涉稅政策解讀

涉稅政策解讀

民法典重點技術合同條款?1概述：科技是國家強盛之基，創(chuàng)新是民族進步之魂

2014年的夏季達沃斯論壇開幕式上，李克強總理發(fā)表講話就提到，要借改革創(chuàng)新的“東風”，推動中國經(jīng)濟科學的發(fā)展，并初步確立了“大眾創(chuàng)業(yè)”、“萬眾創(chuàng)新”國家振興經(jīng)濟戰(zhàn)略。

2020年10月29日，中國共產(chǎn)黨第十九屆中央委員會第五次全體會議審議通過了《中共中央關于制定國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十四個五年規(guī)劃和二〇三五年遠景目標的建議》。其中：第三個方面“堅持創(chuàng)新驅動發(fā)展，全面塑造發(fā)展新優(yōu)勢”和第四個方面“加快發(fā)展現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)體系，推動經(jīng)濟體系優(yōu)化升級”。

2020年12月11日，習近平總書記反復強調，要把原始創(chuàng)新能力提升擺在更加突出的位置，努力實現(xiàn)更多“從0到1”的突破。

大綱：一、民法典重點技術合同條款主要變化二、稅法上技術合同稅收優(yōu)惠條件簡析三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀六、技術咨詢合同和技術服務合同條款涉稅政策解讀民法典重點技術合同條款涉稅政策解讀

3（一）民法典中技術合同主要條款的變化在技術合同主要條款中，修改了“技術合同的履行的計劃、地點和方式,技術信息”，刪去了“風險責任的承擔；價款、報酬或者使用費用及其支付方式；違約金或者損失賠償計算方法；解決爭議的方法”，實際上更加強調了技術合同的獨特性。一、民法典中重點技術合同條款主要變化|

4（二）修訂了技術合同當事人對有關會計賬目查閱的權利將技術合同中約定提成支付的“應當約定查閱有關會計賬目”修改為“可以約定查閱有關會計賬目的辦法”，將合同的強制規(guī)定變更為當事人自治性規(guī)定。一、民法典中重點技術合同條款主要變化

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5（三）刪除了完成職務技術成果個人的獲得報酬權個人職務技術成果可通過訂立合同約定權屬、完成者享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利，刪去了“法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬?！币弧⒚穹ǖ渲兄攸c技術合同條款主要變化|

6（四）刪除技術合同無效特殊條款在無效情形中刪去了“妨礙技術進步”這一無效事由，但在技術轉讓和許可部分仍然保留“不得限制技術競爭和技術發(fā)展”。一、民法典中重點技術合同條款主要變化|

7（五）委托開發(fā)合同委托人法定義務的變化刪除了《合同法》三百三十一條規(guī)定的“原始數(shù)據(jù)”，增加了委托開發(fā)合同的委托人應當“提出研究開發(fā)要求”。一、民法典中重點技術合同條款主要變化|

8（六）委托開發(fā)合同的技術成果歸屬及專利實施權利的修訂增加了“除法律另有規(guī)定或者”當事人另有約定外,申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權的,委托人可以依法實施該專利。（合同法中表述為“委托人可以免費實施該專利”）一、民法典中重點技術合同條款主要變化|

9（七）合作開發(fā)合同的技術成果歸屬約定優(yōu)先原則的修改合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有;當事人一方轉讓其共有的專利申請權的,其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。但是,當事人另有約定的除外。（合同法中，當事人僅可就是否共有專利申請權進行約定）合作開發(fā)的當事人一方聲明放棄其共有的專利申請權的,除當事人另有約定外,可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權的,放棄專利申請權的一方可以免費實施該專利。合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的,另一方或者其他各方不得申請專利。一、民法典中重點技術合同條款主要變化|

10（八）增加了技術秘密許可人申請專利保密義務的前置條件規(guī)定委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及收益的分配辦法,由當事人約定;沒有約定或者約定不明確的情況下，當事人均有使用和轉讓的權利,但其前置條件為“在沒有相同技術方案被授予專利權前”。一、民法典中重點技術合同條款主要變化|

11（九）明確將“技術許可”獨立于“技術轉讓”將“技術許可合同”獨立于“技術轉讓合同”，新增

“技術秘密使用許可合同”等技術轉讓合同類型。（合同法中，將技術轉讓合同和技術許可合同均視為技術轉讓合同）。一、民法典中重點技術合同條款主要變化|

12（一）稅收優(yōu)惠前置條件：技術合同認定企業(yè)享受技術合同稅收優(yōu)惠，按照《技術合同認定登記管理辦法》（國科發(fā)政字[2000]63號）要求做技術合同認定；《技術合同認定登記管理辦法》第六條：未申請認定登記和未予登記的技術合同，不得享受國家對有關促進科技成果轉化法規(guī)的稅收、信貸和獎勵等方面的優(yōu)惠政策。二、稅法上技術合同稅收優(yōu)惠條件簡析|

13（二）技術合同稅收優(yōu)惠及延伸范圍高新技術企業(yè)認定；研發(fā)費用加計扣除科技人員個人所得稅優(yōu)惠技術成果轉讓增值稅及企業(yè)所得稅優(yōu)惠財政資金獎補及不征稅收入處理符合條件的技術進出口合同的增值稅、關稅優(yōu)惠技術成果投資入股稅收優(yōu)惠等二、稅法上技術合同稅收優(yōu)惠條件簡析|

14（一）技術合同定義及訂立的目的《民法典》第八百四十三條：【技術合同定義】技術合同是當事人就技術開發(fā)、轉讓、許可、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同?！睹穹ǖ洹返诎税偎氖臈l：【技術合同訂立的目的】訂立技術合同,應當有利于知識產(chǎn)權的保護和科學技術的進步,促進科學技術成果的研發(fā)、轉化、應用和推廣。三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅分析|

15（二）技術合同研發(fā)費歸集與稅收優(yōu)惠:1、高新技術企業(yè)稅收優(yōu)惠：（1）高新技術企業(yè)減按15％稅率征收企業(yè)所得稅：國家重點扶持的高新技術企業(yè)減按15%稅率征收企業(yè)所得稅。（《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實施條例）（2）職工教育經(jīng)費按照8

企業(yè)所得稅稅前扣除：自2015年1月1日起，企業(yè)發(fā)生的職工教育經(jīng)費支出，不超過工資薪金總額8%

的部分，準予在計算企業(yè)所得稅應納稅所得額時扣除；超過部分，準予在以后納稅年度結轉扣除。(財稅〔2015〕63號)（3）高新技術企業(yè)和科技型中小企業(yè)虧損結轉年限延長至10年：自2018年1月1日起，當年具備高新技術企業(yè)或科技型中小企業(yè)資格（以下統(tǒng)稱資格）的企業(yè)，其具備資格年度之前5個年度發(fā)生的尚未彌補完的虧損，準予結轉以后年度彌補，最長結轉年限由5年延長至10年。（財稅〔2018〕76號）（4）技術先進型服務企業(yè)減按15％稅率征收企業(yè)所得稅：自2017年1月1日起，經(jīng)認定的技術先進型服務企業(yè)，減按15%

的稅率征收企業(yè)所得稅。（財稅〔2017〕79號）三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

16（二）技術合同研發(fā)費歸集與稅收優(yōu)惠:2、軟件企業(yè)稅收優(yōu)惠：（1）軟件產(chǎn)品增值稅超稅負即征即退：增值稅一般納稅人銷售其自行開發(fā)生產(chǎn)的軟件產(chǎn)品，按17%稅率征收增值稅后，對其增值稅實際稅負超過3%的部分實行即征即退政策。財稅〔2011〕100號（2）軟件企業(yè)定期減免企業(yè)所得稅：依法成立且符合條件的軟件企業(yè)，在2018年12月31日前自獲利年度起計算優(yōu)惠期，第一年至第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年按照25%的法定稅率減半征收企業(yè)所得稅，并享受至期滿為止。（財政部稅務總局公告2019年第68號）（3）國家規(guī)劃布局內重點軟件企業(yè)減按10%稅率征收企業(yè)所得稅：符合條件的國家規(guī)劃布局內的重點軟件企業(yè)，如當年未享受免稅優(yōu)惠的，可減按10%的稅率征收企業(yè)所得稅。（財稅〔2008〕1號）（4）軟件企業(yè)取得即征即退增值稅款用于軟件產(chǎn)品研發(fā)和擴大再生產(chǎn)企業(yè)所得稅政策：符合條件的軟件企業(yè)按照《財政部國家稅務總局關于軟件產(chǎn)品增值稅政策的通知》（財稅〔2011〕100號）規(guī)定取得的即征即退增值稅款，由企業(yè)專項用于軟件產(chǎn)品研發(fā)和擴大再生產(chǎn)并單獨進行核算，可以作為不征稅收入，在計算應納稅所得額時從收入總額中減除。（5）企業(yè)外購軟件縮短折舊或攤銷年限：企業(yè)外購的軟件，凡符合固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)確認條件的，可以按照固定資產(chǎn)或無形資產(chǎn)進行核算，其折舊或攤銷年限可以適當縮短，最短可為2年（含）。(財稅〔2012〕27號)三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

17（二）技術合同研發(fā)費歸集與稅收優(yōu)惠:3、動漫企業(yè)稅收優(yōu)惠：（1）動漫企業(yè)增值稅超稅負即征即退：自2019年4月1日至2020年12月31日，對動漫企業(yè)增值稅一般納稅人銷售其自主開發(fā)生產(chǎn)的動漫軟件，按照13%的稅率征收增值稅后，對其增值稅實際稅負超過3%的部分，實行即征即退政策。財稅[2018]38號（2）動漫企業(yè)進口符合條件的商品免征增值稅：自2016年1月1日至2020年12月31日，經(jīng)國務院有關部門認定的動漫企業(yè)自主開發(fā)、生產(chǎn)動漫直接產(chǎn)品，確需進口的商品可享受免征進口環(huán)節(jié)增值稅。財關稅[2016]36號（3）符合條件的動漫企業(yè)定期減免企業(yè)所得稅：經(jīng)認定的動漫企業(yè)自主開發(fā)、生產(chǎn)動漫產(chǎn)品，可申請享受國家現(xiàn)行鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展的所得稅優(yōu)惠政策，在2018年12月31日前自獲利年度起計算優(yōu)惠期，第一年至第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年按照25%的法定稅率減半征收企業(yè)所得稅，并享受至期滿為止。（財政部稅務總局公告2019年第68號）三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

18（三）技術合同未登記的稅務風險:案例：偉星股份（002003.SZ）部分銷售合同及研發(fā)項目合同未完成技術合同登記補稅公告：2018年4月19日發(fā)布公告：截至

2016

年末，中捷時代尚有部分銷售及研發(fā)項目合同未完成登記備案，涉及增值稅銷項稅額12,577,313.24

元。三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

19（三）技術合同未登記的稅務風險:1、政策依據(jù)：根據(jù)《技術合同認定登記管理辦法》（國科發(fā)政字[2000]63號）第六條規(guī)定：“未申請認定登記和未予登記的技術合同，不得享受國家對有關促進科技成果轉化法規(guī)的稅收、信貸和獎勵等方面的優(yōu)惠政策?！?、交稅在先認定在后：交稅在先，認定在后的技術合同，已交稅部分（含一次性付款和分期付款）不享受免稅政策。3、價款支付包含非技術性款項：合同價款中包含購置設備或外購軟、硬件產(chǎn)品等費用或其他非技術性收入成分的，應提交費用構成清單。4、無確定金額的框架協(xié)議：框架合同可直接辦理無免稅金額的框架合同免稅證明，憑免稅證明在稅務部門辦理免稅手續(xù)。辦理手續(xù)后，在合同有效期內發(fā)生的，此份合同的實際技術交易額可直接開零稅率增值發(fā)票。按照稅務局的要求，發(fā)票開好后，需再補辦技術合同認定登記手續(xù)，以備稅務部門核查。三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

20（四）技術合同主要條款涉稅政策解讀:（1）技術合同主要條款民法典第八百四十五條

技術合同的內容一般包括項目的名稱,標的的內容、范圍和要求,履行的計劃、地點和方式,技術信息和資料的保密,技術成果的歸屬和收益的分配辦法,驗收標準和方法,名詞和術語的解釋等條款。（刪去了“風險責任的承擔；價款、報酬或者使用費用及其支付方式；違約金或者損失賠償計算方法；解決爭議的方法”）與履行合同有關的技術背景資料、可行性論證和技術評價報告、項目任務書和計劃書、技術標準、技術規(guī)范、原始設計和工藝文件,以及其他技術文檔,按照當事人的約定可以作為合同的組成部分。技術合同涉及專利的,應當注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請人和專利權人、申請日期、申請?zhí)枴＠栆约皩＠麢嗟挠行谙蕖Ｈ?、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

21（四）技術合同主要條款涉稅政策解讀:（2）技術合同主要條款與研發(fā)費用加計扣除留存?zhèn)洳椴牧系臏蕚湮小⒑献餮芯块_發(fā)項目計劃書和企業(yè)有權部門關于委托、合作研究開發(fā)項目立項的決議文件；委托、合作研究開發(fā)專門機構或項目組的編制情況和研發(fā)人員名單；經(jīng)科技行政主管部門登記的委托、合作研究開發(fā)項目的合同；從事研發(fā)活動的人員（包括外聘人員）和用于研發(fā)活動的儀器、設備、無形資產(chǎn)的費用分配說明（包括工作使用情況記錄及費用分配計算證據(jù)材料）；集中研發(fā)項目研發(fā)費決算表、集中研發(fā)項目費用分攤明細情況表和實際分享收益比例等資料；“研發(fā)支出”輔助賬及匯總表；企業(yè)如果已取得地市級（含）以上科技行政主管部門出具的鑒定意見，應作為資料留存?zhèn)洳?。委托境外研發(fā)，還需歸集整理委托境外研發(fā)的銀行支付憑證和受托方開具的收款憑據(jù)、當年委托研發(fā)項目的進展情況兩項留存?zhèn)洳橘Y料。三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

22（四）技術合同主要條款涉稅政策解讀:2、技術合同價款、報酬及使用費條款涉稅分析（1）技術合同價款、報酬及使用費條款民法典第八百四十六條

技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定,可以采取一次總算、一次總付或者一次總算、分期支付,也可以采取提成支付或者提成支付附加預付入門費的方式。約定提成支付的,可以按照產(chǎn)品價格、實施專利和使用技術秘密后新增的產(chǎn)值、利潤或者產(chǎn)品銷售額的一定比例提成,也可以按照約定的其他方式計算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。約定提成支付的,當事人可以約定查閱有關會計賬目的辦法。（合同法中為“應當”）三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

23（四）技術合同主要條款涉稅政策解讀:（2）技術合同價款、報酬及使用費涉稅分析對于合作、委托研究開發(fā)項目，其相關合同應及時報經(jīng)科技主管部門登記并留存?zhèn)洳槎惪钷D嫁及包稅條款的約定；取得合規(guī)的票據(jù)的約定；無確定金額的框架協(xié)議的處理；技術合同認定的配合與價款、報酬支付的關聯(lián)約定一次總付或總算與研發(fā)費用歸集稅收優(yōu)惠享受到的匹配與調節(jié)按比例提成計算支付的費用在研發(fā)費用歸集稅收優(yōu)惠的限制性及處理三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

24（四）技術合同主要條款涉稅政策解讀:3、職務技術成果的財產(chǎn)權權屬條款涉稅分析（1）職務技術成果及非職務技術成果的財產(chǎn)權權屬條款民法典第八百四十七條

職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者非法人組織的,法人或者非法人組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同。法人或者非法人組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時,職務技術成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。（刪去了“法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬?！保┞殑占夹g成果是執(zhí)行法人或者非法人組織的工作任務,或者主要是利用法人或者非法人組織的物質技術條件所完成的技術成果。民法典第八百四十八條

非職務技術成果的使用權、轉讓權屬于完成技術成果的個人,完成技術成果的個人可以就該項非職務技術成果訂立技術合同。三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

25（四）技術合同主要條款涉稅政策解讀:（2）職務技術成果的財產(chǎn)權權屬涉稅分析1）職務科技成果轉化收入中給予科技人員的現(xiàn)金獎勵個稅處理(財稅〔2018〕58號)依法批準設立的非營利性研究開發(fā)機構和高等學校（以下簡稱非營利性科研機構和高校）根據(jù)《中華人民共和國促進科技成果轉化法》規(guī)定，從職務科技成果轉化收入中給予科技人員的現(xiàn)金獎勵，可減按50%計入科技人員當月“工資、薪金所得”，依法繳納個人所得稅。三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

26（四）技術合同主要條款涉稅政策解讀:2）科技人員享受上述規(guī)定稅收優(yōu)惠政策，須同時符合以下條件：科技人員是指非營利性科研機構和高校中對完成或轉化職務科技成果作出重要貢獻的人員。非營利性科研機構和高校應按規(guī)定公示有關科技人員名單及相關信息（國防專利轉化除外），具體公示辦法由科技部會同財政部、稅務總局制定。科技成果是指專利技術（含國防專利）、計算機軟件著作權、集成電路布圖設計專有權、植物新品種權、生物醫(yī)藥新品種，以及科技部、財政部、稅務總局確定的其他技術成果?？萍汲晒D化是指非營利性科研機構和高校向他人轉讓科技成果或者許可他人使用科技成果。現(xiàn)金獎勵是指非營利性科研機構和高校在取得科技成果轉化收入三年（36個月）內獎勵給科技人員的現(xiàn)金。非營利性科研機構和高校轉化科技成果，應當簽訂技術合同，并根據(jù)《技術合同認定登記管理辦法》，在技術合同登記機構進行審核登記，并取得技術合同認定登記證明。

非營利性科研機構和高校應健全科技成果轉化的資金核算，不得將正常工資、獎金等收入列入科技人員職務科技成果轉化現(xiàn)金獎勵享受稅收優(yōu)惠。三、技術合同一般規(guī)定條款涉稅政策解讀|

27（一）技術開發(fā)合同定義及合同形式民法典第八百五十一條

技術開發(fā)合同是當事人之間就新技術、新產(chǎn)品、新工藝、新品種或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。技術開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。技術開發(fā)合同應當采用書面形式。當事人之間就具有實用價值的科技成果實施轉化訂立的合同,參照適用技術開發(fā)合同的有關規(guī)定。（合同法中的表述為“具有產(chǎn)業(yè)應用價值”）四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

28（二）技術開發(fā)合同研發(fā)費用涉稅政策解讀（1）企業(yè)委托外部機構或個人開展研發(fā)活動發(fā)生的費用，可按規(guī)定稅前扣除；加計扣除時按照研發(fā)活動發(fā)生費用的80%作為加計扣除基數(shù)。委托個人研發(fā)的，應憑個人出具的發(fā)票等合法有效憑證在稅前加計扣除--（國家稅務總局公告2015年第97號第三條）企業(yè)委托外部機構或個人進行研發(fā)活動所發(fā)生的費用，按照費用實際發(fā)生額的80%計入委托方研發(fā)費用并計算加計扣除，受托方不得再進行加計扣除。委托外部研究開發(fā)費用實際發(fā)生額應按照獨立交易原則確定。委托方與受托方存在關聯(lián)關系的，受托方應向委托方提供研發(fā)項目費用支出明細情況。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

29（二）技術開發(fā)合同研發(fā)費用涉稅政策解讀（2）委托境外進行研發(fā)活動所發(fā)生的費用，按照費用實際發(fā)生額的80%計入委托方的委托境外研發(fā)費用。委托境外研發(fā)費用不超過境內符合條件的研發(fā)費用三分之二的部分，可以按規(guī)定在企業(yè)所得稅前加計扣除。--（財稅[2018]64號第一條）（3）企業(yè)共同合作開發(fā)的項目，由合作各方就自身實際承擔的研發(fā)費用分別計算加計扣除——（《財稅[2015]119號》第二條第二款）四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

30（二）技術開發(fā)合同研發(fā)費用涉稅政策解讀

（4）財稅〔2018〕99號文件規(guī)定，企業(yè)開展研發(fā)活動中實際發(fā)生的研發(fā)費用，未形成無形資產(chǎn)計入當期損益的，在按規(guī)定據(jù)實扣除的基礎上，在2018年1月1日至2020年12月31日期間，再按照實際發(fā)生額的75%在稅前加計扣除；形成無形資產(chǎn)的，在上述期間按照無形資產(chǎn)成本的175%在稅前攤銷。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

31（二）技術開發(fā)合同研發(fā)費用涉稅政策解讀（5）會計核算與管理四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

32（二）技術開發(fā)合同研發(fā)費用涉稅政策解讀（6）不適用加計扣除的范圍四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

33（二）技術開發(fā)合同研發(fā)費用涉稅政策解讀全市研發(fā)投入企業(yè)享受優(yōu)惠政策情況及原因分析（1）核算不規(guī)范，內部管理不規(guī)范（2）政策了解不充分（虧損企業(yè)也可以享受，統(tǒng)計口徑不一致可以調整）（3）公司內部部門之間溝通不暢（4）企業(yè)不重視四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

34（二）技術開發(fā)合同研發(fā)費用涉稅政策解讀（6）實質重于形式：《國家稅務總局

科技部關于加強企業(yè)研發(fā)費用加計扣除政策貫徹落實工作的通知》（稅總發(fā)〔2017〕106號）

規(guī)定：各級稅務部門和科技部門要簡化管理方式，優(yōu)化操作流程，確保政策落地。優(yōu)化委托研發(fā)與合作研發(fā)項目合同登記管理方式，堅持“實質重于形式”的原則。凡研發(fā)項目合同具備技術合同登記的實質性要素，僅在形式上與技術合同示范文本存在差異的，也應予以登記，不得要求企業(yè)重新按照技術合同示范文本進行修改報送。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

35（三）技術開發(fā)合同免征增值稅涉稅政策解讀技術轉讓、技術開發(fā)和與之相關的技術咨詢、技術服務合同，免征增值稅；--（財稅〔2016〕36號

附件3

第一條第（二十六））稅務風險點：試點納稅人申請免征增值稅時，須持技術轉讓、開發(fā)的書面合同，到納稅人所在地省級科技主管部門進行認定，并持有關的書面合同和科技主管部門審核意見證明文件報主管稅務機關備查。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

36（四）委托人與研究開發(fā)人義務條款涉稅政策解讀1、委托人與研究開發(fā)人義務條款民法典第八百五十二條

【委托開發(fā)合同的委托人義務】委托開發(fā)合同的委托人應當按照約定支付研究開發(fā)經(jīng)費和報酬,提供技術資料,提出研究開發(fā)要求,完成協(xié)作事項,接受研究開發(fā)成果。（刪去了“原始數(shù)據(jù)”）民法典第八百五十三條

【委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人義務】委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人應當按照約定制定和實施研究開發(fā)計劃,合理使用研究開發(fā)經(jīng)費,按期完成研究開發(fā)工作,交付研究開發(fā)成果,提供有關的技術資料和必要的技術指導,幫助委托人掌握研究開發(fā)成果。2、在實踐工作中，一方作為委托人，另一方為受托人，同時存在委托人又是第三方的受托人。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

37（四）委托人與研究開發(fā)人義務條款涉稅政策解讀2、稅法上對“技術轉讓、技術開發(fā)”業(yè)務活動范圍的界定：《財稅〔2016〕36號）》附件1：技術轉讓、技術開發(fā)，是指《銷售服務、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》中‘轉讓技術’、‘研發(fā)服務’范圍內的業(yè)務活動，包括：研發(fā)和技術服務，包括研發(fā)服務、合同能源管理服務、工程勘察勘探服務、專業(yè)技術服務。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

38（四）委托人與研究開發(fā)人義務條款涉稅政策解讀3、技術開發(fā)合同認定條件(1)有明確、具體的科學研究和技術開發(fā)目標(2)合同標的為當事人在訂立合同時尚未掌握的技術方案(3)研究開發(fā)工作及其預期成果有相應的技術創(chuàng)新內容四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

39（四）委托人與研究開發(fā)人義務條款涉稅政策解讀4、技術開發(fā)合同的范圍(1)小試、中試技術成果產(chǎn)業(yè)化開發(fā)項目(2)企業(yè)技改項目(3)成套技術設備和試驗裝置的技術改進項目(4)引進技術和設備消化吸收基礎上的創(chuàng)新開發(fā)項目(5)治理污染保護環(huán)境和生態(tài)項目(6)自然資源的開發(fā)利用項目(包括植物新品種、野生物種的發(fā)現(xiàn)及后續(xù)開發(fā))(7)信息技術的研究開發(fā)項目，包括語言系統(tǒng)、過程控制、管理工程、特定專家系統(tǒng)、計算機輔助設計、計算機集成制造系統(tǒng)（軟件復制和無原創(chuàng)性的程序編制除外)(8)其他科技成果轉化項目四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

40（四）委托人與研究開發(fā)人義務條款涉稅政策解讀5、技術開發(fā)合同備案程序《技術合同認定登記管理辦法》第七條經(jīng)認定登記的技術合同，當事人可以持認定登記證明，向主管稅務機關提出申請，經(jīng)審核批準后，享受國家規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策。財稅〔2016〕36號）附件3：《營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定》第一條第（二十六）款的規(guī)定：試點納稅人申請免征增值稅時，須持技術轉讓、開發(fā)的書面合同，到納稅人所在地省級科技主管部門進行認定，并持有關的書面合同和科技主管部門審核意見證明文件報主管稅務機關備查。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

41（四）委托人與研究開發(fā)人義務條款涉稅政策解讀6、在技術開發(fā)合同認定中需要特別關注的認定要點1）計算機軟件技術開發(fā)合同應有明確的功能需求調研及技術要求分析、技術架構的設計、程序編制、方案優(yōu)化、成果測試與驗收標準等內容；應有新的方案設計、新的技術集成、新的技術手段、新領域中的應用等技術創(chuàng)新內容的表述；軟件的知識產(chǎn)權權屬約定應當是明確的，所有權（著作權）屬于委托方或雙方共有的，方可認定為技術開發(fā)合同。軟件的所有權（著作權）屬于受托方，且合同中明確委托方只有使用權的，不作為技術開發(fā)合同認定登記；交付源代碼及相關文檔，軟件升級，需要改變架構，重新做需求分析、總體設計、形成新版本，不同版本有技術進步功能改進，明確約定權屬等。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

42（四）委托人與研究開發(fā)人義務條款涉稅政策解讀（2）框架合同的認定實務障礙開發(fā)內容不具體、合同金額不確定的合同，如整體框架式或“一攬子”式合同。認定要點：當事人要對合同的技術內容做補充說明方可認定。如：具體的分項技術協(xié)議、技術開發(fā)計劃或提交技術成果相關文件。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

43（五）委托開發(fā)、合作開發(fā)合同的違約涉稅政策解讀1、委托開發(fā)、合作開發(fā)合同的違約條款民法典第八百五十四條

委托開發(fā)合同的當事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,應當承擔違約責任。民法典第八百五十六條

【合作開發(fā)合同的違約責任】合作開發(fā)合同的當事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,應當承擔違約責任。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

44（五）委托開發(fā)、合作開發(fā)合同的違約涉稅政策解讀2、違約金、賠償金的稅務處理：(1)合同未履行，業(yè)務未實際發(fā)生：收到違約金和賠償金一方-----無需開具發(fā)票支付違約金和賠償金一方憑業(yè)務合同、支付憑證、收款憑證或判決書等其他生效的法律文書進行稅前扣除(2)合同正常履行，業(yè)務已發(fā)生：委托方支付違約金、賠償金。受托方-開具發(fā)票

；委托方憑發(fā)票稅前扣除受托方支付違約金、賠償金（再分兩種情況）如果是因研發(fā)產(chǎn)品本身質量問題引發(fā)的賠償，應該按照折扣、折讓的相關規(guī)定進行處理------受托方開具紅字發(fā)票，委托方?jīng)_減進項；如果是因為研發(fā)產(chǎn)品質量而引發(fā)委托方相關的損失而支付的賠償（如研發(fā)產(chǎn)品不能用等），則通過簽訂賠償協(xié)議，受托方憑協(xié)議、付款憑證稅前扣除。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

45（六）技術開發(fā)合同委托人與研究開發(fā)人涉稅政策解讀1、委托開發(fā)合同的技術成果歸屬民法典第八百五十九條

委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外,申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權的,委托人可以依法實施該專利。（合同法中表述為“委托人可以免費實施該專利”）研究開發(fā)人轉讓專利申請權的,委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

46（六）技術開發(fā)合同委托人與研究開發(fā)人涉稅政策解讀2、委托開發(fā)合同的技術成果歸屬涉稅分析（1）由國家級、省部級以及國際組織對科技人員頒發(fā)的科技獎金免征個人所得稅：省級人民政府、國務院部委和中國人民解放軍軍以上單位，以及外國組織、國際組織頒發(fā)的科學、技術方面的獎金，免征個人所得稅。（中華人民共和國主席令48號）（2）職務科技成果轉化現(xiàn)金獎勵減免個人所得稅：依法批準設立的非營利性研究開發(fā)機構和高等學校根據(jù)《中華人民共和國促進科技成果轉化法》規(guī)定，從職務科技成果轉化收入中給予科技人員的現(xiàn)金獎勵，可減按50%計入科技人員當月“工資、薪金所得”，依法繳納個人所得稅。（財稅〔2018〕58號）（3）技術成果歸屬與研發(fā)費用加計扣除：只有委托方部分或全部擁有知識產(chǎn)權時，才可按照委托研發(fā)享受加計扣除政策。若知識產(chǎn)權最后屬于受托方，則不能按照委托研發(fā)享受加計扣除政策。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

47（七）合作開發(fā)合同的技術成果歸屬涉稅政策解讀1、合作開發(fā)合同的技術成果歸屬條款民法典第八百六十條

合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有;當事人一方轉讓其共有的專利申請權的,其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。但是,當事人另有約定的除外。（合同法中，當事人僅可就是否共有專利申請權進行約定）合作開發(fā)的當事人一方聲明放棄其共有的專利申請權的,除當事人另有約定外,可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權的,放棄專利申請權的一方可以免費實施該專利。合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的,另一方或者其他各方不得申請專利。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

48（七）合作開發(fā)合同的技術成果歸屬涉稅政策解讀2、合作開發(fā)合同的技術成果歸屬涉稅分析（1）共有的知識產(chǎn)權在申報高新技術企業(yè)時，同一項知識產(chǎn)權只能供一方申報高企，且提交只有一個權屬人在申請時使用的承諾書。（2）技術成果歸屬與研發(fā)費用加計扣除：只有知識產(chǎn)權的歸屬問題，或規(guī)定雙方共有，或規(guī)定一方擁有。只有委托方部分或全部擁有知識產(chǎn)權時，才可按照委托研發(fā)享受加計扣除政策。若知識產(chǎn)權最后屬于受托方，則不能按照委托研發(fā)享受加計扣除政策。四、技術開發(fā)合同條款涉稅政策解讀|

49（一）技術轉讓合同和技術許可合同定義與合同類型及形式民法典第八百六十二條

【技術轉讓合同和技術許可合同定義】技術轉讓合同是合法擁有技術的權利人,將現(xiàn)有特定的專利、專利申請、技術秘密的相關權利讓與他人所訂立的合同。技術許可合同是合法擁有技術的權利人,將現(xiàn)有特定的專利、技術秘密的相關權利許可他人實施、使用所訂立的合同。技術轉讓合同和技術許可合同中關于提供實施技術的專用設備、原材料或者提供有關的技術咨詢、技術服務的約定,屬于合同的組成部分。民法典第八百六十三條

【技術轉讓合同和技術許可合同類型和形式】技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓等合同。技術許可合同包括專利實施許可、技術秘密使用許可等合同。（合同法中，將技術轉讓合同和技術許可合同均視為技術轉讓合同）技術轉讓合同和技術許可合同應當采用書面形式。五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

50（二）技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀1、技術轉讓合同和技術許可合同涉稅分析（1）免征增值稅：納稅人提供技術轉讓、技術開發(fā)和與之相關（同一開發(fā)轉讓主體、在同一張發(fā)票上開具）的技術咨詢、技術服務。（混合銷售）——《關于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號），附件3《營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定》稅務風險點：試點納稅人申請免征增值稅時，須持技術轉讓、開發(fā)的書面合同，到納稅人所在地省級科技主管部門進行認定，并持有關的書面合同和科技主管部門審核意見證明文件報主管稅務機關備查。五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

51（二）技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅分析1、技術轉讓合同和技術許可合同涉稅分析（1）根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》(中華人民共和國國務院令第512號)文件規(guī)定：自2008年1月1日起，在一個納稅年度內，居民企業(yè)符合條件的技術轉讓所得不超過500萬元的部分，免征企業(yè)所得稅;超過500萬元的部分，減半征收企業(yè)所得稅。（2）符合條件的技術轉讓的范圍參照《財政部

國家稅務總局關于居民企業(yè)技術轉讓有關企業(yè)所得稅政策問題的通知》(財稅〔2010〕111號)文件。五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

52（二）技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅分析3）企業(yè)所得稅優(yōu)惠的幾個關鍵點技術轉讓的范圍，包括居民企業(yè)轉讓專利技術、計算機軟件著作權、集成電路布圖設計權、植物新品種、生物醫(yī)藥新品種，以及財政部和國家稅務總局確定的其他技術。其中：專利技術，是指法律授予獨占權的發(fā)明、實用新型和非簡單改變產(chǎn)品圖案的外觀設計。技術轉讓應簽訂技術轉讓合同。其中，境內的技術轉讓須經(jīng)省級以上（含省級）科技部門認定登記，跨境的技術轉讓須經(jīng)省級以上（含省級）商務部門認定登記，涉及財政經(jīng)費支持產(chǎn)生技術的轉讓，需省級以上（含省級）科技部門審批。居民企業(yè)技術出口應由有關部門按照商務部、科技部發(fā)布的《中國禁止出口限制出口技術目錄》（商務部、科技部令2008年第12號）進行審查。居民企業(yè)取得禁止出口和限制出口技術轉讓所得，不享受技術轉讓減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策100%關聯(lián)方不得享受稅收優(yōu)惠：居民企業(yè)從直接或間接持有股權之和達到100%的關聯(lián)方取得的技術轉讓所得，不享受技術轉讓減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。（財稅[2010]111號）五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

53（二）技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅分析4）轉讓5年以上非獨占許可使用權根據(jù)《財政部

國家稅務總局關于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》(財稅〔2015〕116號)規(guī)定：自2015年10月1日起，全國范圍內的居民企業(yè)轉讓5年以上非獨占許可使用權取得的技術轉讓所得，納入享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠的技術轉讓所得范圍。居民企業(yè)的年度技術轉讓所得不超過500萬元的部分，免征企業(yè)所得稅;超過500萬元的部分，減半征收企業(yè)所得稅。五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

54（二）技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅分析5）技術轉讓所得的計算技術轉讓所得的計算參照《國家稅務總局關于技術轉讓所得減免企業(yè)所得稅有關問題的通知》(國稅函〔2009〕212號)文件，符合條件的技術轉讓所得應按以下方法計算：

技術轉讓所得=技術轉讓收入-技術轉讓成本-相關稅費技術轉讓收入是指當事人履行技術轉讓合同后獲得的價款，不包括銷售或轉讓設備、儀器、零部件、原材料等非技術性收入。不屬于與技術轉讓項目密不可分的技術咨詢、技術服務、技術培訓等收入，不得計入技術轉讓收入。技術轉讓成本是指轉讓的無形資產(chǎn)的凈值，即該無形資產(chǎn)的計稅基礎減除在資產(chǎn)使用期間按照規(guī)定計算的攤銷扣除額后的余額。相關稅費是指技術轉讓過程中實際發(fā)生的有關稅費，包括除企業(yè)所得稅和允許抵扣的增值稅以外的各項稅金及其附加、合同簽訂費用、律師費等相關費用及其他支出。享受技術轉讓所得減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠的企業(yè)，應單獨計算技術轉讓所得，并合理分攤企業(yè)的期間費用；沒有單獨計算的，不得享受技術轉讓所得企業(yè)所得稅優(yōu)惠。五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

55（二）技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅分析6）可以計入技術轉讓收入的技術咨詢、技術服務、技術培訓收入《國家稅務總局關于技術轉讓所得減免企業(yè)所得稅有關問題的公告》（國家稅務總局公告2013年第62號）第一條規(guī)定：“一、可以計入技術轉讓收入的技術咨詢、技術服務、技術培訓收入，是指轉讓方為使受讓方掌握所轉讓的技術投入使用、實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化而提供的必要的技術咨詢、技術服務、技術培訓所產(chǎn)生的收入，并應同時符合以下條件：（一）在技術轉讓合同中約定的與該技術轉讓相關的技術咨詢、技術服務、技術培訓；（二）技術咨詢、技術服務、技術培訓收入與該技術轉讓項目收入一并收取價款?！蔽濉⒓夹g轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

56（三）技術轉讓合同和技術許可合同認定1、技術轉讓合同和技術許可合同認定要求合同標的為當事人訂立合同時已經(jīng)掌握的技術成果，包括發(fā)明創(chuàng)造專利、技術秘密及其他知識產(chǎn)權成果；合同標的具有完整性和實用性，相關技術內容應構成一項產(chǎn)品、工藝、材料、品種及其改進的技術方案；當事人對合同標的有明確的知識產(chǎn)權權屬約定。五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

57（三）技術轉讓合同和技術許可合同認定2、技術入股合同認定及稅收優(yōu)惠（1）技術入股合同認定以技術入股方式訂立的合同，可以按照技術轉讓合同認定登記；屬聯(lián)營合同，當事人以技術入股方式訂立聯(lián)營合同；不參與經(jīng)營，技術入股人不參與聯(lián)營體的經(jīng)營管理；有保底價款，以保底條款形式約定聯(lián)營體或者聯(lián)營對方支付其技術價款或者使用費。五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

58（三）技術轉讓合同和技術許可合同認定2、在特殊技術合同需要特別關注的認定要點（2）技術入股合同認定涉稅分析科研機構、高等學校股權獎勵延期繳納個人所得稅：自1999年7月1日起，科研機構、高等學校轉化職務科技成果以股份或出資比例等股權形式給予個人獎勵，獲獎人在取得股份、出資比例時，暫不繳納個人所得稅；取得按股份、出資比例分紅或轉讓股權、出資比例所得時，應依法繳納個人所得稅。財稅字(1999)45號高新技術企業(yè)技術人員股權獎勵分期繳納個人所得稅：高新技術企業(yè)轉化科技成果，給予本企業(yè)相關技術人員的股權獎勵，個人一次繳納稅款有困難的，可根據(jù)實際情況自行制定分期繳稅計劃，在不超過5個公歷年度內（含）分期繳納，并將有關資料報主管稅務機關備案。(財稅〔2015〕116號)中小高新技術企業(yè)向個人股東轉增股本分期繳納個人所得稅：中小高新技術企業(yè)以未分配利潤、盈余公積、資本公積向個人股東轉增股本時，個人股東一次繳納個人所得稅確有困難的，可根據(jù)實際情況自行制定分期繳稅計劃，在不超過5個公歷年度內（含）分期繳納，并將有關資料報主管稅務機關備案。(財稅〔2015〕116號)獲得非上市公司股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵遞延繳納個人所得稅：符合規(guī)定條件的，向主管稅務機關備案，可實行遞延納稅政策，即員工在取得股權激勵時可暫不納稅，遞延至轉讓該股權時納稅；股權轉讓時，按照股權轉讓收入減除股權取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。(財稅[2016]101號)五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

59（三）技術轉讓合同和技術許可合同認定2、在特殊技術合同需要特別關注的認定要點（2）技術入股合同認定涉稅分析獲得上市公司股票期權、限制性股票和股權獎勵適當延長納稅期限：經(jīng)向主管稅務機關備案，個人可自股票期權行權、限制性股票解禁或取得股權獎勵之日起，在不超過12個月的期限內繳納個人所得稅。(財稅[2016]101號)企業(yè)以及個人以技術成果投資入股遞延繳納所得稅：

企業(yè)或個人以技術成果投資入股到境內居民企業(yè)，被投資企業(yè)支付的對價全部為股票（權）的，企業(yè)或個人可選擇繼續(xù)按現(xiàn)行有關稅收政策執(zhí)行，也可選擇適用遞延納稅優(yōu)惠政策。(財稅[2016]101號)選擇技術成果投資入股遞延納稅政策的，經(jīng)向主管稅務機關備案，投資入股當期可暫不納稅，允許遞延至轉讓股權時，按股權轉讓收入減去技術成果原值和合理稅費后的差額計算繳納所得稅。企業(yè)或個人選擇適用上述任一項政策，均允許被投資企業(yè)按技術成果投資入股時的評估值入賬并在企業(yè)所得稅前攤銷扣除。(財稅[2016]101號)五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

60（三）技術轉讓合同和技術許可合同認定2、在特殊技術合同需要特別關注的認定要點（2）技術入股合同認定涉稅分析企業(yè)以技術成果投資入股符合特殊性稅務處理條件的，可以不確認所得：財稅〔2014〕116號文件規(guī)定：企業(yè)發(fā)生非貨幣性資產(chǎn)投資，符合《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號）等文件規(guī)定的特殊性稅務處理條件的，也可選擇按特殊性稅務處理規(guī)定執(zhí)行；符合特殊性稅務處理的，轉讓企業(yè)取得受讓企業(yè)股權的計稅基礎，以被轉讓資產(chǎn)的原有計稅基礎確定；受讓企業(yè)取得轉讓企業(yè)資產(chǎn)的計稅基礎，以被轉讓資產(chǎn)的原有計稅基礎確定。即符合特性性稅務處理的，投資方不確認相關資產(chǎn)的所得或損失。財稅〔2009〕59號以及《財政部、國家稅務總局關于促進企業(yè)重組有關企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財稅〔2014〕109號）有關規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)投資入股適用特殊性稅務處理應當符合以下條件：（一）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。（二）以非貨幣性資產(chǎn)投資入股，所投資的非貨幣性資產(chǎn)不低于其全部資產(chǎn)的50%。（三）投資入股后的連續(xù)12個月內不改變投資資產(chǎn)原來的實質性經(jīng)營活動。（四）以非貨幣資產(chǎn)投資交易對價中涉及股權支付金額不低于其交易支付總額的85%。（五）取得股權支付的原主要股東，在投資入股后連續(xù)12個月內，不得轉讓所取得的股權。根據(jù)國家稅務總局公告2015年第33號的規(guī)定：企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)投資即符合分期繳納企業(yè)所得稅條件，又符合特殊性稅務處理條件的，可由企業(yè)選擇其中一項政策執(zhí)行，且一經(jīng)選擇，不得改變。五、技術轉讓合同和技術許可合同條款涉稅政策解讀|

61（