《電子商務(wù)法（第3版 ）》 課件 第13章 電子商務(wù)安全法；第14章 電子商務(wù)侵權(quán)法

電子商務(wù)法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第13章

電子商務(wù)安全法學(xué)習(xí)目標(biāo)案例導(dǎo)入13.1電子商務(wù)安全法概述13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全13.3電子商務(wù)信息安全13.4電子商務(wù)交易安全本章案例本章小結(jié)本章習(xí)題

本章重點(diǎn)闡述當(dāng)前我國電子商務(wù)所面臨的各種安全問題，首先要掌握電子商務(wù)安全的基本原則，了解國內(nèi)電子商務(wù)安全的法律責(zé)任及法律法規(guī)，掌握電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全、信息安全、交易安全等方面的管理機(jī)制，結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)制定一套適用于中小型電子商務(wù)公司的內(nèi)部規(guī)章制度。本章首先分析了電子商務(wù)安全法的基本概況，然后從電子商務(wù)的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全、信息安全和交易安全的規(guī)章制度和法律規(guī)范等方面詳細(xì)論述了電子商務(wù)安全相關(guān)的法律法規(guī)。學(xué)習(xí)目標(biāo)竊取網(wǎng)商平臺用戶信息，私設(shè)子賬戶販賣獲刑（溫州法院甌海數(shù)據(jù)資源法庭2022）案例導(dǎo)入基本案情：被告人吳某招聘多名客服，利用事先設(shè)計(jì)好的自動接聽程序“撒餌”，等到有人“上鉤”，客服就按照固定的話術(shù)與這些客戶聊天，引誘他們下載并使用“網(wǎng)商易點(diǎn)通”APP，從中獲取客戶的某網(wǎng)商平臺賬戶信息，利用技術(shù)手段同時(shí)登錄客戶賬號，在其不知情的情況下開通其賬戶下的子賬戶，并進(jìn)行販賣，購買者利用子賬戶信息違規(guī)上架出售游戲裝備等物品，后因諸多用戶主賬號被封而案發(fā)。截至案發(fā)，被告人吳某非法開通該平臺子賬戶8498個(gè)、出售1555個(gè)，非法獲利共計(jì)224276元。竊取網(wǎng)商平臺用戶信息，私設(shè)子賬戶販賣獲刑（溫州法院甌海數(shù)據(jù)資源法庭2022）案例導(dǎo)入基本案情：最終，吳某因非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，被依法判處有期徒刑三年三個(gè)月，并處罰金3萬元。庭后，甌海法院數(shù)據(jù)資源法庭向相關(guān)主管部門及該網(wǎng)商平臺發(fā)送司法建議，建議他們在經(jīng)營過程中提高數(shù)據(jù)安全意識，定期檢查及修補(bǔ)安全漏洞，通過技術(shù)手段加強(qiáng)對子賬號功能等涉數(shù)據(jù)領(lǐng)域的安全防護(hù)，杜絕此類涉數(shù)據(jù)違法犯罪行為。竊取網(wǎng)商平臺用戶信息，私設(shè)子賬戶販賣獲刑（溫州法院甌海數(shù)據(jù)資源法庭2022）案例導(dǎo)入案例反思：當(dāng)前，數(shù)據(jù)已經(jīng)融入社會各行各業(yè)，大數(shù)據(jù)時(shí)代是信息社會發(fā)展的必然趨勢，但數(shù)據(jù)被泄露、販賣的事件層出不窮，數(shù)據(jù)安全漏洞已經(jīng)成為阻礙數(shù)據(jù)資源發(fā)展的主要因素之一。本案通過刑事司法裁判規(guī)范網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)應(yīng)用行為，打擊侵害數(shù)據(jù)安全的違法犯罪行為。對于企業(yè)而言，在生產(chǎn)經(jīng)營中應(yīng)提高數(shù)據(jù)安全意識，通過技術(shù)手段加強(qiáng)安全防范，定期修補(bǔ)安全漏洞，加強(qiáng)安全管理。對于公民個(gè)人而言，應(yīng)當(dāng)警惕個(gè)人信息數(shù)據(jù)泄露，同時(shí)自覺履行數(shù)據(jù)安全保護(hù)義務(wù)，不得竊取或以其他非法方式獲取、使用數(shù)據(jù)，否則將觸及法律紅線。竊取網(wǎng)商平臺用戶信息，私設(shè)子賬戶販賣獲刑（溫州法院甌海數(shù)據(jù)資源法庭2022）案例導(dǎo)入案例反思：數(shù)據(jù)在實(shí)際運(yùn)用過程中，可能引發(fā)涉及政府信息公開、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)安全管理、計(jì)算計(jì)軟件保護(hù)、域名管理、數(shù)據(jù)管理、數(shù)據(jù)交易等領(lǐng)域發(fā)生的行政爭議；交易過程中可能因數(shù)據(jù)交易的定價(jià)、保密問題引發(fā)大量合同糾紛及不正當(dāng)競爭糾紛，還可能因侵害公民個(gè)人信息、隱私權(quán)、知情同意權(quán)等引發(fā)侵害人格權(quán)益類民事糾紛；大量高價(jià)值數(shù)據(jù)的集中，也易引發(fā)不法分子的竊取、破壞等犯罪行為，從而引發(fā)侵犯商業(yè)秘密罪等數(shù)據(jù)犯罪。這些潛在的糾紛、犯罪行為都將是未來數(shù)據(jù)資源法庭守護(hù)的方向。13.1.1

電子商務(wù)安全法基本概況13.1電子商務(wù)安全法概述

我國現(xiàn)行的《民法典》對與電子商務(wù)相關(guān)的數(shù)據(jù)電文作為合法書面形式的確認(rèn)、數(shù)據(jù)電文的到達(dá)時(shí)間和生效時(shí)間、以數(shù)據(jù)電文訂立的合同成立地等相應(yīng)規(guī)定。實(shí)際上，與電子商務(wù)安全有關(guān)的立法最早可以追溯到1994年2月18日國務(wù)院頒布的《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》，以及其后的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》（國務(wù)院信息辦1997年6月3日頒布）、《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》（國務(wù)院1996年2月1日頒布）。但這些相關(guān)的立法均為行政法規(guī)或規(guī)章，法律效力等級較低且規(guī)定內(nèi)容不盡全面。13.1.2

電子商務(wù)安全法需解決的主要問題13.1電子商務(wù)安全法概述

電子商務(wù)安全法需要解決的主要問題包括以下幾個(gè)方面：

1.網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全。

電子商務(wù)的網(wǎng)絡(luò)安全主要是指計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)本身存在的安全問題，也就是保障電子商務(wù)平臺的可用性和安全性的問題，其內(nèi)容包括計(jì)算機(jī)的物理安全、系統(tǒng)安全、數(shù)據(jù)庫安全、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備安全、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)安全問題等。

2.信息安全。

信息安全問題是電子商務(wù)信息在網(wǎng)絡(luò)的傳遞過程中面臨的信息被竊取、信息被篡改、信息被仿冒和信息被惡意破壞等問題。

3.交易安全。

交易安全問題是指在電子商務(wù)虛擬市場交易過程中存在的交易主體真實(shí)性、資金的被盜用、合同的法律效應(yīng)、交易行為被抵賴等問題。13.1.2

電子商務(wù)安全法需解決的主要問題13.1電子商務(wù)安全法概述

在進(jìn)一步細(xì)化合同法有關(guān)電子商務(wù)的條款的同時(shí)，更應(yīng)在電子支付的確認(rèn)、網(wǎng)民隱私權(quán)的保護(hù)及知識產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)上保護(hù)等問題上進(jìn)行立法研究并盡快完成相關(guān)法律的起草工作，以彌補(bǔ)法律框架上的欠缺。我們認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行研究：

（1）電子支付。

對電子支付及由此產(chǎn)生的法律問題，我國目前尚無相關(guān)的法律予以調(diào)整。根據(jù)國外的有關(guān)經(jīng)驗(yàn)，電子支付的法律問題的核心問題是電子簽名法。電子簽名法有四項(xiàng)原則：技術(shù)中立原則、當(dāng)事人意思自治原則、最大誠信原則、合理推定原則等。13.1.2

電子商務(wù)安全法需解決的主要問題13.1電子商務(wù)安全法概述

（2）網(wǎng)民隱私權(quán)的保護(hù)。

安全和保密是電子商務(wù)發(fā)展的一項(xiàng)基本要求。網(wǎng)民的隱私權(quán)保護(hù)又系重中之重。網(wǎng)站、ISP（網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)）或ICP（網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)）等泄露或不當(dāng)利用客戶的個(gè)人信息，造成客戶的隱私權(quán)的損害事件屢見不鮮。因此，制定相關(guān)的法律來確定“在線服務(wù)商”在侵權(quán)責(zé)任勢在必行。

13.1.2

電子商務(wù)安全法需解決的主要問題13.1電子商務(wù)安全法概述

（3）知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

電子商務(wù)在國內(nèi)的迅速普及，使現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度面臨新的更加復(fù)雜的挑戰(zhàn)。惡意搶注等與域名有關(guān)的新型知識產(chǎn)權(quán)糾紛已在國內(nèi)出現(xiàn)，專利、商標(biāo)等的網(wǎng)上保護(hù)日益突出、特別是著作權(quán)的保護(hù)更是需要更高等級的法律保護(hù)或在現(xiàn)行法律的修改稿有所體現(xiàn)。13.1.3

確立電子商務(wù)安全法的基本原則13.1電子商務(wù)安全法概述

電子商務(wù)安全法律規(guī)章制度確定的基本原則主要包括以下幾個(gè)方面：1.確保電子商務(wù)的有效性。

2.保障網(wǎng)絡(luò)交易的機(jī)密性。

3.保證交易信息的完整性。

4.保證交易的可靠性與不可抵賴性。

5.信息服務(wù)的即時(shí)性。

6.提高交易的可審查能力。

13.1.4電子商務(wù)安全法的主要責(zé)任13.1電子商務(wù)安全法概述

1.電子商務(wù)安全的行政責(zé)任。

我國《電子商務(wù)法》第79條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者違反法律、行政法規(guī)有關(guān)個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定，或者不履行本法第三十條和有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)安全保障義務(wù)的，依照《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定處罰”?！毒W(wǎng)絡(luò)安全法》第59條確定：“網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營者不履行本法第二十一條、第二十五條規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)義務(wù)的，由有關(guān)主管部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正或者導(dǎo)致危害網(wǎng)絡(luò)安全等后果的，處一萬元以上十萬元以下罰款，對直接負(fù)責(zé)的主管人員處五千元以上五萬元以下罰款”。13.1.4電子商務(wù)安全法的主要責(zé)任13.1電子商務(wù)安全法概述2.電子商務(wù)安全的刑事責(zé)任。

2000年12月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會通過《維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》。決定針對為了保障互聯(lián)網(wǎng)的運(yùn)行安全、維護(hù)國家安全和社會穩(wěn)定、維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序和社會管理秩序、保護(hù)個(gè)人、法人和其他組織的人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)利等方面，針對決定所規(guī)定的犯罪行為，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。13.1.4電子商務(wù)安全法的主要責(zé)任13.1電子商務(wù)安全法概述3.電子商務(wù)安全的民事責(zé)任。

《維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》規(guī)定，利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人的合法權(quán)益，構(gòu)成民事侵權(quán)的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。目前，我國電子商務(wù)安全法律責(zé)任體系尚未完全建立，現(xiàn)有的法律責(zé)任重行政責(zé)任和刑事責(zé)任，輕民事責(zé)任的現(xiàn)象仍然存在。13.1.5電子商務(wù)安全的法律制度規(guī)范13.1電子商務(wù)安全法概述

1.國外電子商務(wù)安全相關(guān)的法律制度規(guī)范。

（1）早在20世紀(jì)80年代，美國就制定了《電子通信隱私法案》、《信用卡欺詐法》、《計(jì)算機(jī)安全法》、《信息安全管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)；

（2）英國于1984年制定了《數(shù)據(jù)保護(hù)法》。

（3）日本于2000年將商業(yè)計(jì)算機(jī)軟件等信息產(chǎn)品規(guī)定為“信息財(cái)產(chǎn)”并受法律保護(hù)。

（4）在九十年代韓國制定了《電子交易法》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)法》等法律。

（5）聯(lián)合國貿(mào)易法委員會在EDI規(guī)則研究于發(fā)展的基礎(chǔ)上，于1996年6月通過了《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務(wù)示范法》，為各國制定本國電子商務(wù)法提供了框架和示范文本。13.1.5電子商務(wù)安全的法律制度規(guī)范13.1電子商務(wù)安全法概述2.我國電子商務(wù)安全相關(guān)的法律制度規(guī)范。

（1）關(guān)于網(wǎng)絡(luò)安全和信息安全的法律制度。20世紀(jì)90年代中期至今，我國已出臺了一批專門針對網(wǎng)絡(luò)和信息安全的法律、制度及行政規(guī)章，如全國人大委員會2000年12月通過的《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、國務(wù)院1994年2月18日頒布的《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》、1996年2月1日發(fā)布1997年5月20日修正的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、1997年2月16日由公安部發(fā)布的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》、2000年9月25日發(fā)布的《中華人民共和國電信條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》及《網(wǎng)絡(luò)交易平臺規(guī)范服務(wù)》等。此外，1997年修訂刑法時(shí)，增加了285、286、287條對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)保護(hù)及利用計(jì)算機(jī)系統(tǒng)對犯罪處罰的條文。我國各級人民法院，也已經(jīng)受理及審結(jié)了一批涉及信息網(wǎng)絡(luò)安全的民事與刑事案件。13.1.5電子商務(wù)安全的法律制度規(guī)范13.1電子商務(wù)安全法概述2.我國電子商務(wù)安全相關(guān)的法律制度規(guī)范。

（2）涉及交易安全的法律制。我國現(xiàn)行的涉及交易安全的法律制度主要有四類：綜合性法律，主要是民法通則和刑法中有關(guān)保護(hù)交易安全的條文；規(guī)范交易主體的有關(guān)法律，如公司法、國有企業(yè)法、集體企業(yè)法、合伙企業(yè)法、私營企業(yè)法、外資企業(yè)法等；規(guī)范交易行為的有關(guān)法律，包括經(jīng)濟(jì)合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)法、價(jià)格法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、廣告法、反不正當(dāng)競爭法等；監(jiān)督交易行為的有關(guān)法律，如會計(jì)法、審計(jì)法、票據(jù)法、銀行法等。13.2.1電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

電子商務(wù)的網(wǎng)絡(luò)安全隱患主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

（1）系統(tǒng)安全性漏洞。（2）跨平臺數(shù)據(jù)交換引起數(shù)據(jù)丟失。（3）認(rèn)為帶來的數(shù)據(jù)被篡改。（4）拒絕服務(wù)攻擊。13.2.2

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的基本原則13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

作為全方位的、整體的電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)安全防范體系也是分層次的，不同層次反映了不同的安全問題，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的應(yīng)用現(xiàn)狀情況和網(wǎng)絡(luò)的結(jié)構(gòu)，我們將電子商務(wù)的網(wǎng)絡(luò)安全性原則分為以下幾個(gè)方面：（1）物理環(huán)境的安全性。（2）操作系統(tǒng)的安全性。（3）網(wǎng)絡(luò)的安全性。（4）應(yīng)用的安全性。

（5）管理的安全性。13.2.3

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全管理機(jī)制13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

1.國際互聯(lián)網(wǎng)出入信道的安全監(jiān)督。省、自治區(qū)、直轄市公安廳（局），地（市）、縣（市）公安局，應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)國際聯(lián)網(wǎng)的安全保護(hù)管理工作。具體工作如下：（1）公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)掌握互聯(lián)單位、接入單位和用戶單位的備案情況，建立備案檔案，進(jìn)行備案統(tǒng)計(jì)，并按照國家有關(guān)規(guī)定逐級上報(bào)。（2）公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)督促互聯(lián)單位、接入單位及有關(guān)用戶建立健全安全保護(hù)管理制度。監(jiān)督、檢查網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)管理以及技術(shù)措施的落實(shí)情況。公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)在組織安全檢查時(shí)，有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)派人參加。公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)對安全檢查發(fā)現(xiàn)的問題，應(yīng)當(dāng)提出改進(jìn)意見，做出詳細(xì)記錄，存檔備查。

13.2.3

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全管理機(jī)制13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

1.國際互聯(lián)網(wǎng)出入信道的安全監(jiān)督。（3）公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)含有非法內(nèi)容的地址、目錄或者服務(wù)器時(shí)應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)單位關(guān)閉或者刪除。（4）公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)追蹤和查處通過計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)的違法行為和針對計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪案件，對違反本辦法第四條、第七條規(guī)定的違法犯罪行為，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定移送有關(guān)部門或者司法機(jī)關(guān)處理。13.2.3

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全管理機(jī)制13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

2.計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品檢測和銷售許可。國家對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品的銷售實(shí)行許可證制度?！队?jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品檢測和銷售許可證管理辦法》（以下簡稱《檢測和銷售許可證管理辦法》）規(guī)定，計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品，是指用于保護(hù)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全的專用硬件和軟件產(chǎn)品。中國境內(nèi)的安全專用產(chǎn)品進(jìn)入市場銷售，實(shí)行銷售許可證制度。公安部計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察部門負(fù)責(zé)銷售許可證的審批頒發(fā)工作和安全專用產(chǎn)品安全功能檢測機(jī)構(gòu)（以下簡稱檢測機(jī)構(gòu)）的審批工作，地（市）級以上人民政府公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)銷售許可證的監(jiān)督檢查工作。經(jīng)省級以上技術(shù)監(jiān)督行政主管部門或者其授權(quán)的部門考核合格的檢測機(jī)構(gòu)，可以向公安部計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察部門提出承擔(dān)安全專用產(chǎn)品檢測任務(wù)的申請。公安部計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察部門對提出申請的檢測機(jī)構(gòu)的檢測條件和能力進(jìn)行審查，經(jīng)審查合格的，批準(zhǔn)其承擔(dān)安全專用產(chǎn)品檢測任務(wù)。13.2.4

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的法律法規(guī)13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

1.美國網(wǎng)絡(luò)安全的相關(guān)法律。

（1）2003年2月，美國正式通過了《網(wǎng)絡(luò)空間安全國家戰(zhàn)略》。

（2）2002年7月15日，美國眾議院通過《加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)安全法》。

（3）2002年12月4日，美國總統(tǒng)布什簽署了一項(xiàng)關(guān)于兒童網(wǎng)絡(luò)安全法，加強(qiáng)了兒童在瀏覽因特網(wǎng)時(shí)的安全防范工作。13.2.4

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的法律法規(guī)13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

2.我國網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)的法規(guī)。

（1）維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全。

①2016年11月7日頒布的《網(wǎng)絡(luò)安全法》作為我國網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域的基礎(chǔ)性法律，在網(wǎng)絡(luò)安全史上具有里程碑意義。對于國家來說，《網(wǎng)絡(luò)安全法》涵蓋了網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)、關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的保護(hù)條例，有效維護(hù)了國家網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)和安全；對于個(gè)人來說，其明確加強(qiáng)了對個(gè)人信息的保護(hù)，打擊網(wǎng)絡(luò)詐騙，從法律上保障了廣大人民群眾在網(wǎng)絡(luò)空間的利益；對于企業(yè)來說，《網(wǎng)絡(luò)安全法》則對如何強(qiáng)化網(wǎng)絡(luò)安全管理、提高網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)的安全可控水平等提出了明確的要求，指導(dǎo)著網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的安全、有序運(yùn)行。

②2009年8月27日第十一屆全國人大常務(wù)委會修訂的《維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》指出，各級人民政府及有關(guān)部門要采取積極措施，在促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及過程中，重視和支持對網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)的研究和開發(fā)，增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)的安全防護(hù)能力。

13.2.4

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的法律法規(guī)13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

2.我國網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)的法規(guī)。

（2）國際互聯(lián)網(wǎng)出入信道的管理制度。《計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)國際互聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》中規(guī)定，我國境內(nèi)的計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)必須使用國家公用電信網(wǎng)提供的國際出入信道進(jìn)行國際聯(lián)網(wǎng)。任何單位和個(gè)人不得自行建立或者使用其他信道進(jìn)行國際聯(lián)網(wǎng)。除國際出入口局作為國家總關(guān)口外，信息產(chǎn)業(yè)部還將中國公用計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)劃分為全國骨干網(wǎng)和各省、市、自治區(qū)接入網(wǎng)進(jìn)行分層管理，以便對入網(wǎng)信息進(jìn)行有效的過濾、隔離和檢測。從事國際互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)接受公安機(jī)關(guān)的安全監(jiān)督、檢查和知道，如實(shí)向公安機(jī)關(guān)提供有關(guān)安全保護(hù)的信息、資料及數(shù)據(jù)文件，協(xié)助公安機(jī)關(guān)查處通過國際互聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)的違法犯罪行為。

13.2.4

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的法律法規(guī)13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

2.我國網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)的法規(guī)。

（3）市場準(zhǔn)入制度。

《計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》規(guī)定了從事國際互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營活動和從事非經(jīng)營活動的接入單位必須具備以下條件：依法設(shè)立的企業(yè)法人或者事業(yè)單位；具備相應(yīng)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)、裝備以及相應(yīng)的技術(shù)人員和管理人員；具備健全的安全保密管理制度和技術(shù)保護(hù)措施；符合法律和國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

13.2.4

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的法律法規(guī)13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

3.系統(tǒng)安全管理制度。

為確保系統(tǒng)的安全性，除了采用上述法律規(guī)定的限制外，還必須建立嚴(yán)格的內(nèi)部安全機(jī)制。對于所有接觸系統(tǒng)的人員，按其司職設(shè)定其訪問系統(tǒng)的最小權(quán)限。按照分級管理原則，嚴(yán)格管理內(nèi)部用戶帳號和密碼，進(jìn)入系統(tǒng)內(nèi)部必須通過嚴(yán)格的身份確認(rèn)，防止非法占用、冒用合法用戶帳號和密碼。建立網(wǎng)絡(luò)安全維護(hù)日志，記錄與完全性相關(guān)的信息及事件，有情況出現(xiàn)時(shí)便于跟蹤查詢。定期檢查日志，以便及時(shí)發(fā)現(xiàn)潛在的安全威脅。對于重要數(shù)據(jù)要及時(shí)進(jìn)行備份，且對數(shù)據(jù)庫中存放的數(shù)據(jù)，數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)應(yīng)視其重要性提供不同級別的數(shù)據(jù)加密。13.2.4

電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的法律法規(guī)13.2電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全

4.網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者包括網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施經(jīng)營者、接入服務(wù)提供者、主機(jī)服務(wù)提供者、電子公告板系統(tǒng)經(jīng)營者和信息搜索工具提供者?！队?jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》規(guī)定了經(jīng)營國際互聯(lián)業(yè)務(wù)的單位和個(gè)人的安全保護(hù)責(zé)任。如這些單位和個(gè)人負(fù)責(zé)所屬互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的安全保護(hù)管理工作，履行安全保護(hù)職責(zé)，并接受公安機(jī)關(guān)監(jiān)管。13.3.1

電子商務(wù)信息安全13.3電子商務(wù)信息安全

1.電子商務(wù)信息安全現(xiàn)狀。

調(diào)查顯示，近年來，我國發(fā)生的通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的電子商務(wù)金融犯罪多達(dá)200起，造成上億元的經(jīng)濟(jì)損失。中國網(wǎng)民對網(wǎng)上交易的最大擔(dān)心莫過于支付信息的安全問題，超過八成的網(wǎng)民對網(wǎng)上交易的安全性表示擔(dān)憂。信息安全問題成為困擾網(wǎng)上交易的一大難題。13.3.1

電子商務(wù)信息安全13.3電子商務(wù)信息安全

2.電子商務(wù)信息安全面臨的主要問題。

（1）電子商務(wù)信息存儲安全隱患。

信息存儲安全是指電子商務(wù)信息在靜態(tài)存放中的安全。其信息安全隱患主要包括非授權(quán)調(diào)用信息和篡改信息內(nèi)容。

（2）電子商務(wù)信息傳輸安全隱患。

信息傳輸安全是指電子商務(wù)運(yùn)行過程中，物流、資金流匯成信息流后動態(tài)傳輸過程中的安全。其安全隱患主要包括：竊取商業(yè)秘密、攻擊網(wǎng)站、網(wǎng)上詐騙、否認(rèn)發(fā)出信息等。

（3）電子商務(wù)交易雙方的信息安全隱患。13.3.2

電子商務(wù)信息安全的基本要求13.3電子商務(wù)信息安全

電子商務(wù)對信息安全的要求主要包括以下七個(gè)方面：

1.信息的有效性。

2.信息的保密性。

3.數(shù)據(jù)的可靠性。

4.數(shù)據(jù)的完整性。

5.用戶身份的鑒別。

6.數(shù)據(jù)原發(fā)者的不可抵賴性。

7.合法用戶的安全性。13.3.3

電子商務(wù)信息安全的管理機(jī)制13.3電子商務(wù)信息安全

1.電子商務(wù)信息的分級管理制度。

分級制度是指對于網(wǎng)絡(luò)信息資源，要明確其信息分類，實(shí)行等級安全管理制度。目前，我國網(wǎng)絡(luò)信息資源根據(jù)信息的性質(zhì)和重要程度劃分為三級：

A級是指機(jī)密信息資源，實(shí)行強(qiáng)制安全保護(hù)；

B級是指內(nèi)部信息資源，實(shí)行自主安全保護(hù)；

C級是指公共信息資源，實(shí)行一般安全保護(hù)。13.3.3

電子商務(wù)信息安全的管理機(jī)制13.3電子商務(wù)信息安全2.電子商務(wù)安全認(rèn)證制度。

電子商務(wù)安全認(rèn)證制度主要是為了滿足四個(gè)方面的信息安全要求，即電子商務(wù)信息內(nèi)容的保密技術(shù)要求、身份鑒別認(rèn)證的技術(shù)要求、信息內(nèi)容的完整性鑒別技術(shù)要求以及抗抵賴交易活動的安全技術(shù)要求，并以次來保障網(wǎng)絡(luò)的信息安全，消除用戶對網(wǎng)絡(luò)信息安全的恐懼心理，從而放心地在網(wǎng)絡(luò)完成各種交易的商務(wù)活動或事務(wù)活動。13.3.4

電子商務(wù)信息安全的法律規(guī)范13.3電子商務(wù)信息安全

除前文已經(jīng)介紹過的《網(wǎng)絡(luò)安全法》、《電子商務(wù)法》、《民法典》相關(guān)條款、《數(shù)據(jù)安全法》和《個(gè)人信息保護(hù)法》外，還包括以下幾方面的行政規(guī)章：

1.計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)。

根據(jù)《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》的規(guī)定，計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全保護(hù)，應(yīng)當(dāng)保障計(jì)算機(jī)及其相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施（含網(wǎng)絡(luò)）的安全、運(yùn)行環(huán)境的安全、保障信息的安全等，以保障計(jì)算機(jī)功能的正常發(fā)揮與計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全運(yùn)行。

13.3.4

電子商務(wù)信息安全的法律規(guī)范13.3電子商務(wù)信息安全

2.計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)的安全保護(hù)。1997年12月30日我國公安部發(fā)布了《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》（以下簡稱《國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》）。該辦法規(guī)定，公安部計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)的安全保護(hù)管理工作。公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)管理監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保護(hù)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)的公共安全，維護(hù)從事國際聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的單位和個(gè)人的合法權(quán)益和公眾利益。13.3.4

電子商務(wù)信息安全的法律規(guī)范13.3電子商務(wù)信息安全

3.計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)保密管理規(guī)定。

計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)國際聯(lián)網(wǎng)的保密管理，實(shí)行控制源頭、歸口管理、分級負(fù)責(zé)、突出重點(diǎn)、有利發(fā)展的原則。4.電子公告服務(wù)的信息安全。2000年10月8日信息產(chǎn)業(yè)部第4次部務(wù)會議通過《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》，該規(guī)定指出，電子公告服務(wù)，是指在互聯(lián)網(wǎng)上以電子白板、電子論壇、聊天室、留言板等交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為。5.新聞業(yè)務(wù)的信息管理。國務(wù)院新聞辦公室、信息產(chǎn)業(yè)部2000年11月7日發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)站從事登載新聞業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》，該規(guī)定指出互聯(lián)網(wǎng)站從事登載新聞業(yè)務(wù)，必須遵守憲法和法律、法規(guī)。國家保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)站從事登載新聞業(yè)務(wù)的合法權(quán)益。13.4.1

電子商務(wù)交易安全13.4電子商務(wù)交易安全

目前電子商務(wù)主要存在的交易安全隱患有以下幾個(gè)方面：

（1）信息泄露：指信息被泄露或者透漏給某個(gè)非授權(quán)的個(gè)人或?qū)嶓w，這種威脅諸如竊聽，搭線或其他更加錯(cuò)綜復(fù)雜的信息探測攻擊。

（2）完整性破壞：指因非法入侵者的入侵，造成交易信息的丟失、修改及破壞。

（3）服務(wù)拒絕：指對信息或者其他資源的合法訪問被無條件的阻止，可能是攻擊者通過對系統(tǒng)進(jìn)行非法的，根本無法成功的訪問嘗試而產(chǎn)生過量的負(fù)荷，導(dǎo)致系統(tǒng)的資源在合法用戶看來是不可使用的，也可能是由于系統(tǒng)在物理上或邏輯上受到破壞而導(dǎo)致業(yè)務(wù)中斷。

（4）非法使用：某一資源被某個(gè)非授權(quán)的人或以某個(gè)非授權(quán)的方式使用，例如：侵入某個(gè)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的攻擊者會利用此系統(tǒng)作為入侵其他系統(tǒng)的突破口，交易對象對其交易行為的抵賴。13.4.2

電子商務(wù)交易安全的基本特征13.4電子商務(wù)交易安全

1.有效性。

電子商務(wù)作為貿(mào)易的一種形式，其信息的有效性直接關(guān)系到個(gè)人、企業(yè)或國家的經(jīng)濟(jì)利益和聲譽(yù)。因此，要對網(wǎng)絡(luò)故障、操作錯(cuò)誤、應(yīng)用程序錯(cuò)誤、硬件故障、系統(tǒng)軟件錯(cuò)誤及計(jì)算機(jī)病毒所產(chǎn)生的潛在威脅加以控制和預(yù)防，以保證貿(mào)易數(shù)據(jù)在確定的時(shí)刻、確定的地點(diǎn)是有效的。

2.機(jī)密性。

電子商務(wù)是建立在開放的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境上的，維護(hù)商業(yè)機(jī)密是電子商務(wù)全面推廣應(yīng)用的重要保障。因此，要預(yù)防非法信息存取和信息在傳輸過程中被非法竊取。13.4.2

電子商務(wù)交易安全的基本特征13.4電子商務(wù)交易安全

3.完整性。

電子商務(wù)簡化了貿(mào)易過程，減少了人為的干預(yù)，同時(shí)也帶來維護(hù)貿(mào)易各方商業(yè)信息的完整、統(tǒng)一的問題。由于數(shù)據(jù)輸入時(shí)的意外差錯(cuò)或欺詐行為，可能導(dǎo)致貿(mào)易各方信息的差異。此外，數(shù)據(jù)傳輸過程中信息的丟失、信息重復(fù)或信息傳送的次序差異也會導(dǎo)致貿(mào)易各方信息的不同。貿(mào)易各方信息的完整性將影響到貿(mào)易各方的交易和經(jīng)營策略，保持貿(mào)易各方信息的完整性是電子商務(wù)應(yīng)用的基礎(chǔ)。因此，要預(yù)防對信息的隨意生成、修改和刪除，同時(shí)也要防止數(shù)據(jù)傳送過程中信息的丟失和重復(fù)，并保證信息傳送次序的統(tǒng)一。13.4.2

電子商務(wù)交易安全的基本特征13.4電子商務(wù)交易安全

4.可靠性。

如何確定要進(jìn)行交易的貿(mào)易方是進(jìn)行交易所期望的貿(mào)易方，這一問題則是保證EC順利進(jìn)行的關(guān)鍵。在傳統(tǒng)紙面貿(mào)易中貿(mào)易雙方通過在交易合同、契約或貿(mào)易單據(jù)等書面文件上手寫簽名或印章來鑒別貿(mào)易伙伴，確定合同、契約、單據(jù)的可靠性并預(yù)防抵賴行為的發(fā)生，這就是人們常說的“白紙黑字”。在無紙化的電子商務(wù)方式下通過手寫簽名和印章進(jìn)行貿(mào)易方的鑒別已不可能，因此，要在交易信息的傳輸過程中為參與交易的個(gè)人、企業(yè)或國家提供可靠的標(biāo)識。13.4.3

電子商務(wù)交易安全的基本原則13.4電子商務(wù)交易安全

1.保護(hù)交易雙方權(quán)益的原則。

2.確保穩(wěn)定性原則。

3.與國際慣例接軌原則。13.4.4

電子商務(wù)交易安全的管理機(jī)制13.4電子商務(wù)交易安全

1.電子商務(wù)信息服務(wù)的授權(quán)管理制度。

《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第6條明確規(guī)定，從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，除應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國電信條例》規(guī)定的要求外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）有業(yè)務(wù)發(fā)展計(jì)劃及相關(guān)技術(shù)方案；

（2）有健全的網(wǎng)絡(luò)與信息安全保障措施，包括網(wǎng)站安全保障措施、信息安全保密管理制度、用戶信息安全管理制度；

（3）服務(wù)項(xiàng)目屬于本辦法第5條規(guī)定范圍的，已取得有關(guān)主管部門同意的文件。13.4.4

電子商務(wù)交易安全的管理機(jī)制13.4電子商務(wù)交易安全2.電子商務(wù)信用體系。

筆者建議工商行政管理部門應(yīng)將監(jiān)管工作從傳統(tǒng)市場向互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域延伸，調(diào)整地域管轄權(quán)限，統(tǒng)一協(xié)調(diào)配合，重點(diǎn)整治電子商務(wù)中的突出問題，特別是虛假廣告、信息、假冒偽劣等問題，不僅要曝光，更要處理到位，對網(wǎng)絡(luò)購物中的欺詐及其他犯罪行為，司法機(jī)關(guān)應(yīng)積極介入，及時(shí)打擊，為消費(fèi)者提供一個(gè)安全的網(wǎng)絡(luò)購物環(huán)境。13.4.4

電子商務(wù)交易安全的管理機(jī)制13.4電子商務(wù)交易安全3.電子商務(wù)安全交易標(biāo)準(zhǔn)。

國際上主要通行的兩種安全協(xié)議：安全套接層協(xié)議（SSL）和安全電子交易協(xié)議(SET),二者均是成熟和實(shí)用的安全協(xié)議,但是由于它們的設(shè)計(jì)目的不同,所以在應(yīng)用上有很大的差別。安全套接層協(xié)議（SSL）是由Netscape公司提出的安全交易協(xié)議，提供加密、認(rèn)證服務(wù)和報(bào)文的完整性服務(wù)。安全電子交易協(xié)議（SET）涵蓋了信用卡在電子商務(wù)交易中的交易協(xié)定、信息保密、資料完整及數(shù)據(jù)認(rèn)證、數(shù)據(jù)簽名等。13.4.4

電子商務(wù)交易安全的管理機(jī)制13.4電子商務(wù)交易安全4.電子商務(wù)安全交易的投訴處理機(jī)制。

消協(xié)應(yīng)從消費(fèi)者利益出發(fā)，制定切實(shí)可行的格式條款，建立專門的網(wǎng)站，實(shí)行在線投訴。必須確立有利于網(wǎng)絡(luò)購物中消費(fèi)者的訴訟管轄制度。13.4.5

電子商務(wù)交易安全的法律法規(guī)13.4電子商務(wù)交易安全

電子商務(wù)交易安全的法律保障問題，涉及到兩個(gè)基本方面：第一，電子商務(wù)交易首先是一種商品交易，其安全問題應(yīng)當(dāng)通過民商法和電子商務(wù)法規(guī)加以保護(hù)；第二，電子商務(wù)交易是通過計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)而實(shí)現(xiàn)的，其安全與計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)自身的安全程度有關(guān)，其安全問題可以通過互聯(lián)網(wǎng)信息安全法律法規(guī)加以保護(hù)。13.4.5

電子商務(wù)交易安全的法律法規(guī)13.4電子商務(wù)交易安全

我國現(xiàn)行的涉及到傳統(tǒng)商務(wù)交易安全的法律法規(guī)制度主要有以下幾類：

1.商家準(zhǔn)入制度。電子商務(wù)交易安全對市場準(zhǔn)入提出較高的要求，即對經(jīng)營者的資格、與網(wǎng)絡(luò)建設(shè)密切相關(guān)的諸如網(wǎng)絡(luò)連接商、信息服務(wù)提供商、數(shù)字證書認(rèn)證機(jī)構(gòu)、密鑰管理機(jī)構(gòu)等服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)實(shí)行嚴(yán)格的審查，確信其具有一定的資信條件、供貨能力、運(yùn)輸能力以及健全的售后服務(wù)體系等，才允許進(jìn)入市場交易。

2.確立網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者和網(wǎng)絡(luò)營運(yùn)商的連帶責(zé)任制度。目前在法學(xué)理論界關(guān)于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者(即網(wǎng)站)與網(wǎng)絡(luò)營運(yùn)商(商家)對消費(fèi)者因網(wǎng)上購物受到的侵害是否承擔(dān)連帶責(zé)任爭議較大。正是因?yàn)闋幾h不一，導(dǎo)致網(wǎng)上購物糾紛發(fā)生后，網(wǎng)站與商家互相扯皮，消費(fèi)者始終討不到說法。鑒于此，對于侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的網(wǎng)上購物糾紛，應(yīng)由網(wǎng)站與商家對消費(fèi)者的損失負(fù)連帶責(zé)任。

13.4.5

電子商務(wù)交易安全的法律法規(guī)13.4電子商務(wù)交易安全

我國現(xiàn)行的涉及到傳統(tǒng)商務(wù)交易安全的法律法規(guī)制度主要有以下幾類：

3.電子認(rèn)證安全制度。筆者認(rèn)為，可以借鑒北京市工商局于2000年頒布的《關(guān)于在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)活動中保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的通告》中規(guī)定的試行“網(wǎng)站備案制度”。該通告要求網(wǎng)站所有者要提供包括法人和網(wǎng)站基本情況的備案登記資料，領(lǐng)取并安裝電子備案登記標(biāo)識，網(wǎng)站名稱管理要經(jīng)過申請人查詢號名、提交資料、初審、公告四個(gè)流程，文明網(wǎng)站的經(jīng)營權(quán)受法律保護(hù)。

13.4.5

電子商務(wù)交易安全的法律法規(guī)13.4電子商務(wù)交易安全

我國現(xiàn)行的涉及到傳統(tǒng)商務(wù)交易安全的法律法規(guī)制度主要有以下幾類：

4.電子支付安全制度。我國的電子商務(wù)的普及，首先要解決網(wǎng)絡(luò)的安全問題。在金融專網(wǎng)和因特網(wǎng)之間設(shè)置支付網(wǎng)關(guān)，作為支付結(jié)算的安全屏障。為了維護(hù)電子支付的安全度，可以建立一個(gè)先行賠付機(jī)構(gòu)，如設(shè)立專門支付賠付金的網(wǎng)上銀行，凡到網(wǎng)絡(luò)從事商品經(jīng)營的個(gè)人或法人，每季度或半年根據(jù)其銷售額交付一定的保證金(該保證金也應(yīng)有歸還期限)。網(wǎng)上銀行對保證金專項(xiàng)管理，專門用于經(jīng)銷商在網(wǎng)上交易中出現(xiàn)侵權(quán)問題先行賠付，賠付后由銀行向造成侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)銷商追索損失。如果經(jīng)銷商因產(chǎn)品質(zhì)量或服務(wù)問題給消費(fèi)者造成三次以上侵權(quán)，網(wǎng)上銀行應(yīng)將這些情況反饋給該經(jīng)銷商的準(zhǔn)入批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)，由該機(jī)構(gòu)通過網(wǎng)站或其他方式公開曝光。情節(jié)嚴(yán)重的，取消其準(zhǔn)入證，以懲戒不法電子商務(wù)經(jīng)營者。

13.4.5

電子商務(wù)交易安全的法律法規(guī)13.4電子商務(wù)交易安全

我國現(xiàn)行的涉及到傳統(tǒng)商務(wù)交易安全的法律法規(guī)制度主要有以下幾類：

5.良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。理想的電子商務(wù)環(huán)境包括：實(shí)現(xiàn)高速帶寬；研究各類網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和通信協(xié)議；開發(fā)高性能的數(shù)據(jù)交換設(shè)備和終端設(shè)備；研究信息安全技術(shù)；開發(fā)電子商務(wù)應(yīng)用軟件；完成理想的電子商務(wù)平臺解決方案。

6.協(xié)同作業(yè)體系。在電子商務(wù)中，所謂協(xié)同作業(yè)，包括工商、稅務(wù)、銀行、運(yùn)輸、商檢、海關(guān)、外匯、保險(xiǎn)、電信、認(rèn)證等部門，以及商城、商戶、企業(yè)、客戶等單位按一定規(guī)范與程序相互配合，相互銜接，協(xié)同工作，共同完成有關(guān)電子商務(wù)活動。協(xié)調(diào)作業(yè)體系包括：（1）有關(guān)協(xié)調(diào)作業(yè)部門（不含廣大客戶）通過專線或IP隧道與電子商城互連；（2）共同協(xié)商制定同意高效的作業(yè)規(guī)范與程序；（3）共同制定降低電子商務(wù)運(yùn)行成本的資費(fèi)政策；（4）推行實(shí)施協(xié)調(diào)工作（CSCW）。許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例基本案情：2009年5月，被告人許某某與他人共同出資開辦了“甲論壇”網(wǎng)站。2011年左右，其他投資人相繼退出后，許某某擔(dān)任網(wǎng)站負(fù)責(zé)人單獨(dú)管理該網(wǎng)站。后因該網(wǎng)站上發(fā)布了大量的違法信息，許某某被瀘州市江陽區(qū)互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室（以下簡稱江陽區(qū)網(wǎng)信辦）多次約談并責(zé)令限期整改，被瀘州市公安局江陽區(qū)分局予以警告、責(zé)令停止聯(lián)網(wǎng)和停機(jī)整頓，但被告人許某某均拒絕整改，也不履行行政處罰。為逃避監(jiān)管，許某某授意其聘請的網(wǎng)站管理人員楊忠某聯(lián)系租用國外的服務(wù)器，并先后十六次將被關(guān)閉的網(wǎng)站通道重新申請域名開通。許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例基本案情：2016年8月18日，江陽區(qū)網(wǎng)信辦再次對許某某作出責(zé)令限期整改通知書，要求許某某對之前已經(jīng)發(fā)布的《xxx沒錯(cuò)誤有失誤xxx有錯(cuò)誤沒失誤》等有害信息進(jìn)行刪除，并于同月22日前書面報(bào)告整改結(jié)果。許某某拒絕簽收通知書，對相關(guān)文章也拒不刪除。2017年7月26日，江陽區(qū)網(wǎng)信辦再次對被告人許某某進(jìn)行約談，要求許某某對其網(wǎng)站上登載的違反《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》規(guī)定的幾十篇帖文立即刪除、馬上整改。許某某拒絕在筆錄上簽字，拒絕整改。同日，瀘州市公安局江陽區(qū)分局因許某某違反《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第五條的規(guī)定對其作出警告、責(zé)令停止聯(lián)網(wǎng)、停機(jī)整頓六個(gè)月的行政處罰。許某某仍拒絕簽字，不履行行政處罰。

許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例基本案情：2015年3月28日至2017年5月22日期間，許某某在“甲論壇”網(wǎng)站發(fā)布了《xxx：給xxx之女xxxx的一封公開信》等8篇違法信息。截至2017年8月21日，該8篇違法信息的瀏覽閱讀量累計(jì)達(dá)73974人次，其中從2017年6月25日至8月21日的瀏覽閱讀增加量約5000人次。2017年8月21日，被告人許某某被拘傳到案。許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例案件焦點(diǎn)：拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)犯罪中，“違法信息”與“大量傳播”的認(rèn)定。許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例法院裁判要旨：法院經(jīng)審理認(rèn)為：一方面，江陽區(qū)網(wǎng)信辦系依法成立負(fù)責(zé)轄區(qū)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)信息管理的行政主管部門，對轄區(qū)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)信息具有監(jiān)督管理和行政處罰的職責(zé)與職權(quán)，對互聯(lián)網(wǎng)信息是否屬于違法信息當(dāng)然可以作出審查和認(rèn)定。另一方面，根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第十五條規(guī)定。本院據(jù)此對公訴機(jī)關(guān)指控的12篇貼文予以審查，發(fā)現(xiàn)其中《xxx：給xxx之女xxxx的一封公開信》等8篇貼文，均存在損害國家榮譽(yù)和利益，或者侮辱、誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益等情況，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法信息。許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例法院裁判要旨：經(jīng)偵查人員遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，涉案8篇違法信息從發(fā)布之日起到許某某歸案之日止，瀏覽閱讀總量達(dá)73974人次，其中2017年6月25日至8月21日僅58天時(shí)間內(nèi)瀏覽閱讀增加量約5000人次，結(jié)合涉案8篇違法信息的發(fā)布時(shí)間、特定時(shí)間段增加的瀏覽閱讀量、總瀏覽閱讀量等情況綜合分析，足以認(rèn)定許某某在江陽區(qū)網(wǎng)信辦于2016年8月18日責(zé)令整改而拒不整改之后，已經(jīng)造成違法信息大量傳播的危害后果。許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例法院裁判要旨：被告人許某某作為“甲論壇”網(wǎng)站的負(fù)責(zé)人，系網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正，致使違法信息大量傳播，其行為已構(gòu)成拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。被告人許某某作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，在從事信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)職業(yè)期間，違背職業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，且經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正，為預(yù)防其再犯罪，依法應(yīng)當(dāng)決定對其作出一定期限的職業(yè)禁止。許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例法院裁判要旨：四川省瀘州市江陽區(qū)人民法院依照《中華人民共和國刑法》第二百八十六條之一第一款第一項(xiàng)、第五十二條、第三十七條之一第一款、第六十一條之規(guī)定，作出判決如下：一、被告人許某某犯拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬元；二、禁止被告人許某某自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起五年內(nèi)從事信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)職業(yè)。許某某對判決不服，提起上訴。四川省瀘州市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為許某某的上訴理由不能成立，依法駁回許某某的上訴，維持原判。許某某拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)案（四川省瀘州市中級人民法院2019）本章案例討論：

1.網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)的性質(zhì)是公法義務(wù)還是私法義務(wù)？2.《電子商務(wù)法》中還有哪些類似義務(wù)？為什么？本章小結(jié)

電子商務(wù)的安全問題主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：網(wǎng)絡(luò)安全問題、信息安全問題和交易安全問題。本章將從電子商務(wù)的網(wǎng)絡(luò)安全、信息安全和交易安全的制度安排和法律規(guī)章制度兩個(gè)方面進(jìn)行介紹，指明電子商務(wù)安全的法律責(zé)任所包括的三種責(zé)任以及電子商務(wù)的安全要素，隨后將對我國網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)管理制度和網(wǎng)絡(luò)管理機(jī)構(gòu)，及網(wǎng)絡(luò)信息法律制度和網(wǎng)絡(luò)信息管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行闡述，最后探討電子商務(wù)交易安全的法律規(guī)制及其原則。本章習(xí)題1.簡述電子商務(wù)安全法主要解決問題？2.試論電子商務(wù)的安全性原則？3.簡述我國的網(wǎng)絡(luò)安全管理機(jī)制？4.簡述美國網(wǎng)絡(luò)安全法律制度的特點(diǎn)？5.簡述電子商務(wù)信息安全的基本要求？6.對電子商務(wù)的網(wǎng)絡(luò)安全，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任？7.簡述電子商務(wù)交易的基本特征及法律機(jī)制？8.我國現(xiàn)行的涉及交易安全的法律法規(guī)有哪幾類？9.分析《電子簽名法》對電子商務(wù)安全的保障作用主要體現(xiàn)在哪些方面？10.論述如何進(jìn)一步改善我國電子商務(wù)發(fā)展環(huán)境的主要措施？電子商務(wù)法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第14章

電子商務(wù)侵權(quán)法學(xué)習(xí)目標(biāo)案例導(dǎo)入14.1電子商務(wù)侵權(quán)法概述14.2電子商務(wù)侵權(quán)的主體14.3電子商務(wù)侵權(quán)的客體14.4電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則14.5網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任14.6電子商務(wù)侵權(quán)行為程序法本章案例本章小結(jié)本章習(xí)題

熟悉電子商務(wù)侵權(quán)的內(nèi)涵和我國網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的立法，掌握電子商務(wù)侵權(quán)主體的行為特點(diǎn)，熟悉電子商務(wù)侵權(quán)的客體，特別是知識產(chǎn)權(quán)和隱私權(quán)，掌握電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則，能運(yùn)用電子商務(wù)侵權(quán)行為程序法規(guī)則。學(xué)習(xí)目標(biāo)張某等人訴某商家網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任糾紛案（最高人民法院網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)典型案例2023）案例導(dǎo)入基本案情：原告張某等人因不滿被告某商家的“劇本殺”游戲服務(wù)，上網(wǎng)發(fā)布“差評”，該商家遂在微信公眾號發(fā)布與張某等人的微信群聊記錄、游戲包廂監(jiān)控視頻錄像片段、微信個(gè)人賬號信息，還稱“可向公眾提供全程監(jiān)控錄像”。張某等人認(rèn)為商家上述行為侵害其隱私權(quán)和個(gè)人信息權(quán)益，起訴要求商家停止侵權(quán)、賠禮道歉及賠償精神損失等。張某等人訴某商家網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任糾紛案（最高人民法院網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)典型案例2023）案例導(dǎo)入裁判結(jié)果：審理法院認(rèn)為，消費(fèi)者在經(jīng)營者提供的包間內(nèi)的活動具有私密性，商家為了澄清“差評”通過微信公眾號公開消費(fèi)者包間內(nèi)監(jiān)控錄像并稱可提供全程錄像，構(gòu)成對消費(fèi)者隱私權(quán)的侵害；商家未經(jīng)張某等人同意公布其微信個(gè)人賬號信息，侵害了張某等人的個(gè)人信息權(quán)益。依據(jù)《中華人民共和國民法典》第一千零三十二條、第一千零三十三條、第一千零三十四條、《中華人民共和國個(gè)人信息保護(hù)法》第四條、第十三條規(guī)定，判令商家立即停止公開監(jiān)控錄像，刪除公眾號文章中“可向公眾提供全程監(jiān)控錄像”表述及張某等人的微信個(gè)人賬號信息，在微信公眾號發(fā)布致歉聲明，并向張某等人賠償精神損害撫慰金。張某等人訴某商家網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任糾紛案（最高人民法院網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)典型案例2023）案例導(dǎo)入典型意義：評價(jià)機(jī)制在網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)領(lǐng)域中的作用日益明顯，消費(fèi)者提出批評意見的權(quán)利應(yīng)予保護(hù)。經(jīng)營者對其因提供商品或服務(wù)而獲取的消費(fèi)者個(gè)人信息負(fù)有保護(hù)義務(wù)，經(jīng)營者公開回應(yīng)消費(fèi)者“差評”時(shí)，應(yīng)注意不得侵犯消費(fèi)者隱私權(quán)和個(gè)人信息權(quán)益。本案裁判厘清了經(jīng)營者澄清消費(fèi)者“差評”時(shí)的行為邊界，維護(hù)了消費(fèi)者合法權(quán)益，為網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)信用評價(jià)機(jī)制的有序運(yùn)行提供了司法保障。14.1.1侵權(quán)法的內(nèi)涵14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

一般認(rèn)為侵權(quán)行為定義是“行為人由于過錯(cuò)侵害他人的財(cái)產(chǎn)或者人身,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為,以及依照法律特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的其他致人損害的行為”。

1.《法國民法典》規(guī)定了侵權(quán)責(zé)任的三要件，即侵權(quán)行為，損害結(jié)果及因果關(guān)系。2.《德國民法典》規(guī)定了歸結(jié)侵權(quán)責(zé)任的四要件，即侵權(quán)行為、損害結(jié)果、違法性及因果關(guān)系。3.英美法系國家擁有判例法的傳統(tǒng)，英國侵權(quán)法并未對侵權(quán)行為的構(gòu)成要件做出抽象規(guī)定，而是在遵循先例的基礎(chǔ)上探尋能平衡個(gè)案正義的法則，侵權(quán)行為的類型化是基于個(gè)案分析的抽象概括出同類要素的結(jié)果。14.1.1侵權(quán)法的內(nèi)涵14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

4.美國的法律適用程序部分承繼了英國的侵權(quán)法傳統(tǒng)，其侵權(quán)行為法重述是區(qū)分故意與過失的意志因素、動產(chǎn)、與不動產(chǎn)的物權(quán)種類、人身與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利類型、歸結(jié)責(zé)任與限制責(zé)任的具體劃分、救濟(jì)與抗辯的雙重權(quán)利保障而進(jìn)行邏輯化、體系化設(shè)計(jì)的產(chǎn)物。5.我國侵權(quán)責(zé)任法主要繼承大陸法系傳統(tǒng)，兼收部分英美法系侵權(quán)法規(guī)則。以過錯(cuò)責(zé)任為基礎(chǔ)，特殊主體、特殊環(huán)境和特殊行為為條件的過錯(cuò)推定責(zé)任，無過錯(cuò)責(zé)任的多元?dú)w責(zé)邏輯形態(tài)。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任的相關(guān)規(guī)則,見之于《民法典》第七遍第三章“責(zé)任主體的特殊規(guī)定”。該章著重解決的是侵權(quán)責(zé)任中的特殊責(zé)任形態(tài),主要規(guī)定了對人的替代責(zé)任。其中第1194條至第1258條專為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)而設(shè)。 14.1.2

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的特征14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

1.侵權(quán)的主體:復(fù)雜隱密。普通侵權(quán)案件中,一般只有或者說明確的有直接侵權(quán)人與被侵權(quán)人兩方當(dāng)事人,但是在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中除了直接侵權(quán)人與被侵權(quán)人之外,還存在有可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的第三方主體,即網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。

2.侵害的對象:非物質(zhì)形態(tài)的民事權(quán)益。

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)所針對的往往是受害人非物質(zhì)形態(tài)的權(quán)益,如對人格權(quán)的侵害一般限于對名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)和人格尊嚴(yán)的侵害,一般不會涉及對具有物質(zhì)性質(zhì)的人格權(quán),如生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)的侵害,通常也不會涉及對人身自由權(quán)的侵害。14.1.2

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的特征14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

3.損害后果:傳播速度快和嚴(yán)重破壞性。網(wǎng)上侵權(quán)行為的后果在全世界迅速蔓延,網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)后果的波及面非常廣,因此,其侵權(quán)后果及影響范圍也是傳統(tǒng)的侵權(quán)方式所不可能比擬的,這使得其產(chǎn)生的損害比一般侵權(quán)行為要嚴(yán)重得多,而權(quán)利人卻無可奈何。

4.司法管轄:難以確定性。

侵權(quán)行為適用被告所在地法或侵權(quán)行為地法是各國法院的普遍做法。但是,因特網(wǎng)將全球的計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)連為一體構(gòu)成了一個(gè)獨(dú)特的網(wǎng)絡(luò)空間,這不同于傳統(tǒng)的地理性物理空間,同一侵權(quán)行為往往同幾個(gè)地點(diǎn)相聯(lián)系,物理位置在網(wǎng)絡(luò)空間中的意義微乎其微,從而使傳統(tǒng)管轄權(quán)的基礎(chǔ)在網(wǎng)絡(luò)空間中發(fā)生了動搖。14.1.3

電子商務(wù)侵權(quán)行為基本理論14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

電子商務(wù)侵權(quán)行為屬于特殊類型的侵權(quán)行為，適用于一般侵權(quán)行為的基本理論，包括侵權(quán)行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則，侵權(quán)行為責(zé)任形態(tài)均可以對其類推適用，但是，電子商務(wù)侵權(quán)行為又具有不同于一般侵權(quán)行為的獨(dú)特屬性。14.1.3

電子商務(wù)侵權(quán)行為基本理論14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

1.電子商務(wù)侵權(quán)行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

（1）根據(jù)法國的侵權(quán)法理論：一般侵權(quán)行為成立必須具備三個(gè)要件：過錯(cuò)、損害事實(shí)、因果關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、電子資金劃撥機(jī)構(gòu)、電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)、物流運(yùn)輸企業(yè)在電子商務(wù)活動中，對其具有過錯(cuò)、且過錯(cuò)與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系的侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；

（2）根據(jù)德國的侵權(quán)行為“四要件”理論：認(rèn)定電子商務(wù)侵權(quán)責(zé)任除了要具備法國法中的三要件以外，還應(yīng)符合“違法性”要件，即參與電子商務(wù)活動主體的行為違反了電子商務(wù)法以及其他組成電子商務(wù)法律體系的單行法的禁止性規(guī)定，被法律賦予否定性評價(jià)。14.1.3

電子商務(wù)侵權(quán)行為基本理論14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

1.電子商務(wù)侵權(quán)行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

（3）英美法系國家具有判例法的傳統(tǒng)，并未通過成文法形式對侵權(quán)行為的構(gòu)成要件作出統(tǒng)一的定義，而是分別針對具體侵權(quán)行為進(jìn)行具體分析，以遵循先例為原則對相同或類似的案件適用相同的法則，在此基礎(chǔ)上抽象概括出故意、過失及其他類型的侵權(quán)行為；

（4）我國學(xué)者楊立新認(rèn)為，電子商務(wù)侵權(quán)行為屬于特殊類型的侵權(quán)行為，可以類推適用一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件及歸責(zé)原則理論。電子商務(wù)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括：違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系、過錯(cuò)。14.1.3

電子商務(wù)侵權(quán)行為基本理論14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

2.電子商務(wù)侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則。

侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則包括過錯(cuò)責(zé)任原則、過錯(cuò)推定原則以及嚴(yán)格責(zé)任原則。

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為一般適用過錯(cuò)責(zé)任原則。我國在《電子簽名法》中即對認(rèn)證機(jī)構(gòu)規(guī)定了過錯(cuò)推定責(zé)任：電子簽名人或者電子簽名依賴方因依據(jù)電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供的電子簽名認(rèn)證服務(wù)從事民事活動遭受損失，電子認(rèn)證服務(wù)提供者不能證明自己無過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在電子商務(wù)領(lǐng)域，對產(chǎn)品缺陷致人損害的侵權(quán)行為適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。14.1.3

電子商務(wù)侵權(quán)行為基本理論14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

3.電子商務(wù)侵權(quán)行為責(zé)任形態(tài)。

電子商務(wù)侵權(quán)責(zé)任形態(tài)也分為直接責(zé)任與替代責(zé)任、單方責(zé)任與雙方責(zé)任、單獨(dú)責(zé)任與共同責(zé)任，（包括按份責(zé)任、連帶責(zé)任、不真正連帶責(zé)任、補(bǔ)充責(zé)任）。

14.1.3

電子商務(wù)侵權(quán)行為基本理論14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

3.電子商務(wù)侵權(quán)行為責(zé)任形態(tài)。根據(jù)侵權(quán)人與被侵權(quán)人的過錯(cuò)形態(tài)，侵權(quán)責(zé)任可分為單方責(zé)任與雙方責(zé)任，單方責(zé)任依據(jù)自己責(zé)任的原理，根據(jù)侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間所存在的單一因果關(guān)系將侵權(quán)責(zé)任歸結(jié)與加害行為人一方，體現(xiàn)了權(quán)責(zé)一致的理念，而雙方責(zé)任的運(yùn)用主要依據(jù)過失相抵原則。

14.1.3

電子商務(wù)侵權(quán)行為基本理論14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

3.電子商務(wù)侵權(quán)行為責(zé)任形態(tài)。

依據(jù)行為人對損害結(jié)果的發(fā)生是否存在共同過錯(cuò)，侵權(quán)責(zé)任形態(tài)可以分為單獨(dú)責(zé)任與共同責(zé)任，對于單獨(dú)侵權(quán)行為，一般由加害行為人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，而對于共同侵權(quán)行為，應(yīng)由有過錯(cuò)的加害行為人共同分擔(dān)責(zé)任。

14.1.4

我國網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的立法14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

1.1990年制定、2001年修訂的《中華人民共和國著作權(quán)法》及其《實(shí)施條例》為著作權(quán)人、鄰接權(quán)人提供了基本的著作權(quán)保護(hù)。2.2000年11月22日,通過的《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾》《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),初步建立我國網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的侵權(quán)責(zé)任制度,主要對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的共同侵權(quán)責(zé)任、破壞權(quán)利人技術(shù)保護(hù)措施的責(zé)任、協(xié)助調(diào)查義務(wù)和侵權(quán)責(zé)任限制等問題進(jìn)行規(guī)定。14.1.4

我國網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的立法14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

3.2005年5月30日發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》(以下簡稱《辦法》),規(guī)定了“通知和反通知”程序制度,在完善網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛司法解釋通知制度的基礎(chǔ)上,首次規(guī)定了反通知制度,使相關(guān)程序規(guī)定趨于完善。4.2006年5月20日發(fā)我國在借鑒國內(nèi)外司法實(shí)踐的基礎(chǔ)上頒布了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》(以下簡稱《條例》)。該條例對ISP侵權(quán)責(zé)任進(jìn)行了較為詳盡的規(guī)定,其中借鑒美國立法的先進(jìn)之處,對ISP責(zé)任作出限制,羅列出提供接入服務(wù)或傳輸服務(wù)、提供系統(tǒng)緩存服務(wù)、提供信息存儲空間服務(wù)和提供搜索或者鏈接服務(wù)四種服務(wù)方式的免責(zé)條件。14.1.4

我國網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的立法14.1

電子商務(wù)侵權(quán)法概述

5.2010年7月1日頒布實(shí)施《侵權(quán)責(zé)任法》,是我國第一次以民事基本法的高度對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)作出的規(guī)則,其中第36條規(guī)定“網(wǎng)站服務(wù)提供者明知網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為,未采取必要措施的,與網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。”6.2020年5月28日頒布的《民法典》設(shè)“侵權(quán)責(zé)任”編，共十章94條，其中第十章“責(zé)任主體的特殊規(guī)定”包括四個(gè)條文直接面向網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，即第1194條、第1195條、第1196條和第1197條。14.2.1

網(wǎng)絡(luò)用戶14.2

電子商務(wù)侵權(quán)的主體

網(wǎng)絡(luò)用戶也包括法人用戶,任何法人組織只要同時(shí)具備網(wǎng)上交易的能力和較好的網(wǎng)上支付工具,能以法人的名義為自己的交易承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,就可以作為買受人參與網(wǎng)絡(luò)活動。社會組織如果具備以上法人的特征,也可以成為網(wǎng)絡(luò)用戶。所以網(wǎng)絡(luò)用戶包括,自然人、法人和社會組織。 14.2.2

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者14.2

電子商務(wù)侵權(quán)的主體

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者有廣義和狹義之分,狹義的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是指為網(wǎng)上信息交流提供各種信息和中介服務(wù)的第三方主體,不包括直接作為信息交流的網(wǎng)絡(luò)用戶。廣義的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者則泛指網(wǎng)絡(luò)上的一切信息提供者和中介服務(wù)者,不僅包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、公益性網(wǎng)站等,也包括上載信息的網(wǎng)絡(luò)用戶。14.2.2

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者14.2

電子商務(wù)侵權(quán)的主體

本文使用的是狹義上網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的概念,根據(jù)其提供服務(wù)內(nèi)容的不同,可以將其分為兩大類,即:網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者、網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者。

網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者,指為網(wǎng)絡(luò)提供信息傳播中介服務(wù)的主體。根據(jù)對網(wǎng)上所傳播信息實(shí)際監(jiān)控能力的不同,網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者又可分為兩類：

第一類是接入服務(wù)提供者,主要投資建立網(wǎng)站中轉(zhuǎn)站、租用通道和電話線路,以及提供中介服務(wù),包括連線服務(wù)、IP地址分配、交換機(jī)服務(wù)等。

第二類是網(wǎng)絡(luò)平臺提供者,指為用戶提供服務(wù)器空間或?yàn)橛脩籼峁┛臻g,供用戶閱讀他人上載的信息或自己發(fā)送信息,甚至進(jìn)行實(shí)時(shí)信息交流或使用超文本鏈接等方式的搜索引擎,為用戶提供在網(wǎng)絡(luò)上搜索信息工具的主體。14.2.2

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者14.2

電子商務(wù)侵權(quán)的主體

網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者,利用lAP線路,通過設(shè)立的網(wǎng)站提供信息服務(wù),如鳳凰網(wǎng)、YAHOO、新浪網(wǎng)等大網(wǎng)站,小到設(shè)立Web網(wǎng)頁的個(gè)人用戶,如個(gè)人的新浪博客、QQ空間、人人網(wǎng)主頁等。

實(shí)際上在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,作為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任的主體的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者只有兩類,一類是網(wǎng)絡(luò)平臺提供者IPP,另一類是網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者ICP。14.3.1

網(wǎng)絡(luò)侵害人格權(quán)14.3

電子商務(wù)侵權(quán)的客體

第一類網(wǎng)絡(luò)侵害姓名權(quán),在網(wǎng)絡(luò)中盜用或者冒用他人姓名的情況經(jīng)常發(fā)生,其典型的表現(xiàn)形式就是盜用他人名義發(fā)出要約簽訂電子合同以及偽造他人姓名的電子簽章。

第二類網(wǎng)絡(luò)侵害肖像權(quán),肖像權(quán),是自然人對自己的肖像享有再現(xiàn)、使用并排斥他人侵害的權(quán)利。

第三類網(wǎng)絡(luò)侵害名譽(yù)權(quán),無論是網(wǎng)絡(luò)用戶,還是網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者或者網(wǎng)絡(luò)平臺提供者,都可能利用網(wǎng)絡(luò)提供的平臺,侵害他人的名譽(yù)權(quán)。

第四類網(wǎng)絡(luò)侵害隱私權(quán),隱私權(quán)是一種人格權(quán),它是指公民所享有的個(gè)人私事不為他人知悉或侵?jǐn)_的權(quán)利。14.3.2

網(wǎng)絡(luò)侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)14.3

電子商務(wù)侵權(quán)的客體

第一類侵害信息空間,用于存放在電磁記錄的信息空間本質(zhì)上與作為虛物的電磁記錄是一致的,因此對于信息空間的支配性權(quán)利表現(xiàn)為將這些屯磁記錄轉(zhuǎn)化為需要儲存的虛物的電磁記錄,因此,信息空間本身也是財(cái)產(chǎn),非法侵害網(wǎng)絡(luò)信息空間,構(gòu)成侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)。

第二類侵害計(jì)算機(jī)文件,計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中凡是具有獨(dú)立性的電磁記錄都被稱為計(jì)算機(jī)文件,侵害計(jì)算機(jī)文件也構(gòu)成侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)。

第三類侵害網(wǎng)絡(luò)集合物,是指那些由多種成分或者多個(gè)部分相互配合、相互連接形成一個(gè)整體的虛物,如數(shù)據(jù)庫、包含多個(gè)文件的軟件等,侵害這些網(wǎng)絡(luò)集合物,也構(gòu)成侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)。

第四類侵害其他網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn),此種侵權(quán)包括但不限于用戶ID(Identification)、網(wǎng)絡(luò)游戲裝備、電子郵箱使用權(quán)、網(wǎng)絡(luò)空間使用權(quán)等。14.3.3

網(wǎng)絡(luò)侵害知識產(chǎn)權(quán)14.3

電子商務(wù)侵權(quán)的客體

侵犯著作權(quán)方面:利用網(wǎng)絡(luò)侵犯著作權(quán)的行為時(shí)多種多樣的,例如擅自將他人作品進(jìn)行數(shù)字化傳輸,擅自將他人數(shù)字化作品文字化處理,規(guī)避技術(shù)措施侵犯他人著作權(quán),利用網(wǎng)絡(luò)侵害音像作品的鄰接權(quán),以及侵犯電子數(shù)據(jù)庫、多媒體作品的著作權(quán)等。

侵犯商標(biāo)權(quán)方面:當(dāng)使用他人的商標(biāo)作為網(wǎng)頁上連接的描,可能會導(dǎo)致消費(fèi)者的混淆,忽略被鏈接者的商標(biāo)以及其他信息,而直接當(dāng)作鏈接者享有的商標(biāo)。14.3.3

網(wǎng)絡(luò)侵害知識產(chǎn)權(quán)14.3

電子商務(wù)侵權(quán)的客體

侵犯著作權(quán)方面:利用網(wǎng)絡(luò)侵犯著作權(quán)的行為時(shí)多種多樣的,例如擅自將他人作品進(jìn)行數(shù)字化傳輸,擅自將他人數(shù)字化作品文字化處理,規(guī)避技術(shù)措施侵犯他人著作權(quán),利用網(wǎng)絡(luò)侵害音像作品的鄰接權(quán),以及侵犯電子數(shù)據(jù)庫、多媒體作品的著作權(quán)等。

侵犯商標(biāo)權(quán)方面:當(dāng)使用他人的商標(biāo)作為網(wǎng)頁上連接的描,可能會導(dǎo)致消費(fèi)者的混淆,忽略被鏈接者的商標(biāo)以及其他信息,而直接當(dāng)作鏈接者享有的商標(biāo)。14.4.1

傳統(tǒng)侵權(quán)歸責(zé)原則14.4

電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則

我國民事責(zé)任的歸責(zé)原則包括過錯(cuò)責(zé)任原則、無過錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則三種?！睹穹ǖ洹非謾?quán)責(zé)任編也是如此的規(guī)定之。該法在第1165條和第1166條分別規(guī)定了過錯(cuò)責(zé)任原則和無過錯(cuò)責(zé)任原則,過錯(cuò)推定作為過錯(cuò)責(zé)任原則的特殊情況,也規(guī)定在第1165條內(nèi)。由此,網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)屬于過錯(cuò)責(zé)任。14.4.2

電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則14.4

電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則

《民法典》第1194條規(guī)定:“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”。此條體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任仍以一般侵權(quán)的歸責(zé)原則為基礎(chǔ)。

14.4.2

電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則14.4

電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則

《民法典》第1195條規(guī)定體現(xiàn)了“避風(fēng)港”原則特征，即網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到受侵害權(quán)利人通知后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將該通知轉(zhuǎn)送相關(guān)網(wǎng)絡(luò)用戶，并根據(jù)構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)和服務(wù)類型采取必要措施；未及時(shí)采取必要措施的，對損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。該條的意涵表達(dá)出網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商只有在已知情的情形下才為自己“未采取必要措施”之過錯(cuò)而導(dǎo)致的間接侵權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。

14.4.2

電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則14.4

電子商務(wù)侵權(quán)歸責(zé)原則

《民法典》第1197條確立了“紅旗規(guī)則”，即網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道或者應(yīng)當(dāng)知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。此種連帶責(zé)任主觀惡性更大，應(yīng)屬于過錯(cuò)推定歸責(zé)。14.5.1

網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的單獨(dú)侵權(quán)責(zé)任14.5網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任

《民法典》第1194條規(guī)定:“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！痹摽钜?guī)定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為自己責(zé)任規(guī)則,即網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者因?yàn)樽约旱倪^錯(cuò)造成了他人的損害,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。14.5.2

網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的連帶侵權(quán)責(zé)任14.5網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任

《民法典》第1195條規(guī)定了被網(wǎng)絡(luò)侵害之權(quán)利人的通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施的權(quán)利以及行使此權(quán)利的必要條件。而網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時(shí)采取必要措施的,對損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。第1197條確認(rèn)，若網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)行為十分明顯，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者沒有理由不知情的,未采取必要措施就應(yīng)與侵權(quán)行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。該款的核心內(nèi)容包括對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者適用“提示規(guī)則”和“明知規(guī)則”。14.5.2

網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的連帶侵權(quán)責(zé)任14.5網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任

1.提示規(guī)則

提示規(guī)則,“網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為的,被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時(shí)采取必要措施的,對損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

2.明知規(guī)則

明知規(guī)則,“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益,未采取必要措施的,與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任?！?4.5.3

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)連帶責(zé)任的性質(zhì)14.5網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任

第一,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)與誰承擔(dān)連帶責(zé)任?本條只規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)連帶責(zé)任,實(shí)際情況是利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)用戶也是連帶責(zé)任人。如果被侵權(quán)人起訴兩個(gè)被告,即網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和網(wǎng)絡(luò)用戶,法院應(yīng)當(dāng)一并審理并確定各自的賠償責(zé)任份額。14.5.3

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)連帶責(zé)任的性質(zhì)14.5網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任

第二,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)連帶責(zé)任是基于共同侵權(quán)嗎？一方的侵權(quán)行為是直接行為,另一方的侵權(quán)行為是間接行為,是否構(gòu)成共同侵權(quán)。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任,由于實(shí)施侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)用戶的隱秘性,被侵權(quán)人不易確定直接侵權(quán)人身份的特點(diǎn),故基于公共政策考量而規(guī)定的連帶責(zé)任。這使被侵權(quán)人可以直接起訴網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以保護(hù)自己的合法權(quán)益。而這是給網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者增加了一個(gè)較為嚴(yán)重的責(zé)任。14.5.3

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)連帶責(zé)任的性質(zhì)14.5網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任

第三,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為要何與實(shí)施侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任?

有的學(xué)者解