10第六章建設工程合同和勞動合同法律制度第二講

復習：

1、合同履行的基本知識

2、合同雙方應盡的義務第五章

建筑工程合同法規(guī)第二講建筑合同的變更、轉讓、解除、違約責任、索賠揚州工業(yè)職業(yè)技術學院重點1、建筑工程合同的變更程序

2、建筑工程合同的違約難點1、建筑工程合同的變更程序

2、建筑工程合同的違約揚州工業(yè)職業(yè)技術學院一、合同履行的基本知識1、定義：是指工程建設項目的發(fā)包方和承包方根據(jù)合同規(guī)定的時間、地方、方式、內容及標準要求，各自完成合同義務的行為。

第四節(jié)合同的履行揚州工業(yè)職業(yè)技術學院2、合同履行的原則合同經(jīng)一方提出要求，另一方承諾，即告成立。但合同成立只是合同生效的前提。實際履行原則全面適當履行原則協(xié)作履行原則誠實信用原則3、合同履行中的抗辯權

揚州工業(yè)職業(yè)技術學院

抗辯權：是指當事人雙方在合同履行過程中，都應履行自己的義務，一方當事人不履行或有可能不履行時，另一方當事人可以據(jù)次不履行自己的義務。

同時履行抗辯權：

a一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求

b一放在對方履行義務不符合合同約定時，有權拒絕其相應的履行要求異時履行抗辯權：

a當事人互負債務，有先后順序，先履行的一方未履行的，后履行一方有權拒絕

b先履行一方履行債務不符合約定的

揚州工業(yè)職業(yè)技術學院不安抗辯權：經(jīng)營狀況嚴重惡化轉移財產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務喪失商業(yè)信譽有喪失或可能喪失履行能力的其他情形4合同履行的代位權和撤消權代位權，就是我們常說的“三角債”。例如：2007年甲向乙借款10萬元，約定2009年1月15日還，后乙由于貨物滯銷欠丙20萬元貨款，乙不積極向甲主張還款，此時臨近債務清償期，丙可以代乙向甲主張還款，債權人是丙，債務人是乙，次債務人是甲。揚州工業(yè)職業(yè)技術學院二、建設工程勘察、設計合同的履行（了解）三、建設工程施工合同的履行

1建設施工合同雙方當事人的義務發(fā)包人的義務

承包人的義務

2工程交付后的保修問題建設安裝工程交付后，承包人仍要承擔為發(fā)包人保修的義務。關于保修期限，應當按照保證建筑設施合理壽命年限內正常使用，維護使用者合法權益的原則確定。揚州工業(yè)職業(yè)技術學院一、建設工程合同的變更1變更范圍當事人協(xié)商一致變更合同不可抗力情況發(fā)生重大誤解顯失公平國家修改基本建設計劃情勢變更2變更的程序和方式

a承發(fā)包雙方協(xié)商同意變更合同的，適用訂立合同的程序。

第五節(jié)變更、解除揚州工業(yè)職業(yè)技術學院

b合同的變更應符合法律規(guī)定辦理

c應當采用書面形式

d變更雙方產(chǎn)生異議時，可提出仲裁解決二、建筑工程合同的解除

1合同解除的條件

a承發(fā)包雙方協(xié)商一致的可以解除合同

b由于發(fā)生不可抗力情況

c在合同期限滿之前，明確表明或行為表明不履行主要債務的，可以解除合同

d一方延遲履行債務

e有違約行為

f國家取消基本建設計劃的揚州工業(yè)職業(yè)技術學院2合同解除的程序和方式

a雙方協(xié)議解除合同的。應當采用書面形式

b由一方嚴重違約的，另一方以書面通知對方

c辦理相關手續(xù)，才能發(fā)生解除合同效力揚州工業(yè)職業(yè)技術學院

三、建設工程合同變更、解除的法律后果1合同變更的法律后果合同變更后，原合同不再履行，當事人按變更后的合同履行義務。合同的變更不具有溯及既往的效力。由有過錯的一方當事人承擔違約責任。

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2合同解除的法律后果

合同解除后的債權債務后的清理應當以恢復原狀的原則，不能恢復的折價補償。如果是由一方當事人的過錯造成合同解除的，該當事人應向對方承擔違約責任，雙方均有過錯的分別承擔相應過錯責任。揚州工業(yè)職業(yè)技術學院建設工程合同的違約責任違約責任:即違反合同的民事責任，是指合同當事人不履行或者不適當履行合同義務而根據(jù)法律規(guī)定或者合同的約定應當承受的法律的制裁。

第五節(jié)違約責任、索賠揚州工業(yè)職業(yè)技術學院

建筑工程合同違約表現(xiàn)形式:1、當事人不履行合同義務2、當事人延遲履行合同義務3、當事人履行合同義務不當4、預期違約揚州工業(yè)職業(yè)技術學院一.承擔違約責任的主要方式

1、支付違約金

2、賠償損失

3、定金制裁

4、強制履行

5、解除合同

6、修改、完善

7、修理或返工、重做

8、價格制裁揚州工業(yè)職業(yè)技術學院二.建設工程勘察設計合同的違約責任

1、發(fā)包人

2、承包人三.建設工程施工合同違約責任

1、發(fā)包人

2、承包人揚州工業(yè)職業(yè)技術學院建設工程合同的索賠一、索賠

1、索賠:承包方向→發(fā)包方提出的賠償、補償要求

2、反索賠:發(fā)包方向→承包方提出的賠償或補償要求

3、索賠程序

①索賠準備

②索賠談判二、建設工程勘察,設計合同的索賠

1、承包人向發(fā)包人提出的索賠

2、發(fā)包人向承包人提出的索賠揚州工業(yè)職業(yè)技術學院三、建設工程施工合同索賠

1、工期索賠

①由發(fā)包方式監(jiān)理公司原因引起的

②由承包、發(fā)包方意志以外的原因引起的

2、費用索賠

3、工程質量索賠四、工程索賠的處理原則

1、工程索賠必須以合同為依據(jù)

2、及時合理地處理索賠

3、加強主動控制，減少工程索賠揚州工業(yè)職業(yè)技術學院五、索賠的計算1、可索賠的費用①人工費②設備費③材料費④保函手續(xù)費⑤貸款利息⑥保險費⑦管理費⑧利潤揚州工業(yè)職業(yè)技術學院2、費用索賠的計算1）實際費用法該方法是按照各索賠事件所引起損失的費用項目分別分析計算索賠值，然后將各費用項目的索賠值匯總，即可得到總索賠費用值。2）修正總費用法這種方法是對總費用法的改進，即在總費用計算的原則上，去掉一些不確定的可能因素，對總費用法進行相應的修改和調整，使其更加合理。

揚州工業(yè)職業(yè)技術學院

例：某建設項目業(yè)主與施工單位簽定了可調價格合同。合同中約定：主導施工機械一臺為施工單位自有設備，臺班單價800元/臺班，折舊費為100元/臺班，人工日工資單價40元/工日，窩工費10元/工日。合同履行后第30天，因場外停電全場停工2天，造成人員窩工20個工日；合同履行后的第50天業(yè)主指令增加一項新工作，完成該工作需要5天時間，機械5臺班，人工20個工日，材料費5000元，求施工單位可獲得的直接工程費的補償額。揚州工業(yè)職業(yè)技術學院解：因場外停電導致的直接工程費索賠額：人工費=20*10=200元機械費=2*100=200元因業(yè)主指令增加新工作導致的直接工程費索賠額：人工費=20*40=800元材料費=5000元機械費=5*800=4000元可獲得的直接工程費的補償額=（200+200）+（800+5000+4000）=10200元

揚州工業(yè)職業(yè)技術學院3、工期索賠的計算

某工程基礎設施中，出現(xiàn)了不利的地質障礙，業(yè)主指令承包人進行處理，土方工程量由原來的2760立方米增加到3280立方米，原定工期為45天。因此承包人可以提出的工期索賠值為多少天？

工期索賠值=原工期*額外或增加的工程量/原工程量=45*（3280-2760)/2760=8.48≈8.5天揚州工業(yè)職業(yè)技術學院4、建設工程合同糾紛的解決主要途徑有四種:

協(xié)商調解仲裁訴訟揚州工業(yè)職業(yè)技術學院原告：某房地產(chǎn)開發(fā)公司被告：某建筑公司案例分析

描述本案主體原告與被告簽訂一施工合同，修建某一住宅小區(qū)。小區(qū)建成后，經(jīng)驗收質量合格。驗收后一個月，房產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)現(xiàn)樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負責無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規(guī)定質量保證期限，以工程已經(jīng)驗收合格為由拒絕無償修理要求。房產(chǎn)公司遂訴至法院。描述案情描述案例分析

本案爭議的施工合同雖欠缺質量保證期條款，但并不影響雙方當事人對施工合同主要義務的履行，故該合同有效。由于合同中沒有質量保證期的規(guī)定，故應依照法律法規(guī)或其他規(guī)章確定工程質量保證期。案情分析

案例分析

法院判決案例分析

法院判決施工合同有效，認為合同中雖沒有約定工程質量保證期限，但依建設部1993年11月16日發(fā)布的《建設工程質量管理辦法》法院判決施工合同有效，認為合同中雖沒有約定工程質量保證期限，但依建設部1993年11月16日發(fā)布的《建設工程質量管理辦法》的規(guī)定，屋面防水工程保修期限為3年，因此本案工程交工后兩個月內出現(xiàn)的質量問題，應由施工單位承擔無償修理并賠償損失的責任。故判令被告應當承擔無償修理的責任。本案要點總結本案屬于合同條款不全，約定不明確引起的合同糾紛?！逗贤ā分幸?guī)定，施工合同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料、交付時間、材料設備供應責任、付款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和期限、雙方相互協(xié)作、違約等條款。但在實際操作中，往往因繁瑣而把一些條款沒有寫入合同。該案即是典型案例。

FIDIC簡介

FIDIC是國際咨詢工程師聯(lián)合會（FederationInternationalDesIngenieurs

Conseils）法語名稱的縮寫。從1913年由歐洲4個國家的咨詢工程師協(xié)會開始組成FIDIC以來，經(jīng)過九十多年的發(fā)展，該聯(lián)合會已經(jīng)擁有8