項是正確的?______A.乙丟失手機后，由直接占有變?yōu)殚g接占有B.甲為無權(quán)占有、自主占有C.丙為無權(quán)占有、善意占有D.丁為有權(quán)占有、他主占有正確答案：ABCD[考點]占有的類型

[解析]直接占有是指直接對物進行事實上的管領(lǐng)和控制，間接占有是指基于一定法律關(guān)系，對于事實上占有物的人具有返還請求權(quán)，因而間接對物管領(lǐng)的占有。無權(quán)占有是指占有人無本權(quán)的對物的占有，有權(quán)占有是指占有人基于本權(quán)而對物的占有。自主占有是指以所有人之意思而對物進行的占有。他主占有是指以非所有之意思而對物進行的占有。

通常而言，間接占有的構(gòu)成需要具有如下三個要件：(1)間接占有人與直接占有人之間有某種法律關(guān)系；(2)間接占有人須享有返還請求權(quán)，該請求權(quán)不限于基于合同而產(chǎn)生的請求權(quán)，基于所有物返還請求權(quán)，或者基于侵權(quán)、無因管理、不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的請求權(quán)均包括在內(nèi)；(3)直接占有人是以他主占有的意思進行占有。本題中，乙的手機在丟失之前，是直接占有，在丟失之后，失去了事實上的占有，但是乙可以請求拾得人返還原物，此時，乙構(gòu)成間接占有。據(jù)此，A項正確。

甲拾得乙的手機并侵占，甲對手機的占有欠缺占有的本權(quán)(無占有的權(quán)源)，為無權(quán)占有；從甲將該手機作為己有出賣給丙的行為可以判定，甲對手機系以據(jù)為己有的意思而占有，為自主占有。故B項正確。

甲將手機出賣給善意的丙并完成現(xiàn)實交付，因手機系“遺失物”，根據(jù)《民法典》第312條，原則上，善意的丙不能善意取得遺失物的所有權(quán)，手機仍歸乙所有。相對于所有權(quán)人乙，丙對手機的占有欠缺占有的本權(quán)，系無權(quán)占有；但丙誤以為自己系所有權(quán)人，不知其對手機無占有的權(quán)源，系善意占有人。故C項正確。

丁基于維修合同，可以行使留置權(quán)，為有權(quán)占有，但丁無所有人的意思而占有，為他主占有。故D項正確。

9.

一日清晨，甲發(fā)現(xiàn)一頭牛趴在自家門前，便將其拴在自家院內(nèi)，打探失主未果。時值春耕，甲用該牛耕種自家田地。期間該牛因勞累過度得病，甲花費300元將其治好。兩年后，牛的主人乙尋牛來到甲處，要求甲返還，甲拒絕返還。下列哪一說法是正確的?______A.甲應(yīng)返還牛，但有權(quán)要求乙支付300元B.甲應(yīng)返還牛，但無權(quán)要求乙支付300元C.甲不應(yīng)返還牛，但乙有權(quán)要求甲賠償損失D.甲不應(yīng)返還牛，無權(quán)要求乙支付300元正確答案：B[考點]拾得遺失物；返還原物請求權(quán)；無因管理

[解析]《民法典》第314條規(guī)定：“拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門?！币业呐G失，被甲拾得，乙作為所有權(quán)人，有權(quán)請求拾得人返還。此外，返還原物請求權(quán)不適用訴訟時效，因此，乙的牛雖然已經(jīng)丟失2年多，乙的返還原物請求權(quán)不受影響。故C、D項錯誤。

《民法典》第317條第1款規(guī)定：“權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時，應(yīng)當(dāng)向拾得人或者有關(guān)部門支付保管遺失物等支出的必要費用。”第3款規(guī)定：“拾得人侵占遺失物的，無權(quán)請求保管遺失物等支出的費用，也無權(quán)請求權(quán)利人按照承諾履行義務(wù)?！彼^“必要費用”，指維持遺失物的存在必須支出的費用。本題中，該牛因為給甲耕田勞累過度而生病，甲花費的300元治病費用就不屬于“為保管遺失物等支出的必要費用”，而是因為甲的過錯而產(chǎn)生的費用，不得請求乙補償。此外，甲最后拒絕返還的行為說明甲有侵占遺失物的意思，根據(jù)上述規(guī)定也無權(quán)請求乙支付300元的費用。故B項正確，A項錯誤。

10.

甲將其臨街房屋和院子出租給乙作為汽車修理場所。經(jīng)甲同意，乙先后兩次自費擴建多間房屋作為烤漆車間。乙在又一次擴建報批過程中發(fā)現(xiàn)，甲出租的全部房屋均未經(jīng)過城市規(guī)劃部門批準，屬于違章建筑。下列哪些選項是正確的?______A.租賃合同無效B.因甲、乙對于擴建房屋都有過錯，應(yīng)分擔(dān)擴建房屋的費用C.因甲未告知乙租賃物為違章建筑，乙可解除租賃合同D.乙可繼續(xù)履行合同，待違章建筑被有關(guān)部門確認并影響租賃物使用時，再向甲主張違約責(zé)任正確答案：AB[考點]房屋租賃合同的效力

[解析]《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第2條規(guī)定：“出租人就未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設(shè)的房屋，與承租人訂立的租賃合同無效。但在一審法庭辯論終結(jié)前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門批準建設(shè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定有效?！睋?jù)此，甲出租給乙的房屋，未經(jīng)規(guī)劃許可，屬“違章建筑”，以其為標(biāo)的物的房屋租賃合同無效，故A項正確。既然房屋租賃合同無效，則不存在解除租賃合同的問題，也不存在主張繼續(xù)履行合同和違約責(zé)任的問題，故C、D項錯誤。

《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第12條規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意擴建，但雙方對擴建費用的處理沒有約定的，人民法院按照下列情形分別處理：(1)辦理合法建設(shè)手續(xù)的，擴建造價費用由出租人負擔(dān)；(2)未辦理合法建設(shè)手續(xù)的，擴建造價費用由雙方按照過錯分擔(dān)。本題中，甲、乙對于擴建房屋都有過錯，應(yīng)分擔(dān)擴建房屋的費用，故B項正確。

11.

甲把服裝店和庫存都轉(zhuǎn)讓給了乙。丙不知情，打電話向甲訂貨，甲未表明服裝店轉(zhuǎn)讓事宜，答應(yīng)給丙送貨。甲轉(zhuǎn)告乙為丙送貨，乙派店員送貨到丙公司，丙同事簽收。月底，乙將賬單寄給丙要求付款，但丙已匯款至甲賬戶，拒絕再付。針對這一情況，下列說法正確的是?______A.乙可向丙主張不當(dāng)?shù)美鸅.丙可拒絕付款給乙C.乙可請求甲支付相應(yīng)貨款D.丙已取得貨品所有權(quán)正確答案：BCD[考點]合同的相對性

[解析]《民法典》第465條第2款規(guī)定：“依法成立的合同，僅對當(dāng)事人具有法律約束力，但是法律另有規(guī)定的除外。”甲以自己的名義與丙訂立買賣合同，買賣合同的當(dāng)事人為甲與丙，甲因店鋪已經(jīng)轉(zhuǎn)讓而委托乙為丙送貨，在法律地位上，乙僅系甲履行出賣人義務(wù)的“履行輔助人”，乙并未因此成為前述買賣合同的當(dāng)事人。根據(jù)合同相對性規(guī)則，乙無權(quán)請求丙向自己支付貨款。故B項正確。因甲委托乙向丙送貨，雙方成立委托合同，乙有權(quán)請求甲支付貨品的價款以及代為送貨所生的必要費用。故C項正確。

甲與丙的買賣合同有效，讓與人甲經(jīng)乙已經(jīng)完成現(xiàn)實交付，根據(jù)《民法典》第224條的規(guī)定，丙已取得貨品所有權(quán)。故D項正確。丙基于有效的買賣合同取得貨品所有權(quán)，因此獲得的利益“具有法律上的原因”，對任何人均不成立不當(dāng)?shù)美９蔄項錯誤。

12.

陸某與韓某婚后用共同積蓄購買了一套房屋，登記在陸某名下，后夫妻感情不和分居，韓某打算離婚析產(chǎn)。陸某得知后，用自己與情婦蔡某的合照偽造結(jié)婚證，并伙同蔡某以夫妻名義將該房屋以市價出賣給不知情的孫某，并為孫某辦理了過戶登記。下列說法中哪些是正確的?______A.房屋出賣前為陸某與韓某的夫妻共同財產(chǎn)B.該房屋買賣合同無效C.孫某已經(jīng)取得該房屋的所有權(quán)D.韓某有權(quán)要求蔡某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任正確答案：ACD[考點]無權(quán)處分；善意取得；夫妻財產(chǎn)關(guān)系

[解析]陸某與韓某以夫妻共同財產(chǎn)(婚后共同積蓄)購買房屋，雖登記于陸某一人名下，但根據(jù)《民法典》第1062條的規(guī)定，該房屋屬夫妻共同財產(chǎn)，由陸某與韓某共同共有。故A選項正確。

因未經(jīng)房屋共同共有人韓某同意，陸某和蔡某將該房屋出賣給孫某，屬于無權(quán)處分?！睹穹ǖ洹返?97條第1款規(guī)定：“因出賣人未取得處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移的，買受人可以解除合同并請求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任?！睋?jù)此，因無權(quán)處分訂立的買賣合同，無權(quán)處分的事實不影響買賣合同的效力。陸某、蔡某與孫某間因無權(quán)處分訂立的房屋買賣合同，無效力瑕疵，房屋買賣合同有效。故B選項錯誤。

陸某、蔡某與孫某間的房屋買賣合同系無權(quán)處分，若韓某未予追認，不能發(fā)生基于法律行為的不動產(chǎn)物權(quán)變動。但房屋登記在陸某名下，且陸某與蔡某偽造結(jié)婚證并以夫妻名義出賣，使孫某受讓房屋時主觀上為善意，符合善意取得的構(gòu)成要件，自為孫某辦理過戶登記時，孫某善意取得對該房屋的所有權(quán)。故C選項正確。

陸某與蔡某基于共同故意，實施無權(quán)處分的行為，導(dǎo)致受讓人善意取得房屋所有權(quán)，因此給韓某造成共同共有之房屋所有權(quán)消滅的損害后果，根據(jù)《民法典》第1168條的規(guī)定，陸某與蔡某成立共同侵權(quán)(共同加害)，韓某就因此遭受的損害，有權(quán)請求陸某與蔡某承擔(dān)連帶侵權(quán)損害賠償責(zé)任。故D選項正確

13.

甲公司將一工程發(fā)包給乙建筑公司，經(jīng)甲公司同意，乙公司將部分非主體工程分包給丙建筑公司，丙公司又將其中一部分分包給丁建筑公司。后丁公司因工作失誤致使工程不合格，甲公司欲索賠。對此，下列哪些說法是正確的?______A.上述工程承包合同均無效B.丙公司在向乙公司賠償損失后，有權(quán)向丁公司追償C.甲公司有權(quán)要求丁公司承擔(dān)民事責(zé)任D.法院可收繳丙公司由于分包已經(jīng)取得的非法所得正確答案：BCD[考點]建設(shè)工程施工合同

[解析]根據(jù)《民法典》第791條的規(guī)定，兩類建設(shè)工程施工合同無效：(1)非法轉(zhuǎn)包合同(指承包人將承包的工程全部發(fā)包給他人)。(2)違法分包合同。包括四種：第一，將主體工程分包的；第二，將工程支解以后分包的；第三，分包人再度分包的；第四，分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包人的。據(jù)此，甲、乙間的工程承包合同有效。乙僅將非主體工程分包給丙，乙、丙間的分包合同亦屬有效。根據(jù)上述禁止二度分包的規(guī)定，分包單位丙將其承包的工程再分包給丁，屬于違法分包，丙、丁間的分包合同無效。故A項錯誤。

《民法典》第593條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)依法向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定處理?！本鸵摇⒈g的建設(shè)工程施工合同而言，丙因第三人丁的原因?qū)σ疫`約，乙有權(quán)請求丙承擔(dān)違約責(zé)任；丙對乙承擔(dān)違約責(zé)任后，可向丁追償。故B項正確。

《建設(shè)工程施工合同解釋(一)》第15條規(guī)定：“因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟?！睋?jù)此，若工程質(zhì)量不合格，可突破合同的相對性，發(fā)包人甲有權(quán)要求承包人、分包人和實際施工人對自己承擔(dān)連帶責(zé)任。故C項正確。

2020年新的《建設(shè)工程施工合同解釋(一)》刪除了對于非法轉(zhuǎn)包、違法分包等合同無效時收繳非法所得的規(guī)定。但是，對于非法所得，法院在處理有關(guān)糾紛時，在充分保護無過錯方當(dāng)事人的情形下，收繳依然具有充分的正當(dāng)性，故D選項正確。

14.

遼東公司欠遼西公司貨款200萬元，遼西公司與遼中公司簽訂了一份價款為150萬元的電腦買賣合同，合同簽訂后，遼中公司指示遼西公司將該合同項下的電腦交付給遼東公司。因遼東公司屆期未清償所欠貨款，故遼西公司將該批電腦扣留。關(guān)于遼西公司的行為，下列哪一選項是正確的?______A.屬于行使抵押權(quán)B.屬于行使動產(chǎn)質(zhì)權(quán)C.屬于行使留置權(quán)D.屬于自助行為正確答案：C[考點]商事留置權(quán)

[解析]在我國，抵押權(quán)與動產(chǎn)質(zhì)權(quán)均為意定擔(dān)保物權(quán)，須經(jīng)當(dāng)事人合意設(shè)立，不存在法定抵押權(quán)和法定動產(chǎn)質(zhì)權(quán)。因遼西公司與遼東公司無設(shè)立動產(chǎn)抵押權(quán)或者動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的合意，因而，遼西公司扣留電腦的行為不可能屬于行使動產(chǎn)抵押權(quán)或者動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的行為。故A、B項錯誤。

《民法典》第448條規(guī)定：“債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但是企業(yè)之間留置的除外。”據(jù)此，企業(yè)之間留置的，不要求留置的動產(chǎn)與擔(dān)保的債權(quán)具有同一法律關(guān)系。本題中，遼西公司與遼中公司簽訂電腦買賣合同，并且遼中公司已經(jīng)以指示交付的方式完成了電腦的交付，電腦的所有權(quán)已經(jīng)屬于遼東公司。同時，由于遼東公司欠遼西公司貨款200萬元，并且遼西公司基于經(jīng)營活動依法占有應(yīng)交付給遼東公司的電腦，雖然電腦和200萬元貨款不屬于同一法律關(guān)系，但雙方均為企業(yè)，遼西公司可以行使商事留置權(quán)，法留置電腦。故C項正確。

《民法典》第1177條規(guī)定：“合法權(quán)益受到侵害，情況緊迫且不能及時獲得國家機關(guān)保護，不立即采取措施將使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，受害人可以在保護自己合法權(quán)益的必要范圍內(nèi)采取扣留侵權(quán)人的財物等合理措施；但是，應(yīng)當(dāng)立即請求有關(guān)國家機關(guān)處理。受害人采取的措施不當(dāng)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”據(jù)此，自助行為的構(gòu)成要件有四：(1)請求權(quán)有遭受損害之虞；(2)情勢緊迫，來不及請求公力救濟，且不實施自助勢必導(dǎo)致請求權(quán)難以實現(xiàn)或者無從實現(xiàn)；(3)不超過必要的限度；(4)事后及時請求公力救濟。本題中，并不存在緊迫的情勢，遼西公司不享有自助的權(quán)利。故D項錯誤。

15.

甲向某銀行貸款，甲、乙和銀行三方簽訂抵押協(xié)議，由乙提供房產(chǎn)抵押擔(dān)保。乙把房本交給銀行，因登記部門原因?qū)е裸y行無法辦理抵押物登記。乙向登記部門申請掛失房本后換得新房本，將房屋賣給知情的丙并辦理了過戶手續(xù)。甲屆期未還款，關(guān)于貸款、房屋抵押和買賣，下列哪些說法是正確的?______A.乙應(yīng)向銀行承擔(dān)違約責(zé)任B.丙應(yīng)代為向銀行還款C.如丙代為向銀行還款，可向甲主張相應(yīng)款項D.因登記部門原因未辦理抵押登記，但銀行占有房本，故取得抵押權(quán)正確答案：AC[考點]不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)定；無因管理的構(gòu)成和效力

[解析]依《民法典》第402條的規(guī)定，用不動產(chǎn)及法定的不動產(chǎn)權(quán)利設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理登記，未辦理登記的，抵押權(quán)不能設(shè)立。本題中，乙與銀行未辦理抵押登記，房屋抵押物未設(shè)立，故D項錯誤。

根據(jù)《民法典》第215條確立的區(qū)分原則，乙未辦理抵押登記，不發(fā)生物權(quán)變動，房屋抵押權(quán)未設(shè)立；但未辦理抵押登記不影響抵押合同的成立與生效，乙與銀行就房屋抵押合同的主要條款達成一致，且無效力瑕疵，抵押合同成立并生效，后因乙將房屋出售給丙致使不能為銀行抵押登記，構(gòu)成違約。故A項正確。

乙將房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓于丙，丙雖然知情，但根據(jù)題目所給信息也不能認定丙與乙惡意串通，所以丙與乙的買賣合同有效，雙方辦理過戶登記后，丙取得房屋所有權(quán)。借款合同發(fā)生在乙和銀行之間，丙沒有義務(wù)代銀行還款。故B項錯誤。如果丙償還了債務(wù)，則構(gòu)成代為清償，清償后，可以向債務(wù)人甲追償。故C項正確。

16.

甲經(jīng)乙公司股東丙介紹購買乙公司礦粉，甲依約預(yù)付了100萬元貨款，乙公司僅交付部分礦粉，經(jīng)結(jié)算欠甲50萬元貨款。乙公司與丙商議，由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條。其后，乙公司未按期支付。關(guān)于丙在欠條上簽名的行為，下列哪一選項是正確的?______A.構(gòu)成第三人代為清償B.構(gòu)成免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)C.構(gòu)成并存的債務(wù)承擔(dān)D.構(gòu)成無因管理正確答案：C[考點]第三人代為清償；免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)；并存的債務(wù)承擔(dān)；無因管理

[解析]第三人代為清償表現(xiàn)方式：一是第三人單方表示代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)，二是第三人與債務(wù)人達成代為清償債務(wù)的協(xié)議。由此可知，第三人代為清償要求主體獨立于債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，以自己的名義進行清償，債權(quán)債務(wù)關(guān)系主體實施的清償行為不構(gòu)成第三人代為清償。本題中，丙以欠款人的身份出具欠條成為債之關(guān)系中的債務(wù)人，并非第三人，不構(gòu)成第三人代為清償。故A項錯誤。

債務(wù)承擔(dān)分為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)和并存的債務(wù)承擔(dān)。免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是指債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將其債務(wù)部分或全部移轉(zhuǎn)給第三人負擔(dān)。并存的債務(wù)承擔(dān)，是指債務(wù)人不脫離債的關(guān)系，第三人加入債的關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。本題中，乙公司與內(nèi)商議，由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條，原債務(wù)人乙公司并未脫離債務(wù)關(guān)系，由乙公司和丙應(yīng)共同對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，因此構(gòu)成并存的債務(wù)承擔(dān)。故B項錯誤，C項正確。

《民法典》第121條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理的人，有權(quán)請求受益人償還由此支出的必要費用。”無因管理的構(gòu)成要求當(dāng)事人之間沒有法定的或者約定的義務(wù)，本題中，丙經(jīng)與債務(wù)人乙公司“商議”后承擔(dān)債務(wù)，丙承擔(dān)債務(wù)的行為系對其與乙之間“約定義務(wù)”的履行，不符合無因管理的構(gòu)成要件，不構(gòu)成無因管理。故D項錯誤。

陳某向賀某借款20萬元，借期2年。張某為該借款合同提供保證擔(dān)保，擔(dān)保條款約定，張某在陳某不能履行債務(wù)時承擔(dān)保證責(zé)任，但未約定保證期間。陳某同時以自己的房屋提供抵押擔(dān)保并辦理了登記。請回答下面問題。17.

抵押期間，謝某向陳某表示愿意以50萬元購買陳某的房屋。下列選項不正確的是：______A.陳某將該房屋賣給謝某應(yīng)得到賀某的同意B.如陳某將該房屋賣給了謝某，則應(yīng)將轉(zhuǎn)讓所得價款提前清償債務(wù)或者提存C.如陳某另行提供擔(dān)保，則陳某的轉(zhuǎn)讓行為無須得到賀某同意D.如謝某代為償還20萬元借款，則陳某的轉(zhuǎn)讓行為無須得到賀某同意正確答案：ABCD[考點]抵押物的轉(zhuǎn)讓

[解析]《民法典》第406條規(guī)定：“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)及時通知抵押權(quán)人。抵押權(quán)人能夠證明抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可能損害抵押權(quán)的，可以請求抵押人將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償?！睋?jù)此，轉(zhuǎn)讓抵押物，不需要經(jīng)過抵押權(quán)人的同意，故ABD項錯誤。只有在抵押權(quán)人能夠證明轉(zhuǎn)讓對于抵押權(quán)可能造成損害時，才需要將轉(zhuǎn)讓所獲得的價款提前清償或提存，故C項錯誤。

18.

如果賀某打算放棄對陳某的抵押權(quán)，并將這一情況通知了張某，張某表示反對，下列選項正確的是：______A.賀某不得放棄抵押權(quán)，因為張某不同意B.若賀某放棄抵押權(quán)，張某仍應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任C.若賀某放棄抵押權(quán)，則張某對全部債務(wù)免除保證責(zé)任D.若賀某放棄抵押權(quán)，則張某在賀某放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任正確答案：D[考點]混合擔(dān)保；債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物保的效力

[解析]《民法典》第393條規(guī)定：“有下列情形之一的，擔(dān)保物權(quán)消滅：(一)主債權(quán)消滅；(二)擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)；(三)債權(quán)人放棄擔(dān)保物權(quán)；(四)法律規(guī)定擔(dān)保物權(quán)消滅的其他情形。”放棄抵押權(quán)是單方民事法律行為，無需他人同意，只要抵押權(quán)人向抵押人作出的放棄抵押權(quán)的意思表示真實，即可產(chǎn)生抵押權(quán)消滅的效果(當(dāng)然，不動產(chǎn)抵押權(quán)的放棄還須辦理涂銷登記)。故A項錯誤。

《民法典》第392條規(guī)定：“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！蓖还P債，既有債務(wù)人提供的抵押或質(zhì)押(物保)，又有第三人提供的保證(人保)，為混合擔(dān)保。在混合擔(dān)保中，如果當(dāng)事人沒有對債權(quán)人行使權(quán)利的順序與份額作出約定，若債務(wù)人以自己的財產(chǎn)提供抵押或質(zhì)押，債權(quán)人應(yīng)先就債務(wù)人提供的物保行使擔(dān)保物權(quán)，提供擔(dān)保的第三人享有先訴抗辯權(quán)。同時，《民法典》第409條第2款規(guī)定：“債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但是其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。”據(jù)此，在本題中，若賀某放棄債務(wù)人陳某提供的抵押權(quán)，則張某在賀某因此喪失優(yōu)先受償權(quán)益范同內(nèi)免責(zé)。故B、C項錯誤，D項正確。

19.

關(guān)于賀某的抵押權(quán)存續(xù)期間及張某的保證期間的說法，下列選項正確的是：______A.賀某應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)B.賀某在主債權(quán)訴訟時效結(jié)束后的兩年內(nèi)仍可行使抵押權(quán)C.張某的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月D.張某的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年正確答案：AC[考點]保證期間；抵押權(quán)存續(xù)期間

[解析]《民法典》第419條規(guī)定：“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護?！币虼耍R某應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)。故A項正確，B項錯誤。

《民法典》第692條第2款規(guī)定：“債權(quán)人與保證人可以約定保證期間，但是約定的保證期間早于主債務(wù)履行期限或者與主債務(wù)履行期限同時屆滿的，視為沒有約定；沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個月?！睋?jù)此，未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。故C項正確，D項錯誤。

20.

熊某與楊某結(jié)婚后，楊某與前夫所生之子小強由二人一直撫養(yǎng)，熊某死亡，未立遺囑。熊某去世前楊某孕有一對龍鳳胎，于熊某死后生產(chǎn)，產(chǎn)出時男嬰為死體，女嬰為活體但旋即死亡。關(guān)于對熊某遺產(chǎn)的繼承，下列哪些選項是正確的?______A.楊某、小強均是第一順位的法定繼承人B.女嬰死亡后，應(yīng)當(dāng)發(fā)生法定的代位繼承C.為男嬰保留的遺產(chǎn)份額由楊某、小強繼承D.為女嬰保留的遺產(chǎn)份額由楊某繼承正確答案：AD[考點]遺產(chǎn)分割；法定繼承的順序

[解析]本題中，熊某死亡時，楊某系熊某的配偶，小強系熊某的繼子并與熊某形成撫養(yǎng)關(guān)系，根據(jù)《民法典》第1127條的規(guī)定，均為第一順序法定繼承人。故A項正確。

《民法典》第1128條第1款規(guī)定∶“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的直系晚輩血親代位繼承?！贝焕^承發(fā)生在繼承人先于被繼承人死亡的情形，熊某死亡后，女嬰出生，但是旋即死亡，女嬰應(yīng)獲得的遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由女嬰的法定繼承人來繼承，不是代位繼承。故B項錯誤。

《民法典》第1155條規(guī)定∶“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒娩出時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。”《民法典繼承編解釋(一)》第31條規(guī)定∶“應(yīng)當(dāng)為胎兒保留的遺產(chǎn)份額沒有保留的，應(yīng)從繼承人所繼承的遺產(chǎn)中扣回。為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承；如胎兒娩出時是死體的，由被繼承人的繼承人繼承?！薄睹穹ǖ洹返?6條規(guī)定∶“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是，胎兒娩出時為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。”由此可知，關(guān)于胎兒利益保護問題共三種情形∶(1)出生時為活體的，“應(yīng)留份”歸該嬰兒。(2)出生時為死體的，“應(yīng)留份”按原被繼承人的遺產(chǎn)處理，由其他法定繼承人繼承。本題中，男嬰娩出時為死體，為男嬰保留的“應(yīng)留份”，應(yīng)作為熊某的遺產(chǎn)，按法定繼承辦理，由熊某的第一順序法定繼承人楊某、小強和女嬰繼承，故C項錯誤。(3)出生活體旋即死亡的，“應(yīng)留份”按嬰兒的遺產(chǎn)處理。本題中，女嬰為活體但旋即死亡，應(yīng)留份按其的遺產(chǎn)處理，女嬰的第一順位繼承人僅有楊某，其遺產(chǎn)由楊某繼承，故D項正確。

21.

小偷甲在某商場竊得乙的錢包后逃跑，乙發(fā)現(xiàn)后急追。甲逃跑中撞上欲借用商場廁所的丙，因商場地板濕滑，丙摔成重傷。下列哪些說法是錯誤的?______A.小偷甲應(yīng)當(dāng)賠償丙的損失B.商場須對丙的損失承擔(dān)補充賠償責(zé)任C.乙應(yīng)適當(dāng)補償丙的損失D.甲和商場對丙的損失承擔(dān)連帶責(zé)任正確答案：CD[考點]違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任；正當(dāng)防衛(wèi)

[解析]《民法典》第1198條規(guī)定∶“賓館、商場、銀行、車站、機場、體育場館、娛樂場所等經(jīng)營場所、公共場所的經(jīng)營者、管理者或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；經(jīng)營者、管理者或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。經(jīng)營者、管理者或者組織者承擔(dān)補充責(zé)任后，可以向第三人追償。”據(jù)此，商場是公共場所的管理人，負有安全保障義務(wù)，借用商場廁所的丙亦屬受安全保障義務(wù)保障的對象?，F(xiàn)商場違反安全保障義務(wù)(地板濕滑)，且因第三人甲的行為給丙造成損害，故丙遭受的損害應(yīng)由甲承擔(dān)，商場承擔(dān)補充責(zé)任。故A、B項正確，不當(dāng)選；D項錯誤，當(dāng)選。

《民法典》第181條規(guī)定∶“因正當(dāng)防衛(wèi)造成損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，正當(dāng)防衛(wèi)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任?！币易汾s甲屬于正當(dāng)防衛(wèi)，且未超出必要限度，乙的行為不構(gòu)成侵權(quán)，乙不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。同時，此種情形不屬于法律明文規(guī)定可適用公平責(zé)任的情形，乙亦不承擔(dān)公平責(zé)任，乙不對丙承擔(dān)適當(dāng)補償?shù)呢?zé)任。故C項錯誤，當(dāng)選。

甲、乙、丙三人簽訂合伙協(xié)議并開始經(jīng)營，但未取字號，未登記，也未推舉負責(zé)人。其間，合伙人與順利融資租賃公司簽訂融資租賃合同，租賃淀粉加工設(shè)備一臺。約定租賃期限屆滿后設(shè)備歸承租人所有。合同簽訂后，出租人按照承租人的選擇和要求向設(shè)備生產(chǎn)商丁公司支付了價款。請回答下面問題。22.

如果承租人不履行支付價款的義務(wù)，出租人起訴，適格被告是：______A.合伙企業(yè)B.甲、乙、丙全體C.甲、乙、丙中的任何人D.丁公司正確答案：BC[考點]個人合伙；融資租賃

[解析]《民訴解釋》第60條規(guī)定：“在訴訟中，未依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙的全體合伙人為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書?！睋?jù)此，“未依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照”的個人合伙，在訴訟中，以“合伙人”為訴訟當(dāng)事人，而不以“合伙的字號”為訴訟當(dāng)事人。故A項錯誤。

《民法典》第973條規(guī)定：“合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。清償合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)份額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償?！焙匣锶藨?yīng)當(dāng)對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，在本題的融資租賃合同中，合伙人甲、乙、丙應(yīng)對支付價款義務(wù)的履行承擔(dān)連帶責(zé)任，合伙人不履行支付價款的義務(wù)的，出租人有權(quán)分別或者同時請求甲、乙、丙中的一人或者數(shù)人對價款的全部或者部分承擔(dān)責(zé)任。故B、C項正確。

《民法典》第735條規(guī)定：“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同?！睋?jù)此，應(yīng)當(dāng)支付租金的是承租人，出賣人沒有支付租金的義務(wù)。融資租賃合同涉及三方當(dāng)事人[出租人(順利公司)、承租人(合伙人)、出賣人(丁公司)]、兩個合同[出租人(順利公司)與承租人(合伙人)之間的“融資租賃合同”、出賣人(丁公司)與出租人(順利公司)之間的“設(shè)備買賣合同”]，根據(jù)合同相對性原則，在承租人不履行支付租金義務(wù)時，出租人(順利公司)僅有權(quán)請求承租人(合伙人)履行支付租金的義務(wù)，而無權(quán)請求“融資租賃合同”之外的第三人丁公司(出賣人)履行支付租金的義務(wù)。故D項錯誤。

23.

乙在經(jīng)營期間發(fā)現(xiàn)風(fēng)險太大，提出退伙，甲、丙表示同意，并通知了出租人，但出租人表示反對，認為乙退出后會加大合同不履行的風(fēng)險。下列說法正確的是：______A.經(jīng)出租人同意，乙可以退出B.乙可以退出，無需出租人同意C.乙必須向出租人提供有效擔(dān)保后才能退出D.乙退出后對合伙債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任正確答案：B[考點]個人合伙的退伙

[解析]合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當(dāng)考慮退伙的原因、理由以及雙方當(dāng)事人的過錯等情況，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。合伙關(guān)系存在于合伙人之間，合伙人對退伙未以書面協(xié)議方式作出約定的，原則上，合伙人享有退伙的自由。因此，乙退伙無須出租人同意，也無須提供有效擔(dān)保。故B項正確，A、C項錯誤。

合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負連帶責(zé)任。因此，乙退伙后仍需對退伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，并非不再承擔(dān)任何責(zé)任。故D項錯誤。

24.

甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的清償責(zé)任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列哪一選項是正確的?______A.該協(xié)議僅對乙丙兩公司具有約束力，對甲公司的債權(quán)人并非當(dāng)然有效B.該協(xié)議無效，應(yīng)當(dāng)由乙丙兩公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任C.該協(xié)議有效，甲公司的債權(quán)人只能請求乙公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任D.該協(xié)議效力待定，應(yīng)當(dāng)由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)正確答案：A[考點]合同權(quán)利與義務(wù)的概括承受

[解析]《民法典》第67條規(guī)定：“法人合并的其權(quán)利和義務(wù)由合并后的法人享有和承擔(dān)。法人分立的，其權(quán)利和義務(wù)由分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)，但是債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外。”同時，《公司法》第174條規(guī)定：“公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼?！痹摲ǖ?76條規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外?！边@是關(guān)于企業(yè)合并與分立時合同權(quán)利和義務(wù)法定承受的規(guī)定。由以上規(guī)定可見，關(guān)于公司分立合并的債權(quán)債務(wù)概括承擔(dān)有三方面內(nèi)容：(1)公司分離后，原則上分離后的公司對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；(2)如分立后的公司與債權(quán)人達成協(xié)議的，則按照協(xié)議執(zhí)行，實行意思自治；(3)分立后的公司自己達成協(xié)議，則該協(xié)議只具有內(nèi)部效力，即只約束協(xié)議人本身，不具有對抗債權(quán)人的外部效力；如果該約定可以得到甲公司債權(quán)人的同意，則可對甲公司債權(quán)人發(fā)生效力，因此對債權(quán)人而言協(xié)議并非當(dāng)然有效，但協(xié)議本身是有效的而非效力待定。故A項正確，B、C、D項錯誤。

25.

甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強行進入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務(wù)。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙的返還請求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利?______A.請求甲行使對丙的返還請求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少B.請求甲將對丙的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己C.可以代位行使對丙的返還請求權(quán)D.可以依據(jù)抵押權(quán)直接對丙行使返還請求權(quán)正確答案：AB[考點]抵押權(quán)保全請求權(quán)；代位權(quán)；返還原物請求權(quán)

[解析]丙強行進入甲的房屋居住，屬于侵奪甲對房屋的占有，甲對丙享有《民法典》第462條規(guī)定的占有回復(fù)請求權(quán)。同時，丙對甲的房屋的占有屬于無權(quán)占有，甲對丙享有《民法典》第235條規(guī)定的返還原物請求權(quán)。根據(jù)《民法典》第408條的規(guī)定，抵押權(quán)人乙享有保全請求權(quán)。如果甲怠于對丙行使前述權(quán)利，則甲的不作為(不作為也是行為的一種)會導(dǎo)致抵押財產(chǎn)價值降低。因此，抵押權(quán)人乙可以行使保全請求權(quán)，請求甲停止不作為的行為并對丙行使返還請求權(quán)。故A項正確。

本題中，甲對乙的欠款已經(jīng)到期，抵押權(quán)人乙可行使其抵押權(quán)。同時，乙銀行可以請求甲將對丙的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己。故B項正確。

按照《民法典》第535條的規(guī)定，債權(quán)人可以代位行使的權(quán)利僅限于債務(wù)人對次債務(wù)人享有的“債權(quán)”。本題中，甲對丙享有的是物權(quán)請求權(quán)，不是債權(quán)請求權(quán)，因此不符合代位權(quán)行使的要件。故C項錯誤。

抵押權(quán)人是否享有返還原物請求權(quán)，有爭議：(1)一種觀點認為，抵押權(quán)不以占有為內(nèi)容，故抵押權(quán)人不享有返還原物請求權(quán)；(2)另一觀點認為，抵押權(quán)雖不以占有為內(nèi)容，但第三人無權(quán)占有抵押物的，極有可能導(dǎo)致抵押財產(chǎn)價值減少，因此抵押權(quán)人對無權(quán)占有人享有返還原物請求權(quán)，但抵押權(quán)人對無權(quán)占有人行使返還原物請求權(quán)時，不能請求無權(quán)占有人將標(biāo)的物返還給自己，只能請求無權(quán)占有人將標(biāo)的物返還給抵押人。本題的命題人采第二種觀點，認為乙銀行對丙不享有返還原物請求權(quán)。故D項錯誤。

26.

甲將其對乙享有的10萬元貨款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙再轉(zhuǎn)讓給丁，乙均不知情。乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行債務(wù)，乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正確的?______A.甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙的行為無效B.丙將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁的行為無效C.乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊的行為無效D.如乙清償10萬元債務(wù)，則享有對戊的求償權(quán)正確答案：D[考點]債的轉(zhuǎn)讓

[解析]《民法典》第545條第1款規(guī)定：“債權(quán)人可以將債權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是有下列情形之一的除外：(一)根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；(二)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；(三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！睋?jù)此，債權(quán)轉(zhuǎn)讓的要件有三：(1)債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性；(2)債權(quán)人與受讓人就債權(quán)轉(zhuǎn)讓達成一致；(3)依照法律規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓需要批準，應(yīng)辦理審批手續(xù)。另根據(jù)《民法典》第546條第1款規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，未通知債務(wù)人的，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！敝档锰嵝训氖牵瑐鶛?quán)轉(zhuǎn)讓固然應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，但是債權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效果不以通知債務(wù)人為要件。債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的法律意義在于，通知到達債務(wù)人后，債權(quán)轉(zhuǎn)讓才對債務(wù)人發(fā)生效力，債務(wù)人才負有向新的債權(quán)人清償?shù)牧x務(wù)。本題中，甲將其對乙的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙又轉(zhuǎn)讓給丁，均未通知債務(wù)人乙，對債務(wù)人乙不發(fā)生效力，但這對債權(quán)轉(zhuǎn)讓不產(chǎn)生影響。

《民法典》第551條第1款規(guī)定：“債務(wù)人將債務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！睋?jù)此，免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，須經(jīng)債權(quán)人同意，未經(jīng)債權(quán)人同意的，免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力未定。乙將其負擔(dān)的10萬元債務(wù)免責(zé)地轉(zhuǎn)讓給戊承擔(dān)，并經(jīng)過了甲的同意，乙、戊間債務(wù)承擔(dān)的合同有效。故選項C錯誤，不當(dāng)選。

甲對于兩次債權(quán)轉(zhuǎn)讓均為通知債務(wù)人乙，故兩次債權(quán)轉(zhuǎn)讓均未對乙發(fā)生效力，對乙而言，其債權(quán)人仍為甲。因此，若丁請求乙履行債務(wù)，乙可以自己已經(jīng)不是債務(wù)人為由拒絕。如果乙同意替戊履行債務(wù)，則構(gòu)成第三人代為清償，可基于無因管理或者不當(dāng)?shù)美麑ξ熳穬?。故選項D正確，當(dāng)選。

27.

甲有件玉器，欲轉(zhuǎn)讓，與乙簽訂合同，約好10日后交貨付款；第二天，丙見該玉器，愿以更高的價格購買，甲遂與丙簽訂合同，丙當(dāng)即支付了80%的價款，約好3天后交貨；第三天，甲又與丁訂立合同，將該玉器賣給丁，并當(dāng)場交付，但丁僅支付了30%的價款。后乙、丙均要求甲履行合同，訴至法院。下列哪一表述是正確的?______A.應(yīng)認定丁取得了玉器的所有權(quán)B.應(yīng)支持丙要求甲交付玉器的請求C.應(yīng)支持乙要求甲交付玉器的請求D.第一份合同有效，第二、三份合同均無效正確答案：A[考點]多重買賣合同

[解析]《買賣合同解釋》第6條規(guī)定：“出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：(一)先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；(二)均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；(三)均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。”具體到本題，甲將玉器依據(jù)買賣合同已經(jīng)交付給了丁，丁取得了玉器的所有權(quán)，故A項正確。因丁已取得玉器所有權(quán)，甲向乙、丙實際履行交付玉器并轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同義務(wù)陷入履行不能，乙、丙只能向甲主張其他請求權(quán)(如損害賠償)，故B、C項錯誤。債權(quán)具有平等性和兼容性，如果無其他導(dǎo)致合同無效的情形，多重買賣合同本身都是有效的，故D項錯誤。

28.

關(guān)于合同解除的表述，下列哪一選項是正確的?______A.贈與合同的贈與人享有任意解除權(quán)B.承攬合同的承攬人享有任意解除權(quán)C.沒有約定保管期間保管合同的保管人享有任意解除權(quán)D.中介合同的中介人享有任意解除權(quán)正確答案：C[考點]法定解除權(quán)

[解析]《民法典》第658條規(guī)定：“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利移轉(zhuǎn)之前可以撤銷贈與。經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，不適用前款規(guī)定?！睋?jù)此，贈與合同的贈與人享有“任意撤銷權(quán)”(法律明確排除的情形除外)，但現(xiàn)行民法并未規(guī)定贈與人享有“任意解除權(quán)”。故A項錯誤。

《民法典》第787條規(guī)定：“定作人在承攬人完成工作前可以隨時解除合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”在加工承攬合同中，享有任意解除權(quán)的是定作人，而非承攬人。故B項錯誤。

《民法典》第899條規(guī)定：“寄存人可以隨時領(lǐng)取保管物。當(dāng)事人對保管期限沒有約定或者約定不明確的，保管人可以隨時請求寄存人領(lǐng)取保管物；約定保管期限的，保管人無特別事由，不得請求寄存人提前領(lǐng)取保管物?！笨梢?，在保管合同中，寄存人享有任意解除權(quán)；沒有約定保管期限，保管人也享有任意解除權(quán)，但是約定了保管期限的，保管人就沒有任意解除權(quán)了。故C項正確。

根據(jù)《民法典》，中介合同的中介人不享有任意解除權(quán)。故D項錯誤。

29.

甲公司對乙公司享有5萬元債權(quán)，乙公司對丙公司享有10萬元債權(quán)。如甲公司對丙公司提起代位權(quán)訴訟，則針對甲公司，丙公司的下列哪些主張具有法律依據(jù)?______A.有權(quán)主張乙公司對甲公司的抗辯B.有權(quán)主張丙公司對乙公司的抗辯C.有權(quán)主張代位權(quán)行使中對甲公司的抗辯D.有權(quán)要求法院追加乙公司為共同被告正確答案：ABC[考點]代位權(quán)

[解析]債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。據(jù)此，在甲對丙提起的代位權(quán)訴訟中，若債務(wù)人乙對債權(quán)人甲享有抗辯(包括抗辯權(quán)和狹義的抗辯)，次債務(wù)人丙均可對甲主張。因此，丙可對甲主張“原債”的抗辯。故A項正確。

《民法典》第535條第3款規(guī)定：“相對人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張?！睋?jù)此，在甲對丙提起的代位權(quán)訴訟中，如次債務(wù)人丙對債務(wù)人乙享有抗辯(包括抗辯權(quán)和狹義的抗辯)，次債務(wù)人丙均可對甲主張。因此，丙可對甲主張“次債”的抗辯。故B項正確。

如果債權(quán)人甲提起的代位權(quán)訴訟本身具有實體上或程序上的瑕疵，則被告次債務(wù)人丙享有實體上的抗辯(如主張代位的債務(wù)數(shù)額超過次債務(wù)人對債務(wù)人所負債務(wù)的數(shù)額)或者程序上的抗辯(如管轄權(quán)異議等)。因此，丙可對甲主張“代位之債”的抗辯。故C項正確。

債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。因此，代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人處于第三人地位，而不是共同被告。故D項錯誤。

30.

2016年3月，家住山西省H縣的龐某(51周歲，有配偶)，依法收養(yǎng)了孤小翠(11歲女孩)。后龐某多次性侵小翠，導(dǎo)致小翠先后產(chǎn)下兩名女嬰。2018年6月，知情群眾向公安機關(guān)舉報，媒體也進行了報道。經(jīng)查，舉報屬實，法院于2018年11月判決龐某構(gòu)成強奸罪。對此，下列說法錯誤的是：______A.H縣民政部門可以直接撤銷龐某監(jiān)護人資格B.龐某被法院取消監(jiān)護資格后可以不再給付撫養(yǎng)費C.龐某出獄后，確有悔改表現(xiàn)的，經(jīng)申請，法院可恢復(fù)其監(jiān)護人資格D.小翠對龐某損害賠償請求權(quán)的訴訟時效期間自法定代理終止之日起計算正確答案：ABCD[考點]監(jiān)護人的撤銷；訴訟時效

[解析]《民法典》第36條規(guī)定：“監(jiān)護人有下列情形之一的，人民法院根據(jù)有關(guān)個人或者組織的申請，撤銷其監(jiān)護人資格，安排必要的臨時監(jiān)護措施，并按照最有利于被監(jiān)護人的原則依法指定監(jiān)護人：(一)實施嚴重損害被監(jiān)護人身心健康的行為；(二)怠于履行監(jiān)護職責(zé)，或者無法履行監(jiān)護職責(zé)且拒絕將監(jiān)護職責(zé)部分或者全部委托給他人，導(dǎo)致被監(jiān)護人處于危困狀態(tài)；(三)實施嚴重侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的其他行為。本條規(guī)定的有關(guān)個人、組織包括：其他依法具有監(jiān)護資格的人，居民委員會、村民委員會、學(xué)校、醫(yī)療機構(gòu)、婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、未成年人保護組織、依法設(shè)立的老年人組織、民政部門等。前款規(guī)定的個人和民政部門以外的組織未及時向人民法院申請撤銷監(jiān)護人資格的，民政部門應(yīng)當(dāng)向人民法院申請?！睋?jù)此，當(dāng)監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人利益時，人民法院有權(quán)根據(jù)有關(guān)個人或者組織的申請，撤銷其監(jiān)護人資格，故民政部門只是可以申請，不能直接撤銷，應(yīng)由法院最終決定是否撤銷，故A項錯誤。

《民法典》第37條規(guī)定：“依法負擔(dān)被監(jiān)護人撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費的父母、子女、配偶等，被人民法院撤銷監(jiān)護人資格后，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行負擔(dān)的義務(wù)。”據(jù)此，B項錯誤。

《民法典》第38條規(guī)定：“被監(jiān)護人的父母或者子女被人民法院撤銷監(jiān)護人資格后，除對被監(jiān)護人實施故意犯罪的外，確有悔改表現(xiàn)的，經(jīng)其申請，人民法院可以在尊重被監(jiān)護人真實意愿的前提下，視情況恢復(fù)其監(jiān)護人資格，人民法院指定的監(jiān)護人與被監(jiān)護人的監(jiān)護關(guān)系同時終止。”據(jù)此，雖然父母或子女被撤銷監(jiān)護資格后，有恢復(fù)的可能，但是實施故意犯罪的除外。本題中，存在故意犯罪行為，不能恢復(fù)，C項錯誤。

《民法典》第191條規(guī)定：“未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效期間，自受害人年滿十八周歲之日起計算?！睋?jù)此，未成年人遭性侵的，時效期間是受害人年滿18周歲之日起算，不是法定代理終止之日起算，故D項錯誤。

31.

王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名義向乙公司發(fā)出書面要約，愿以10萬元價格出售甲公司的一塊清代翡翠。王某在函件發(fā)出后2小時意外死亡，乙公司回函表示愿意以該價格購買。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未經(jīng)董事會同意為由拒絕。關(guān)于該要約，下列哪一表述是正確的?______A.無效B.效力待定C.可撤銷D.有效正確答案：D[考點]法人機關(guān)；要約的生效

[解析]法人機關(guān)，指根據(jù)法律或章程的規(guī)定，無須特別委托授權(quán)就能夠形成、表示和實現(xiàn)法人意志的機構(gòu)。法人機關(guān)包括意思機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)、法定代表人和監(jiān)督機關(guān)。王某作為甲公司的法定代表人，其以法定代表人身份實施的民事法律行為具有兩個重要特點：第一，其無須甲公司的授權(quán)行為，就有資格對外代表甲公司作出意思表示或者接受意思表示；第二，王某以法定代表人身份執(zhí)行職務(wù)時，無獨立的人格，王某以甲公司名義對外實施的行為為甲公司實施的行為，而不是王某的行為。所以，出售翡翠之要約的要約人是甲公司，而不是王某，故王某在要約發(fā)出后2小時意外死亡，并不會影響要約的效力。同時，《民法典》第137條規(guī)定，以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內(nèi)容時生效。以非對話方式作出的意思表示，到達相對人時生效。根據(jù)題意，該要約(函件)已經(jīng)到達相對人乙公司，故要約已經(jīng)生效。故D項正確；A、B、C項錯誤。

32.

乙向甲借款20萬元，借款到期后，乙的下列哪些行為導(dǎo)致無力償還甲的借款時，甲可申請法院予以撤銷?______A.乙將自己所有的財產(chǎn)用于償還對他人的未到期債務(wù)B.乙與其債務(wù)人約定放棄對債務(wù)人財產(chǎn)的抵押權(quán)C.乙在離婚協(xié)議中放棄對家庭共有財產(chǎn)的分割D.乙父去世，乙放棄對父親遺產(chǎn)的繼承權(quán)正確答案：ABC[考點]債的保全和擔(dān)保

[解析]根據(jù)《民法典》第538、539條，債權(quán)人撤銷權(quán)的構(gòu)成要件有三：(1)債權(quán)人對債務(wù)的債權(quán)合法、有效；(2)債務(wù)人對債權(quán)人負擔(dān)債務(wù)之后實施了有效法律行為(積極減少責(zé)任財產(chǎn)的行為；須為財產(chǎn)行為，不能是身份行為)，并且該法律行為損害到債權(quán)人的債權(quán)；(3)若債務(wù)人實施的法律行為系有償行為，需要債務(wù)人與受益人(或者受讓人)對債權(quán)人遭受的損害具有惡意。

乙對他人的債務(wù)尚未到期，不需要清償，乙放棄期限利益，以全部財產(chǎn)清償該未到期債務(wù)，導(dǎo)致乙責(zé)任財產(chǎn)減少，無力清償乙此前對甲負擔(dān)的20萬元債務(wù)，符合債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件。故A項正確。

乙放棄對他人財產(chǎn)的抵押權(quán)，將導(dǎo)致乙責(zé)任財產(chǎn)減少，損害甲的債權(quán)，符合債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件。故B項正確。

對于家庭共有財產(chǎn)，正常情況下，乙擁有一半的份額，如果放棄分割，將直接導(dǎo)致其責(zé)任財產(chǎn)的減少，屬于典型的積極減少財產(chǎn)的行為。因此，對于這種放棄行為，債權(quán)人可以撤銷。故C項正確。

在債權(quán)人撤銷權(quán)中，債權(quán)人可以撤銷的行為，必須以財產(chǎn)為標(biāo)的，即必須是使得債務(wù)人財產(chǎn)上受其直接影響的行為才可以撤銷；反之，不以財產(chǎn)為標(biāo)的的行為，與債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)無關(guān)，債權(quán)人不得撤銷。通常認為，不以財產(chǎn)為標(biāo)的的行為主要包括：(1)基于身份關(guān)系的行為，如結(jié)婚、收養(yǎng)或解除收養(yǎng)、繼承的承認或者放棄；(2)以不作為債務(wù)的發(fā)生為目的的法律行為；(3)以提供勞務(wù)為目的的行為；(4)財產(chǎn)上利益的拒絕行為；(5)以不得扣押的財產(chǎn)為標(biāo)的的行為。D選項是放棄繼承，通常認為非以自己的責(zé)任財產(chǎn)減少為直接目的，債權(quán)人不能撤銷。故D項錯誤。

張某、方某共同出資，分別設(shè)立甲公司和丙公司。2013年3月1日，甲公司與乙公司簽訂了開發(fā)某房地產(chǎn)項目的《合作協(xié)議一》，約定如下：“甲公司將丙公司10%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，乙公司在協(xié)議簽訂之日起三日內(nèi)向甲公司支付首付款4000萬元，尾款1000萬元在次年3月1日之前付清。首付款用于支付丙公司從某國土部門購買A地塊土地使用權(quán)。如協(xié)議簽訂之日起三個月內(nèi)丙公司未能獲得A地塊土地使用權(quán)致雙方合作失敗，乙公司有權(quán)終止協(xié)議?！?/p>

《合作協(xié)議一》簽訂后，乙公司經(jīng)甲公司指示向張某、方某支付了4000萬元首付款。張某、方某配合甲公司將丙公司的10%的股權(quán)過戶給了乙公司。

2013年5月1日，因張某、方某未將前述4000萬元支付給丙公司致其未能向某國土部門及時付款，A地塊土地使用權(quán)被收回掛牌賣掉。

2013年6月4日，乙公司向甲公司發(fā)函：“鑒于土地使用權(quán)已被國土部門收回，故我公司終止協(xié)議，請貴公司返還4000萬元?！奔坠井?dāng)即回函：“我公司已把股權(quán)過戶到貴公司名下，貴公司無權(quán)終止協(xié)議，請貴公司依約支付1000萬元尾款?！?/p>

2013年6月8日，張某、方某與乙公司簽訂了《合作協(xié)議二》，對繼續(xù)合作開發(fā)房地產(chǎn)項目做了新的安排，并約定：“本協(xié)議簽訂之日，《合作協(xié)議一》自動作廢。”丁公司經(jīng)甲公司指示，向乙公司送達了《承諾函》：“本公司代替甲公司承擔(dān)4000萬元的返還義務(wù)?！币夜緦Υ宋粗每煞瘛Ｕ埢卮鹣旅鎲栴}。33.

關(guān)于2013年6月4日乙公司向甲公司發(fā)函，下列表述正確的是：______A.行使的是約定解除權(quán)B.行使的是法定解除權(quán)C.有權(quán)要求返還4000萬元D.無權(quán)要求返還4000萬元正確答案：AC[考點]合同解除的條件

[解析]《民法典》第562條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的事由。解除合同的事由發(fā)生時，解除權(quán)人可以解除合同?！痹凇逗献鲄f(xié)議一》中約定，“……如協(xié)議簽訂之日起三個月內(nèi)丙公司未能獲得A地塊土地使用權(quán)致雙方合作失敗，乙公司有權(quán)終止協(xié)議”。根據(jù)此約定，在出現(xiàn)約定情形之時，乙公司享有單方終止協(xié)議的權(quán)利，此權(quán)利性質(zhì)為約定解除權(quán)。故A項正確，B項錯誤。

《民法典》第566條第1款規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請求恢復(fù)原狀或者采取其他補救措施，并有權(quán)請求賠償損失?！痹凇逗献鲄f(xié)議一》簽訂后，乙公司經(jīng)甲公司指示向張某、方某支付了4000萬元首付款，可見合同已經(jīng)履行。而且以金錢給付為內(nèi)容，是可以恢復(fù)原狀的。因此，在解除合同之后，乙公司能夠主張返還4000萬元。故C項正確，D項錯誤。

34.

關(guān)于甲公司的回函，下列表述正確的是：______A.甲公司對乙公司解除合同提出了異議B.甲公司對乙公司提出的異議理由成立C.乙公司不向甲公司支付尾款構(gòu)成違約D.乙公司可向甲公司主張不安抗辯權(quán)拒不向甲公司支付尾款正確答案：A[考點]合同解除權(quán)的行使；不安抗辯權(quán)成立的條件

[解析]2013年6月4日，乙公司向甲公司之發(fā)函系行使約定解除權(quán)的通知。根據(jù)《民法典》第565條，對方當(dāng)事人對解除合同有提出異議的權(quán)利。甲公司的回函屬于對解除的異議。故A項正確。

因約定解除權(quán)的條件成就，乙公司享有約定解除權(quán)，且乙公司向甲公司發(fā)生的解除通知已經(jīng)到達甲公司，乙公司的解除有效，發(fā)生合同解除的效果。因此，甲公司提出異議的理由不能成立。故B項錯誤。

根據(jù)《民法典》第566條第1款規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請求恢復(fù)原狀或者采取其他補救措施，并有權(quán)請求賠償損失?！奔热灰夜窘獬撕贤?，已經(jīng)履行的應(yīng)返還，沒有履行的則不需要再履行。因此，乙公司不支付尾款的情形不構(gòu)成違約，故C項錯誤。

乙公司拒絕向甲公司支付尾款，原因在于合同已經(jīng)被解除，而非基于《民法典》第527條規(guī)定的不安抗辯權(quán)，故D項錯誤。

35.

根據(jù)《民法典》改編

周某以6000元的價格向吳某出售一臺電腦，雙方約定五個月內(nèi)付清貨款，每月支付1200元，在全部價款付清前電腦所有權(quán)不轉(zhuǎn)移。合同生效后，周某將電腦交給吳某使用。期間，電腦出現(xiàn)故障，吳某將電腦交周某修理，但周某修好后以6200元的價格將該電腦出售并交付給不知情的王某。對此，下列哪些說法是正確的?______A.王某可以取得該電腦所有權(quán)B.在吳某無力支付最后一個月的價款時，經(jīng)催告后合理期限內(nèi)不履行的，周某可行使取回權(quán)C.如吳某未支付到期貨款達1800元，經(jīng)催告后合理期限內(nèi)不履行的，周某可要求其一次性支付剩余貨款D.如吳某未支付到期貨款達1800元，經(jīng)催告后合理期限內(nèi)不履行的，周某可要求解除合同，并要求吳某支付一定的電腦使用費正確答案：ACD[考點]買賣合同

[解析]《民法典》第641條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！北绢}中，依據(jù)雙方約定，在吳某支付全部價款前，電腦的所有權(quán)屬于周某，周某將電腦出售給王某屬于有權(quán)處分，王某可以取得電腦的所有權(quán)。故A項正確。

《民法典》第642條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人約定出賣人保留合同標(biāo)的物的所有權(quán)，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之一，造成出賣人損害的，除當(dāng)事人另有約定外，出賣人有權(quán)取回標(biāo)的物：(一)未按照約定支付價款，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付：(二)未按照約定完成特定條件；(三)將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分?！薄顿I賣合同解釋》第26條第1款規(guī)定：“買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持?！北绢}中，總價款6000元，如果只有最后一期即1200元沒有支付時，由于已經(jīng)支付了80%，出賣人周某不可主張取回標(biāo)的物。故B項錯誤。

《民法典》第634條規(guī)定：“分期付款的買受人未支付到期價款的數(shù)額達到全部價款的五分之一，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付到期價款的，出賣人可以請求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人請求支付該標(biāo)的物的使用費?！北绢}中，除所有權(quán)保留的約定外，周、吳之間還是分期付款的買賣。如果吳某未支付到期價款達到1800元，則相對于總價款而言達到了30%，超過了1/5，此時，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)不履行的，周某可以要求吳某一次性支付剩余的全部價款，也可以選擇解除買賣合同并請求吳某支付使用費。故C、D項正確。

36.

甲隱瞞了其所購別墅內(nèi)曾發(fā)生惡性刑事案件的事實，以明顯低于市場價的價格將其轉(zhuǎn)賣給乙；乙在不知情的情況下，放棄他人以市場價出售的別墅，購買了甲的別墅。幾個月后乙獲悉實情，向法院申請撤銷合同。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的?______A.乙須在得知實情后一年內(nèi)申請法院撤銷合同B.如合同被撤銷，甲須賠償乙在訂立及履行合同過程當(dāng)中支付的各種必要費用C.如合同被撤銷，乙有權(quán)要求甲賠償主張撤銷時別墅價格與此前訂立合同時別墅價格的差價損失D.合同撤銷后乙須向甲支付合同撤銷前別墅的使用費正確答案：ABCD[考點]撤銷權(quán)；締約過失責(zé)任

[解析]《民法典》第148條規(guī)定：“一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷?！北绢}中，甲隱瞞別墅內(nèi)曾發(fā)生惡性刑事案件這一正常人都非常重視的信息，構(gòu)成欺詐，因此甲、乙之間成立的合同屬于可撤銷合同。根據(jù)《民法典》第152條第1款的規(guī)定，受欺詐人乙有權(quán)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)請求法院撤銷甲、乙間的別墅買賣合同。故A項正確。

在訂立該買賣合同過程中，甲故意違反基于誠實信用的忠實義務(wù)、告知義務(wù)，并因此給乙造成合理信賴利益的損失，根據(jù)《民法典》第500條的規(guī)定，成立締約過失，乙有權(quán)請求甲承擔(dān)締約過失損害賠償責(zé)任。根據(jù)通說，締約過失損害賠償?shù)姆秶ā昂侠硇刨嚴鎿p失”和“固有利益損失”。合理信賴利益損失，既包括因訂立合同實際支出的成本費用，也包括因喪失交易機會遭受的損失(機會成本)。固有利益損失，指受害人因?qū)Ψ竭`反先合同義務(wù)而遭受的人身和合同標(biāo)的物之外的其他財產(chǎn)損失。B項乙在訂立及履行合同過程當(dāng)中支付的各種必要費用屬于為締約所支出的費用，C項撤銷合同時別墅市場價格與訂立合同時別墅市場價格間的差價屬于因喪失交易機會遭受的損失，均屬于合理信賴利益損失，均在締約過失損害賠償責(zé)任的范圍之內(nèi)。故B、C項正確。

根據(jù)《民法典》第157條規(guī)定，民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。本題中，如合同被撤銷，買賣合同自始無效，此前乙對房屋的占有、使用與收益欠缺法律上的原因，成立不當(dāng)?shù)美子袡?quán)就此請求乙返還不當(dāng)?shù)美?。首先，房屋和已?jīng)支付的價款應(yīng)當(dāng)相互返還；其次，對于乙在返還房屋之前居住甲房屋的利益也應(yīng)當(dāng)返還，即乙須向甲支付合同撤銷前別墅的使用費。故D項正確。

37.

甲自書遺囑將所有遺產(chǎn)全部留給長子乙，并明確次子丙不能繼承。乙與丁婚后育有一女戊、一子己。后乙、丁遇車禍，死亡先后時間不能確定。甲悲痛成疾，不久去世。丁母健在。下列哪些表述是正確的?______A.甲、戊、己有權(quán)繼承乙的遺產(chǎn)B.丁母有權(quán)轉(zhuǎn)繼承乙的遺產(chǎn)C.戊、己、丁母有權(quán)繼承丁的遺產(chǎn)D.丙有權(quán)繼承、戊和己有權(quán)代位繼承甲的遺產(chǎn)