公司章程制定指引-有限公司章程可自由規(guī)定的41個事項

公司章程制定指引——有限公司章程可自由規(guī)定的41個前言法定代表人公司法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，是代表公司從事民事活動的負責(zé)人，其簽字一般與公章效力相同，因此該職務(wù)的設(shè)置極為重要。公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)，一般會圍繞公司證照(包括營業(yè)執(zhí)照、各類印章等)的爭奪展開，且此類公司往往無法作出有效的股東會決議，此時法定代表人因為具有法定代表權(quán)，所以在公司證照的爭奪中具有天然的優(yōu)勢。但凡事有利就有弊，在公司被列入失信被執(zhí)行人名單時，法定代表人會被限制高消費；又如一些生產(chǎn)型企業(yè)、建筑施工企業(yè)實際控制人往往不擔(dān)任法定代表人，因為公司一旦涉嫌安全生產(chǎn)類犯罪，法定代表人有可能被采取刑事強制措施，甚至照《國民經(jīng)濟行業(yè)分類》選擇一種或多種小類、中類或者大類注冊資本，是公司在登記管理機構(gòu)登記的資本總額，是股可以規(guī)定股東出資金額中的部分作為資本溢價計入“資本公積”科目，剩余部分才作為注冊資本計入“實收資本”科目。一般在公司有新股東加入時，為了維護原股東的權(quán)益，新股東的出資金額，并不一定全部作為資本金記入“實收資本”科目。這是因為企業(yè)初創(chuàng)時，要經(jīng)過籌建、開拓市場等過程，從投入資金到取得投資回報，需要較長時間。在這個過程中，資本利潤率較低，具有一定投資風(fēng)險，經(jīng)過正常生產(chǎn)經(jīng)營以后，資本利潤率要高于初創(chuàng)時期，同時企業(yè)也提留了一定的盈余公積金，使原有投資在質(zhì)量上和數(shù)量上都發(fā)生了變化。所以新加入的投資者要付出大于原有投資者的出資金額，才能取得與原舉例：A公司注冊資本80萬元，股東為張三一人，現(xiàn)擬由李四向A公司單方增資，將A公司注冊資本增加至100萬元，但李四需要實際出資50萬元，其中20萬元作為注冊資本計入“實收資本”科目，剩余30萬元作為資本溢價計入“資本公積”在沒有特殊規(guī)定的情況下，股東按照實繳出資比例分紅；公司增資時，股東也是優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。因此，公司章程中可以規(guī)定股東按照認繳出資比例分紅并優(yōu)先認繳新股，也可以規(guī)定各股東按照特定比例，而不按照實繳或認繳出資比例分紅并優(yōu)先認繳新股。當(dāng)然，也可以對分紅比例和新股優(yōu)先認繳比例作出不同的規(guī)定。對于需要股權(quán)融資的初創(chuàng)企業(yè)，在分紅、新股優(yōu)先認繳、表決權(quán)等方面作出特殊規(guī)定是非常有必要的。此類企業(yè)創(chuàng)業(yè)團隊一般看重公司控制權(quán)，不在乎短期利益；而資方一般看重投資回報率和退出機制，公司控制權(quán)反而是次一級的考慮因素；因此，創(chuàng)業(yè)團隊完全可以讓渡分紅權(quán)為代價，換取更多的表決權(quán)及新股優(yōu)先認繳權(quán)，以鞏固對公司的控制權(quán)。可以規(guī)定股東未按期足額繳納出資時向其他已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。例如規(guī)定：“股東不按照本章程規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳出資納外，還應(yīng)當(dāng)以尚未繳納的出資額為基數(shù)，按照本章程訂立時中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心發(fā)布的一年期貸款市場報價利率的四倍向已按期足額繳納出資的股東支付違約金”。股東的利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求如果涉及部分股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，可以規(guī)定因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值時，該出資人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補足出資的責(zé)任。例如規(guī)定：“張三作為出資的房屋，經(jīng)評估作價500萬元，張三承諾在公司成立之日起3年內(nèi)因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致該房屋貶值時，由張三向公司補足相當(dāng)于貶值部分價值的貨幣作為出資”。股東會職權(quán)可以依據(jù)實際需要適當(dāng)增減。一般情況下，如果想增強股東會職權(quán)，削弱董事會(或執(zhí)行董事)或經(jīng)理職權(quán)，則可以將董事會(或執(zhí)行董事)或經(jīng)理的部分職權(quán)范圍移到股東會職權(quán)范圍內(nèi)；反之，則可以將股東會職權(quán)中的非重大事項移到董事會(或執(zhí)行董事)或經(jīng)理的職權(quán)范圍內(nèi)。值得注意的是，因《公司法》第四十三條明確規(guī)定公司重大事項必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，因此如果公司章程中將重大事項規(guī)定為董事會(或執(zhí)行董事)或經(jīng)理職權(quán)，則可能會被認定為違反法律強制性規(guī)定的無效條款，可參考貴州省高級人民法院(2015)黔高民商終字第61號民事判決書。(十)、(十一)項，第三十二條第(二)項將股東會的法定權(quán)利規(guī)定可以規(guī)定針對股東會職權(quán)范圍內(nèi)的部分或全部事項，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。公司章程中可以規(guī)定召開定期會議的時間。如每月一次、每季度一次、半年一次等。有限公司針對行使表決權(quán)的方式可作特殊規(guī)定。可以規(guī)定同股不同權(quán)，也可以直接規(guī)定某些股東對特定事項享有一票否決權(quán)等。需要注意的是，在設(shè)計同股不同權(quán)或一票否決權(quán)條款時，還應(yīng)當(dāng)考慮增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、繼承、遺贈、贈與等事項發(fā)生時如何處理新股權(quán)結(jié)構(gòu)下的表決權(quán)分配問題。舉例：公司注冊資本為3030萬元，張三持股99%,李四持股1%,公司章程可以規(guī)定股東會會議由股東按照以下比例行使表決權(quán)：1、張三所持股權(quán)為B類股權(quán)，每股擁有1份表決權(quán)，其表決權(quán)數(shù)為3000萬×1=3000萬，表決權(quán)比例為三分之二；2、李四所持股權(quán)為A類股權(quán)，每股擁有50份表決權(quán)，其表決權(quán)數(shù)為30萬×50=1500萬，表決權(quán)比例為三分之一。此時，李四僅持股1%,但卻有33.33%,即三分之一的(1)在議事方式方面，可以規(guī)定，線上或線下方式召開(2)在表決程序方面，可以規(guī)定，出席會議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)的下限。也可以對特定事項的表決通過比例做特殊規(guī)定；也可以在《公司法》第四十三條第二款列舉的基礎(chǔ)上，對必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過的重大事項的范圍進行適當(dāng)擴大(但不得縮小)。此類規(guī)定，有利于保護舉例：如果李四持1/3的表決權(quán)，且公司執(zhí)行董事、法定代表人是李四，則李四就可以爭取將更換執(zhí)行董事的表決權(quán)比例規(guī)定為2/3以上，此時張三僅持有2/3,未超過本數(shù)，所以只要李四不同意，張三就無法更換執(zhí)行董事，李四作為公司執(zhí)行董事、法定代表人，雖然是小股東也可以一直控制公司。董事會人數(shù)董事會成員人數(shù)應(yīng)為三人至十三人，具體人數(shù)由公司章程董事任期董事任期可以自行規(guī)定，但每屆不得超過三年。公司章程可以自行規(guī)定董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法，比如可以規(guī)定由股東會選舉、股東委派、董事會選舉等方式產(chǎn)生。董事會(或執(zhí)行董事)職權(quán)關(guān)于董事會的議事方式和表決程序可由公司章程規(guī)定的事項很多；包括董事會的通知方式、通知事項(如是否需要通知審議事項等)、通知期限、會議形式、出席人數(shù)、決議通過的要求(如過半數(shù)或三分之二等)、對不同意見的記錄或處理可以規(guī)定董事在任期內(nèi)非因自身原因被解除職務(wù)的，由公司向該董事按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)進行補償，以保護董事的利益。持。監(jiān)事會人數(shù)監(jiān)事會成員人數(shù)不得少于三人，具體人數(shù)由公司章程自行可以自行規(guī)定監(jiān)事會中職工代表監(jiān)事的比例，但比例不得低于三分之一。監(jiān)事會職權(quán)可以在《公司法》第五十三條列舉的監(jiān)事會職權(quán)的基礎(chǔ)上，適當(dāng)增加或細化監(jiān)督職權(quán)。因為《勞動合同法》第二十四條規(guī)定，競業(yè)限制人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員；而《公司法》第二百一十六條規(guī)定，公司章程可以自行規(guī)定高級管理人員的范圍；因此可以在公司章程中規(guī)定，公司擬與其簽訂競業(yè)限制義務(wù)的崗位為“高級管理人員”,再與《公司法》第一百四十七條僅原則性規(guī)定董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實勤勉義務(wù)，并在第一百四十八條中規(guī)定了董事、高級管理人員違反忠實義務(wù)的賠償責(zé)任。但對于違反忠實勤勉義務(wù)的認定、賠償標(biāo)準(zhǔn)等并無具體規(guī)定。因此，可以在公司章程中列舉董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實勤勉義務(wù)(如督促股東出資等),以及違反忠實勤勉義務(wù)的賠償標(biāo)可以規(guī)定公司向其他企業(yè)投資，或者為股東、實際控制人以外的他人提供擔(dān)保時，由股東會決議；也可以規(guī)定由董事會(或執(zhí)行董事)決議。同時，可以規(guī)定投資、擔(dān)保的總額和單項投資、擔(dān)保的限額。可以規(guī)定由股東會還是董事會(或執(zhí)行董事)決定聘用、《公司法》第二十一條僅原則性的規(guī)定了公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但并未對有限公司關(guān)聯(lián)交易的認定、決策機構(gòu)、決策程序，以及關(guān)聯(lián)交易造成公司損失時的賠償標(biāo)準(zhǔn)等問題，因此可以在公司章程中對上述事項進行明確可以規(guī)定占有并保管公司所有證照(指包括但不限于公章、法定代表人人名章、合同專用章、財務(wù)專用章、發(fā)票專用章、其他各類印章、營業(yè)執(zhí)照正副本、開戶許可證、銀行U盾、稅務(wù)登記證、各類資質(zhì)證書等)的主體，避免不必要的公章爭可以規(guī)定董事會(或執(zhí)行董事)每年將財務(wù)會計報告送交各股東的期限，以加強股東會對董事會(或執(zhí)行董事)的監(jiān)督。完成利潤分配的期限可以規(guī)定分配利潤的股東會決議作出后，一定期限內(nèi)(但不得超過一年)完成利潤分配，以避免在股東會決議分配利潤后，反對分配利潤的股東拖延分配利潤的進度。股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序針對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制、通知期限、優(yōu)先購買權(quán)的行使期間(不得短于三十日)、兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)時各自的購買比例、同等條件的認定等問題，均可作出特殊規(guī)定?？梢砸?guī)定在其他股東主張優(yōu)先購買后，轉(zhuǎn)讓股東是否可以反悔，以及反悔時應(yīng)承擔(dān)何種賠償責(zé)任。股權(quán)繼承可以規(guī)定自然人股東死亡后其繼承人能否繼承股權(quán)、其他股東能否行使優(yōu)先購買權(quán)；如果禁止繼承，則可以規(guī)定按照特定價格減資或由其他股東購買，其他股東在特定期限內(nèi)不辦理減資或購買的，視為同意繼承?？梢栽凇豆痉ā返谌龡l列舉的基礎(chǔ)上，增加股東知情權(quán)的范圍。比如規(guī)定股東可以查閱、復(fù)制公司財務(wù)會計報告(包括但不限于資產(chǎn)負債表、損益表、財務(wù)狀況變動表、財務(wù)情況說明書、利潤分配表),可以查閱、復(fù)制會計賬簿(含總賬、明細賬、日記賬、其他輔助性賬簿)和會計憑證(含記賬憑證、相關(guān)原始憑證以及作為原始憑證附件入賬備查的有關(guān)資料),可以查閱、復(fù)制公司成立時起至申請查閱時止的公司所有銀行賬戶對賬單(包括已注銷的銀行賬戶對賬單),可以查閱、復(fù)制公司所有涉訴案件全部相關(guān)材料(包括但不限于起訴狀、答辯狀、證據(jù)、判決書、裁定書、調(diào)解書、決定書),可以查閱、復(fù)制公司對外簽署的所有合同文件等。