第五章-外商投資企業(yè)法律制度

第五章外商投資企業(yè)法律制度一、外商投資企業(yè)的概念外商投資企業(yè)是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的、由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者單獨投資的企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。二、外商投資企業(yè)的特征1.外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)。2.外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。3.外商投資企業(yè)是依照我國的法律在我國境內(nèi)設(shè)立的中國企業(yè)。

第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權(quán)式合營企業(yè)，它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營、按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征1.合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。2.中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。3.合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，董事會為最高權(quán)力機關(guān)。三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立四、外商投資企業(yè)的注冊資本及出資（一）注冊資本合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。1．在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25％。2．合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但是，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。3．合營企業(yè)的注冊資本應符合《公司法》規(guī)定有限責任公司的注冊資本的最低限額。（二）出資方式五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)

1.董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。2.董事會成員不得少于3人，董事任期4年，可以連任。董事長及副董事長由各方分別擔任。3.1/3以上董事可以提議召開臨時董事會。會議應由2／3以上董事出席，其決議方式可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出，但涉及到以下事項必須經(jīng)全體出席董事會會議的董事一致通過：A.合營企業(yè)章程的修改B.合并、分立、終止、解散C.注冊資本增加或減少例1：某市T公司經(jīng)與美國某實業(yè)公司協(xié)商一致，雙方合資成立了A公司，在協(xié)商過程中，雙方認為為使A公司能夠獲得客戶的信任迅速開展業(yè)務(wù)，決定A公司作為雙方共同出資的合伙企業(yè)。同時擬任命王某為A公司總經(jīng)理。在經(jīng)營過程中A公司董事會認為王某不適合擔任A公司總經(jīng)理，遂作出決定讓王某辭去總經(jīng)理一職，王某對此不服認為董事會無權(quán)決定讓其辭職。后來，T公司與美國公司因A公司的利潤分配問題發(fā)生了爭執(zhí)，雙方經(jīng)過多次協(xié)商均未能達成一致意見，最終決定共同向美國某仲裁機構(gòu)申請仲裁。問題：

（1）該合資企業(yè)能夠以合伙企業(yè)的形式存在嗎?為什么?（2）A公司董事會有權(quán)決定王某辭去總經(jīng)理一職嗎?為什么?（3）雙方協(xié)商一致向美國某仲裁機構(gòu)申請仲裁的做法符合法律的規(guī)定嗎?六、中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓1.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。2.各方同意后須經(jīng)董事會會議通過，報原審批機關(guān)批準。3.合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算1.合營企業(yè)的期限2.中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散①合營期限屆滿；②企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；③合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；④因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營⑤合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；⑥合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。3.中外合資經(jīng)營企業(yè)的清算清算委員會的成員應在合營企業(yè)的董事中選任；董事不能擔任時，可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。合營企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念中外合作經(jīng)營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)或合作企業(yè)，它是由外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他的經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定雙方權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的特征1.合作企業(yè)各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合作合同中確定。2.合作企業(yè)的法人資格可以選擇。3.合作企業(yè)的管理機構(gòu)具有多樣性。4.合作企業(yè)中的外國合作者可以先行回收投資。三、合作企業(yè)的注冊資本及出資（一）注冊資本（二）出資比例1.對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%；2.對不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的投資比例或合作條件，由國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門規(guī)定。（三）出資方式四、合作企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)（一）組織形式法人式合作企業(yè)的組織形式為有限責任公司；非法人式合作企業(yè)為合作者之間聯(lián)合經(jīng)營、共同管理的經(jīng)濟組織。（二）組織機構(gòu)1．權(quán)力機構(gòu)①具備法人資格的合作企業(yè)，設(shè)立董事會；董事長是合作企業(yè)的法定代表人。②不具備法人資格的合作企業(yè)，設(shè)立聯(lián)合管理委員會；聯(lián)合管理委員會主任是合作企業(yè)的法定代表人。2．會議召開1/3以上的董事或者委員可以提議召開董事會會議或聯(lián)合管理委員會會議，應當有2/3以上董事或委員出席方能舉行。3．會議決議一般事項須經(jīng)全體董事或委員過半數(shù)通過；但下列事項應由出席會議的董事或委員一致通過：①合作企業(yè)章程的修改；②注冊資本的增加或減少；③合作企業(yè)的合并、分立、解散；④合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押；⑤變更合作企業(yè)的組織形式。五、外商先行回收投資的規(guī)定

1.外商先行回收投資的法定條件合作合同中約定合作期滿后，全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。2.外商先行回收投資的方式(1)在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例；(2)經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；(3)經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準機關(guān)批準的其它回收投資方式

六、收益分配1.分配利潤，中外合作者按合同規(guī)定的比例分配利潤；2.分配產(chǎn)品，即實物分配；3.以其他方式分配收益。第三節(jié)外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的概念和特征1.概念外資企業(yè)亦稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)，它是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。2.特征（1）全部資本均由外國投資者投入。（2）外資企業(yè)是具有中國國籍的企業(yè)。（3）外資企業(yè)的法人資格可以選擇。二、設(shè)立外資企業(yè)的法律程序1．外國投資者向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府提交報告。2．外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，并報送文件。3．審批機關(guān)（國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門及國務(wù)院授權(quán)的省級人民政府和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府）在收到申請文件之日起90日內(nèi)決定批準或不批準。4．外國投資者在收到批準證書之日起30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。三、外國投資者的出資方式和出資期限（一）出資方式1.可自由兌換的外幣2.機器設(shè)備3.工業(yè)產(chǎn)權(quán)4.專有技術(shù)5.其他財產(chǎn)權(quán)利（二）出資期限

外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。第一期出資后的其他各期出資，外國出資者應當如期繳付。外國投資者繳付每期出資后，應當聘請中國的注冊會計師驗證，并出具驗資證明，報審批機關(guān)和工商機關(guān)備案。

例2：某外國投資者甲欲在我國經(jīng)濟特區(qū)S市投資設(shè)立一獨資公司，1995年5月1日向?qū)徟鷻C關(guān)報送了法定文件，在其提交的外資企業(yè)章程中列明了如下條款：（1）甲認繳的全部出資額為300萬美元，采用分期繳付的方式，首次于1995年10月1日繳付，金額為40萬美元；末次于1998年12月3日繳付；(2)經(jīng)營范圍為加工制造某種類型的摩托車零部件，并在S市開設(shè)三家營銷店。審批機關(guān)經(jīng)過審查后，認為符合我國法律規(guī)定，遂于1995年9月1日批準設(shè)立該公司，工商機關(guān)于當月30日簽發(fā)了營業(yè)執(zhí)照。外國投資者甲在繳納了首期款項后，聘請其本國注冊會計師乙驗資并出具驗資報告。在公司經(jīng)營期間，甲發(fā)現(xiàn)業(yè)務(wù)量很少，遂向有關(guān)主管機關(guān)申請減少其注冊資本，以抽回一部分資金用于其他方面。問題：

（1）根據(jù)我國法律規(guī)定，該公司應是何種性質(zhì)的公司，可否采用其他責任形式?（2）該公司的審批機關(guān)應為何機關(guān)?該審批機關(guān)對于該公司的批準日期有何不妥之處?（3）外資企業(yè)章