行政法與行政訴訟法問答題總結(jié)復(fù)習(xí)題

《行政法與行政訴訟法》形成性考核冊作業(yè)參考答案第一小題：在理論闡述的同時著重結(jié)合本職工作實(shí)踐談運(yùn)用。答：1、結(jié)合工作實(shí)際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實(shí)踐中的運(yùn)用

在深圳的出現(xiàn)公安機(jī)關(guān)對于嫖客、賣淫、拉皮條和媽瞇的游街示眾的處罰，本人也是一個從事相關(guān)工作的工作人員，認(rèn)為這樣的行為是不妥當(dāng)，嚴(yán)重違背了行政法的合法性原則的要求。（1）公安機(jī)關(guān)根據(jù)《治安管理處罰法》的授權(quán)，是能夠管理社會治安的部門，但是，并沒有規(guī)定到，作為公安機(jī)關(guān)對于賣淫嫖娼等人員有進(jìn)行游街示眾的處罰的權(quán)力。僅僅是規(guī)定到罰款或者行政拘留、警告的處罰手段。作為公安機(jī)關(guān)不能夠自己創(chuàng)造相關(guān)的處罰種類來進(jìn)行處罰，仍然必須是強(qiáng)調(diào)法律本身的規(guī)定、法律本身的授權(quán)。（2）該行為的產(chǎn)生，恰恰表明公安機(jī)關(guān)在執(zhí)法的過程中，沒有依照法律的，而是依照我們傳統(tǒng)上的道德來執(zhí)法，來進(jìn)行對對方進(jìn)行懲罰。第二小題：要將成為行政主體的三個要點(diǎn)講全面，并舉例說明。答：那作為大家，如何判斷對方是否是一個行政主體？那我們就要把握住行政主體的基本特征：1、行政主體享有國家行政權(quán)力，實(shí)施行政活動的組織

這樣的一個特征與其他國家組織進(jìn)行了區(qū)分。人大不是行政主體。因?yàn)槿舜笠勒諔椃ê徒M織法的規(guī)定，享有的是立法權(quán)力，它顯然不是行政主體，而是立法主體；那作為法院、檢察院這樣的國家機(jī)關(guān)同樣也不是。因?yàn)樽鳛榉ㄔ?、檢察院根據(jù)憲法的規(guī)定，享有的是司法權(quán)力，也不是行政主體，而是司法主體。2、行政主體是依法能夠以自己名義行使行政權(quán)的組織，主要是說作為行政主體應(yīng)該是具有獨(dú)立的法律人格。比方說，作為遇到違反《治安管理處罰條例》的行為，一般情況下就是公安局內(nèi)部的治安科來進(jìn)行處罰的，那作為汕頭市公安局治安科是不是一個行政主體呢？這里仍然不是，要成為行政主體必然是能夠以自己的名義來行使行政權(quán)的組織。在處罰決定書上，上面的印章其實(shí)是汕頭市公安局。所以，作為治安科不是行政主體，在該行政處罰的法律關(guān)系當(dāng)中，真正的行政主體應(yīng)該是汕頭市公安局。3、行政主體是能夠獨(dú)立對外承擔(dān)法律責(zé)任的組織（1）治安聯(lián)防隊(duì)不能夠成為行政主體。因?yàn)樗荒軌颡?dú)立承擔(dān)行政責(zé)任。最終，作為法院仍然是根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，以公安機(jī)關(guān)為被告.（2）公安局治安科同樣也是不能夠成為行政主體。因?yàn)樗荒軌颡?dú)立承擔(dān)行政責(zé)任。最終，法院仍然是將公安局列為被告。作為原告如果是要求對方進(jìn)行國家賠償，仍然是將汕頭市公安局列為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。第三小題：須舉例說明。3、行政救濟(jì)的途徑有哪些（須舉例說明）我國行政救濟(jì)的途徑主要是兩種，就是行政機(jī)關(guān)救濟(jì)和司法機(jī)關(guān)救濟(jì)（1）行政機(jī)關(guān)救濟(jì)

是指行政管理相對方依法向有權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)請求對行政主體的行政違法或者行政不當(dāng)?shù)木唧w行政行為進(jìn)行糾正或者追究其行政責(zé)任的一種救濟(jì)途徑。在我國，這里主要是通過行政復(fù)議的方式來實(shí)現(xiàn)。

如某人對于某區(qū)公安局的處罰不認(rèn)可，認(rèn)為其行為是一個違法的行政行為，可以向其上一級的機(jī)關(guān)提出復(fù)議，如向汕頭市公安局或者區(qū)政府提出，由其來審查相關(guān)的決定的是否合法。（2）司法機(jī)關(guān)的救濟(jì)

也就是行政訴訟，是指作為審判機(jī)關(guān)的人民法院接受行政管理相對方的訴訟請求，依照法定的審判職權(quán)和訴訟程序，通過處理和裁決行政爭議，糾正行政違法，維護(hù)相對方的合法權(quán)益，監(jiān)督行政主體的行政活動。作為法院主要是對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，不對具體行政行為的合理性進(jìn)行審查，也就是說作為行政主體的行為，審查過程中只是審查涉及到行政違法行為的部分，作為法院可以要求對方承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。當(dāng)然，這里也有例外，就是對于顯失公正的行政處罰的行政行為，這里就可以進(jìn)行合理性審查。最后可以直接判決變更。（3）行政賠償也是行政救濟(jì)中很重要的組成部分。

當(dāng)國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)過程中侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益并且造成損害時，受害者有權(quán)依照《國家賠償法》取得國家賠償。如被公安局違法拘留，被拘留者可以要求實(shí)施該行為的公安局予以國家賠償

所以說，當(dāng)公民的權(quán)利受到行政機(jī)關(guān)的侵害，作為當(dāng)事人如何尋求行政救濟(jì)，主要兩種手段，一種就是向法院打官司，就是司法機(jī)關(guān)救濟(jì)，另一種手段稱之為行政機(jī)關(guān)救濟(jì)，主要是向該機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議為主。當(dāng)然，還可以專門提出或者附帶與訴訟、復(fù)議中提出行政賠償?shù)恼埱蟆Ｗ鳂I(yè)2:案例1.【結(jié)論要點(diǎn)】（河邊釣魚）本案行政行為的主體是林業(yè)局。本案的關(guān)鍵在于文中授權(quán)的含義。如果屬于授權(quán)，則由接受授權(quán)的組織承擔(dān)責(zé)任；如果屬于委托，則由作出“授權(quán)”的組織承擔(dān)責(zé)任。可以明確的是，授權(quán)必須是法律、法規(guī)的授權(quán)，行政機(jī)關(guān)的授權(quán)只能視為委托，不是行政法意義上的授權(quán)。本案只是名義上的授權(quán)，而其實(shí)質(zhì)則是委托。因此，本案的行政主體是林業(yè)局。派出所的行政主體地位案例2.【結(jié)論要點(diǎn)】派出所在行政法上可能具有行政主體資格。派出所屬于派出組織。在我國，派出組織有兩種類型：派出機(jī)關(guān)與派出機(jī)構(gòu)。在行政法上，派出機(jī)關(guān)具有行政主體資格，而派出機(jī)構(gòu)一般不具有行政主體資格。但這并不意味著派出機(jī)構(gòu)不能成為行政主體。如果法律、法規(guī)授權(quán)于派出機(jī)構(gòu)，則派出機(jī)構(gòu)可能因此而成為行政主體。就本案而言，九公里派出所雖然是韶關(guān)市公安局的派出機(jī)構(gòu)，但《治安管理處罰條例》明確規(guī)定，派出所有警告和50元以下的罰款權(quán)，九公里派出所因此而具有了行政主體資格，其作出的處罰是在法律、法規(guī)授權(quán)的范圍之內(nèi)，因而應(yīng)當(dāng)作為行政訴訟的被告．由其獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。案例3.【結(jié)論要點(diǎn)】(1).是.北京科技大學(xué)是從事高等教育事業(yè)的法人，原告田永訴請其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證，正是由于其代表國家行使對受教育者頒發(fā)學(xué)業(yè)證書、學(xué)位證書的行政權(quán)力時引起的行政爭議，屬于行政訴訟受案范圍。(2).沒有侵犯行政權(quán).北京科技大學(xué)是國家授權(quán)的學(xué)士學(xué)位授予機(jī)構(gòu),在原告取得大學(xué)畢業(yè)資格后,應(yīng)履行將畢業(yè)生的有關(guān)資料上報所在地的教育行政主管部門的職責(zé)，以供當(dāng)?shù)亟逃姓块T審查和頒發(fā)畢業(yè)派遣證。(3).行政賠償范圍只包括違法行政行為對受害人人身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)造成的實(shí)際侵害。1.簡述劃分個人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)。答：1.公務(wù)員的行為從所屬機(jī)關(guān)名義作出的，屬機(jī)關(guān)行為，以個人名義做出的，屬個人行為。2.公務(wù)員的行為是他的職責(zé)范圍內(nèi)作出的，屬機(jī)關(guān)行為，如果超出了職責(zé)范圍，必須結(jié)合第一標(biāo)準(zhǔn)和第三標(biāo)準(zhǔn)綜合認(rèn)定。3.公務(wù)員的行為是執(zhí)行機(jī)關(guān)的命令或委托，不管機(jī)關(guān)的命令或委托是否超越權(quán)限，概屬機(jī)關(guān)行為。2.被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別是什么？答：1.性質(zhì)不同，被委托組織不是行政主體，只能以委托的行政機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行活動，被授權(quán)組織屬于行政主體，能以自己的名義獨(dú)立活動。2.產(chǎn)生的依據(jù)不同，被委托組織的權(quán)限范圍只能依行政機(jī)關(guān)的行政委托行為產(chǎn)生，被授權(quán)組織的行政主體資格擇由法規(guī)、法律的授權(quán)產(chǎn)生。3.行為的后果不同，被委托組織的行為后果的法律責(zé)任由委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)，被授權(quán)組織對其行為后果獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。3.簡述行政訴訟原告的法律特征.答：1.必須是行政管理相對一方的行政相對人，行政機(jī)關(guān)作為管理一方屬于行政主體，故不具備原告資格。2.必須有法律上的厲害關(guān)系，即承擔(dān)具體行政行為法律后果或受其影響。五.論述題1.試論行政行為的合法要件.答：1.主體合法：是指做出行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義作出行政行為，并能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。主體合法除了要求行為主體必須是行政主體外，還要求其行為必須在權(quán)限范圍內(nèi)。2.內(nèi)容合法：①行為有確鑿的證據(jù)證明有充分的事實(shí)根據(jù)②行為有明確的依據(jù)，正確適用了法律法規(guī)規(guī)章和其他規(guī)范性文件③行為必須公正，合理，符合立法目的和立法精神3.程序合法：①行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度②行政行為應(yīng)該符合法定的步驟和順序。2.論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式答:行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式主要有:(1)通報批評,即由有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施.(2)賠禮道歉,承認(rèn)錯誤.即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施.(3)恢復(fù)名譽(yù),消除影響.即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后補(bǔ)救措施.(4)返還權(quán)益,恢復(fù)原狀.針對違法和不當(dāng)?shù)膭儕Z權(quán)益,侵害財(cái)產(chǎn)的行為采取的恢復(fù)措施.(5)停止違法行為.(6)撤銷違法決定(7)撤銷違法的抽象行政行為.(8)履行職務(wù).即針對行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責(zé)一種方式.(9)糾正不當(dāng).對不當(dāng)?shù)男姓袨榧皶r糾正.(10)行政賠償.由于行政主體的行政違法和行政不當(dāng)給相對方造成損害的要