證據(jù)法學(xué)復(fù)習(xí)資料

PAGE1證據(jù)法學(xué)復(fù)習(xí)資料第一節(jié)證據(jù)法概述一、證據(jù)法的宗旨：證據(jù)法律制度必須遵行憲法。證據(jù)法律制度保障訴訟當(dāng)事人的證明權(quán)。證據(jù)法律制度保障法院公正、及時地認定案件事實。二、法定證據(jù)證據(jù)法律制度的主要內(nèi)容：各種證據(jù)的證明力及證據(jù)的收集和判斷，均由法律預(yù)先明確規(guī)定，法官不得自由裁量。證據(jù)的形式化和等級性。刑訊拷問是獲取證據(jù)的合法方式。對最終的事實認定，尤其是對罪責(zé)的認定和刑罰的宣告規(guī)定了嚴格的證據(jù)要件。對法定證據(jù)法律制度的評價取代了神示證據(jù)法律制度朝著合理化方向發(fā)展。嚴格規(guī)則有利于統(tǒng)一法制，防止法官專斷。強調(diào)了規(guī)則的意義，并致力于規(guī)則的制定和運用等。我國證據(jù)法律制度的歷史發(fā)展我國古代證據(jù)法律制度（1）我國古代社會也有過神判。（2）我國古代證據(jù)法律制度含有法定證據(jù)法律制度的因素，其典型的體現(xiàn)是唐律“斷獄篇”關(guān)于被告定罪要件的規(guī)定。（3）我國古代證據(jù)法律制度中刑訊是獲取證據(jù)（口供）的主要合法手段。（4）我國古代審判中，很重視“五聽”（或五辭）判案法，即通過辭聽、色聽、氣聽、耳聽、目聽來斷定當(dāng)事人陳述的真?zhèn)?。?）我國古代向來注重對實物證據(jù)的收集。（6）我國古代實行“從贖或從赦”，不管如何處理疑案，都是有罪推定。2.資產(chǎn)階級證據(jù)法律制度的主要內(nèi)容和特征：（1）自由心證證據(jù)法律制度。（2）無罪推定。（3）直接言詞辯論原則。（4）舉證責(zé)任。（5）證據(jù)種類有被告人自白、人證、物證、書證、鑒定、勘驗等。3.我國現(xiàn)行證據(jù)法律制度特點（1）以查明案情真相為目的。（2）嚴禁刑訊逼供，重證據(jù)不輕信口供，廢除了“罪從供定”等不合理原則。（3）明確規(guī)定無罪推定原則。（4）舉證責(zé)任方面，《民事訴訟法》第64條第1款當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！缎姓V訟法》第32條中規(guī)定：被告對做出的具體行政行為負有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。第二節(jié)證據(jù)法學(xué)一、證據(jù)法學(xué)的學(xué)科特點（1）一門具有高度專門性的法學(xué)學(xué)科，其專門性主要體現(xiàn)主訴訟證據(jù)和訴訟證明的法理、制度和適用構(gòu)成民主與證據(jù)法學(xué)的研究對象。（2）一門具有高度應(yīng)用性的法學(xué)學(xué)科，其應(yīng)用性主要體現(xiàn)為證據(jù)法學(xué)的發(fā)展來源于訴訟證明實踐，并且有關(guān)訴訟證明和證據(jù)的立法和適用提供參考性和指導(dǎo)性意見。二、證據(jù)法學(xué)的研究對象（1）訴訟證明和證據(jù)的原則制度。（2）訴訟證明的實踐和經(jīng)驗。（3）訴訟證明的基本理論。（4）訴訟證明和證據(jù)的立法環(huán)境和適用環(huán)境。（5）有關(guān)證據(jù)法和證據(jù)法學(xué)交叉或邊緣問題。三、證據(jù)法學(xué)的研究和學(xué)習(xí)方法（1）理論與實踐相結(jié)合的研究和學(xué)習(xí)方法。（2）共性與個性相結(jié)合的研究和學(xué)習(xí)方法。（3）程序法與實體法相結(jié)合的研究和學(xué)習(xí)方法。（4）比較的方法。（5）法社會學(xué)研究方法。第一篇證明論證明證明概述證明的意義（1）證明是判斷案件事實的重要方法。（2）證明是當(dāng)事人維護自己的合法權(quán)益的重要方法。（3）證明為法官準確適用法律提供事實基礎(chǔ)。（4）證明是訴訟程序的核心。（5）證明是保障司法公正的關(guān)健和基石。二、訴訟證明的特點1.證明的主體是具有訴訟主體資格的公訴機關(guān)和當(dāng)事人。2.證明的相對人是具有審判權(quán)限的司法者。3.證明的目的是為了說服審理案件的法官，追求有利的訴訟后果。4.證明的手段限于證據(jù)能力的證據(jù)。5.證明的活動具有規(guī)范性。6.證明的過程具有對抗性。三、證明相對性原理1.從哲學(xué)上看，客觀事實一經(jīng)發(fā)生，就成為永恒的過去，不可能完全復(fù)現(xiàn)。2.從認識案件事實的主體上說，法官對案件事實的認識具有間接性和推斷性。3.從認識的手段來說，證據(jù)本身具有局限性。4.從訴訟的價值和政策上說，訴訟證明對案件事實的認識受到訴訟多元化價值和訴訟政策的影響。第二節(jié)證明的分類1.行為意義上的證明與結(jié)果意義上的證明2.嚴格證明與自由證明兩者區(qū)別：（1）證明對象不同。（2）對證據(jù)的要求不同。（3）所需要的調(diào)查程序不同。（4）證明標準不同。（5）價值取向不同。（6）能否由法官依職權(quán)調(diào)查不同。（7）對證據(jù)調(diào)查的要求不同。3.刑事訴訟證明、民事訴訟證明、行政訴訟證明4.實質(zhì)證明和形式證明5.對實體事實的證明和對程序法事實的證明6.宏觀意義上的證明和微觀意義上的證明第三節(jié)證明的構(gòu)成環(huán)節(jié)一般認為，訴訟證明由五個環(huán)節(jié)或要素構(gòu)成：（1）證明主體（2）證明對象（3）證明責(zé)任（4）證明標準（5）證明手段第四節(jié)證明的原則和方法證明原則1.證據(jù)裁判原則2.自由證明和規(guī)范證明相結(jié)合的原則3.當(dāng)事人自治原則4.遵循邏輯法則和經(jīng)驗法則的原則二、證明方法（1）直接觀察法（2）邏輯推論法（3）法律嫁接法（一）直接觀察法的特點：（1）直接觀察法是將需加證明的案件事實直接與審理案件的法官聯(lián)系起來的證明方法。（2）直接觀察法是指法官直接觀察案件事實本身。（3）直接觀察法所觀察到的案件事實往往是整個案情的一個片斷，需要與其他證據(jù)結(jié)合起來使用.（4）直接觀察法需要法官對自身的感受案件事實的能力予以前提性的判斷。（二）直接觀察法的意義：（1）有利于對證據(jù)進行適當(dāng)?shù)姆诸悺＃?）有利于揭示實物證據(jù)的特點，使人們重視對實物的運用。（3）直接觀察法所證明的結(jié)果一般比較客觀、真實，同時也難以替代。第二章證明對象第一節(jié)證明對象的概念與特征一、證明對象的特征（1）證明對象是與公訴人和當(dāng)事人的訴辯請求相聯(lián)系的概念。（2）證明對象與證明責(zé)任密切地聯(lián)系在一起。（3）證明對象是與實體法律規(guī)范相聯(lián)系的概念。（4）證明對象是指有必要提供證據(jù)加以事實。第三節(jié)刑事訴訟中的證明對象一、主要有以下三個方面：（1）構(gòu)成犯罪的要件事實（四個要件：犯罪客體、犯罪主體、犯罪的客觀方面、犯罪的主觀方面。七何：何人、何種動機與目的、何時、何地、何種手段、何行為、何種危害結(jié)果）（2）作為罪行輕重各種量刑情節(jié)的事實。（3）排除行為的違法性、可罰性和行為人刑事責(zé)任的事實第四節(jié)民事訴訟中的證明對象一、民事訴訟中證明對象的分類（一）根據(jù)所要證明的事實與案件的主要事實之間的聯(lián)系程度分類：（1）系爭事實或最終事實。（2）伴隨系爭事實之發(fā)生的情況事實或相關(guān)事實。（3）與系爭事實有關(guān)的背景事實。（4）用來確定比較標準的事實。（二）根據(jù)實體法律規(guī)范的性質(zhì)和作用來分類：(1)權(quán)利發(fā)生事實.(2)權(quán)利妨害事實。(3)權(quán)利消滅事實。(4)權(quán)利受制事實。第五節(jié)行政訴訟中的證明對象（一）行政機關(guān)具有法定職權(quán)的事實。（二）行政機關(guān)不履行職責(zé)的事實。（三）行政機關(guān)采取具體行政行為的要件事實。（四）行政機關(guān)的具體行政行為符合程序的事實。（五）規(guī)范性文件。第三章證明責(zé)任第一節(jié)證明責(zé)任制度的產(chǎn)生和發(fā)展證明責(zé)任制度最早產(chǎn)生于古代羅馬法時代。我國證明責(zé)任概念及其理論我國司法實踐采納了證明責(zé)任的“雙重含義說”。行為責(zé)任與結(jié)果責(zé)任的聯(lián)系與區(qū)別聯(lián)系：（1）行為責(zé)任和結(jié)果責(zé)任均是證明責(zé)任概念內(nèi)涵的組成部分，它們在證明責(zé)任的外化過程中相繼呈現(xiàn)出來。（2）在行為責(zé)任和結(jié)果責(zé)任相互之間，結(jié)果責(zé)任是根本的和本質(zhì)的責(zé)任。（3）行為責(zé)任和結(jié)果責(zé)任相互之間可能影響各自內(nèi)容的設(shè)定。區(qū)別：（1）行為責(zé)任和結(jié)果責(zé)任所賴以產(chǎn)生的法律根據(jù)不同。（2）在訴訟過程中，能否發(fā)生責(zé)任轉(zhuǎn)移的現(xiàn)象有所不同。（3）兩種責(zé)任存在的時間有所不同。（4）能否由律師和法院協(xié)助履行不同。證明責(zé)任的承擔(dān)行政訴訟中的證明責(zé)任承擔(dān)原因有三個：（1）行政訴訟中所針對的訴訟標的是被訴具體行政行為的合法性，而該具體行政行為是由作為被告的行政機關(guān)作出來的。（2）被告相對于原告而言，有更優(yōu)越、更現(xiàn)實、更充分的舉證條件，讓被告、負責(zé)舉證不會與公正、公平原則相沖突。（3）讓被告證明責(zé)任，還有立法政策上的理由和行政導(dǎo)向方面的意義。民事訴訟中證明責(zé)任的承擔(dān)最高人民法院《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》對舉證責(zé)任的分配作出了較為全面的規(guī)定。內(nèi)容主要包括：（1）舉證責(zé)任分配的一般原則是“誰主張、誰舉證”。（2）在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就合同的訂立事實和生效事實負擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的當(dāng)事人對相關(guān)的引起合同變動的事實負擔(dān)舉證責(zé)任。（3）特殊的舉證責(zé)任分配。（4）在勞動爭議案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除、勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負擔(dān)舉證責(zé)任。（5）裁量的舉證責(zé)任分配。第四節(jié)證明責(zé)任的倒置一、證明責(zé)任倒置的特點（1）基本規(guī)范上的前置性。（2）倒置對象上的局部性。（3）待證事實上的相反性。（4）承擔(dān)主體上的對換性。二、舉證責(zé)任倒置的分類（1）法定的舉證責(zé)任倒置和裁量的舉證責(zé)任倒置。（2）實體法上的舉證責(zé)任倒置和程序法上的舉證責(zé)任倒置。（3）合同法上的倒置與侵權(quán)法上的倒置。三、實行舉證責(zé)任倒置的原因考察有以下因素導(dǎo)致舉證責(zé)任倒置：（1）證據(jù)距離。（2）舉證能力的強弱。（3）實體法上的特別立法政策考慮。（4）蓋然性標準。（5）舉證妨礙。第四章證明標準第一節(jié)證明標準概述堅持“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”應(yīng)當(dāng)成為我國司法的最高原則和最終理念。我國證明標準的特點（1）以客觀真實為訴訟審判的最終追求，任何案件的事實如果沒有達到客觀真實程度，法官均不得作出有利于主張者的認定。（2）個案中的最底證明標準和最高證明要求是競合的，客觀真實既是訴訟制度所著力追求的最高目標，也是法院解決任何具體案件的基本要求。（3）客觀真實是最高的證明標準。（4）實行一元化證明標準，刑、民不分，同時民事訴訟和行政訴訟也實行相同的證明標準。第三節(jié)關(guān)于證明標準的理論探討統(tǒng)一性是我國證明標準制度的一大特點。英美訴訟法上的證明標準在英美系國家，刑事案件適用“排除合理懷疑”的證明標準。英美民事訴訟中的證明標準是“蓋然性的優(yōu)勢”。推定推定的特點證據(jù)法學(xué)意義上的推定具有以下特點：（1）在性質(zhì)上，推定本身并非證據(jù)，而是一種法律所規(guī)定或認可的事實認定方法。（2）在適用上，推定表現(xiàn)為一個連續(xù)的動態(tài)過程。（3）在結(jié)果上，運用推定所認定的事實是一種具有法律拘束力的事實。（4）從功能上盾，推定與證據(jù)不同，它不僅是一種認定事實的方法，而且還是舉證責(zé)任的調(diào)節(jié)囂；而且，在現(xiàn)代證據(jù)法中，立法更多強調(diào)的不是前者而是后者。二、推定與擬制區(qū)別（1）屬于不同的立法技術(shù)。（2）法律效力不同。（3）與舉證責(zé)任的關(guān)系不同。三、推定的意義（一）推定是一種便捷的事實認定方法。（二）推定具有合理分配舉證責(zé)任的法律功能。第二節(jié)推定的分類一、不可反駁的推定與可反駁的推定二、無需基礎(chǔ)事實的推定與需基礎(chǔ)事實的推定三、事實上的推定與法律上的推定第三節(jié)推定的適用依據(jù)推定認定事實，必須具備以下兩個條件：“基礎(chǔ)事實已經(jīng)得以確認”是適用推定的前提條件。“無反證推翻”是適用推定的必要條件。司法認知司法認知的概念（1）司法認知是一種事實認定方法。（2）司法認知是一種普遍認定方法。（3）司法認知是提高訴訟效率。二、司法認知的特征（1）司法認知的主體限于法院。（2）司法認知客體是特定的事實。（3）司法認知是一種簡便的事實認定方法。（4）司法認知減輕了一方當(dāng)事人的證明責(zé)任。第二節(jié)司法認知的范圍一、我國司法認知的范圍（1）眾所周知的事實。（2）自然科學(xué)定律。（3）國家機關(guān)公報的事實。（4）生效裁判、公證文書確認的事實和其他依法證明的事實。（5）當(dāng)事人承認（或自認）的事實。（6）其他明顯的、當(dāng)事人不能提出合理爭議的事實。第三節(jié)司法認知的規(guī)則一、司法認知規(guī)則的內(nèi)容（1）采取司法認知之前應(yīng)當(dāng)進行必要的調(diào)整。（2）采取司法認知時應(yīng)當(dāng)為不利一方當(dāng)事人提反駁的機會。（3）人民法院依職權(quán)或者應(yīng)申請采取司法認知。（4）司法認知應(yīng)當(dāng)采取裁定的方式工。第二篇證據(jù)總論證據(jù)概述證據(jù)的概念與屬性一、證據(jù)的基本屬性客觀性。2.關(guān)聯(lián)性。3.合法性。證據(jù)的種類和分類民事訴訟法將證據(jù)的種類分為七類：書證2.物證3.視聽資料4.證人證言當(dāng)事人的陳述6.鑒定結(jié)論7.勘驗筆錄二、刑事訴訟法將證據(jù)的種類分為七類：1.書證2.物證3.被害人陳述4.證人證言5.犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解6.鑒定結(jié)論7.勘驗、檢查筆錄三、行政訴訟法將證據(jù)的種類分為七類：1.書證2.物證3.視聽資料4.證人證言5.當(dāng)事人的陳述6.鑒定結(jié)論7.勘驗、現(xiàn)場筆錄四、證據(jù)的分類（1）本證與反證（2）原始證據(jù)和派生證據(jù)（又稱傳來證據(jù)）（3）直接證據(jù)和間接證據(jù)（4）言詞證據(jù)和實物證據(jù)第二章證據(jù)規(guī)則第一節(jié)證據(jù)規(guī)則概述一、證據(jù)規(guī)則的概念證據(jù)規(guī)則與證明規(guī)則聯(lián)系：①互為構(gòu)成要素。②相互包含。③相互支撐。證據(jù)規(guī)則與證明規(guī)則區(qū)別：①在證據(jù)法體系中的地位。②在劃分分支證據(jù)領(lǐng)域方面的作用。③在區(qū)分證據(jù)制度種類方面的作用。二證據(jù)規(guī)則的構(gòu)成證據(jù)規(guī)則由證據(jù)資格規(guī)則和證明力規(guī)則組成。證據(jù)資格規(guī)則從我國現(xiàn)行有關(guān)法律和司法解釋規(guī)定的內(nèi)容來看主要有以下方面：①有關(guān)證據(jù)形式或種類的證據(jù)規(guī)則。②證據(jù)屬性的證據(jù)規(guī)則。從內(nèi)容來看，我國現(xiàn)行證據(jù)法律制度所規(guī)定的證明力規(guī)則可以分為如下三類：①證明力有無規(guī)則。②證明力大小規(guī)則。③證明力優(yōu)先規(guī)則。證據(jù)排除規(guī)則非法證據(jù)排除規(guī)則基本內(nèi)容：①非法。②證據(jù)。③排除。④例外。⑤毒果之樹。（一）具體說非法證據(jù)中的“非法”包括但不限于如下情形：⑴不符合法定證據(jù)形式。⑵不符合法定來源。⑶公安司法機關(guān)取證違法。⑷個人取證違法。從美國的情況來看，例外情形主要有：①善意的例外。②最終必然發(fā)現(xiàn)的例外。③在國外取得的證據(jù)材料。④“非法證據(jù)”可用于追究非法取證者或者偽證者的法律責(zé)任。法律規(guī)定我國現(xiàn)行法律和司法解釋一方面積極規(guī)定證據(jù)合法性的一般標準；另一方面消極地規(guī)定非法證據(jù)的排除。在三大訴訟法當(dāng)中都有規(guī)定，但主要有兩個漏洞：⑴沒有規(guī)定非法證據(jù)的認定程序，包括主體、時間、決定方式等。⑵沒有規(guī)定公安司法人員在審查時的考慮因素，非法證據(jù)取舍的裁量權(quán)缺乏法律約束。傳聞證據(jù)排除規(guī)則（一）傳聞證據(jù)排除規(guī)則特征：⑴提供傳聞證據(jù)的主體是證人。⑵傳聞證據(jù)的表現(xiàn)方式多樣。⑶傳聞證據(jù)是他人在本案法庭之外作出的，而由出庭作證的證人向法庭轉(zhuǎn)述。⑷傳聞證據(jù)是作為證據(jù)來證明其本身所涉及事實的真實性。例外以英美證據(jù)法分類為基礎(chǔ)，同時對《美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》有關(guān)規(guī)定作比較性介紹。⑴普通法規(guī)定的例外。①情況證據(jù)。②死者生前所作的陳述。③公共文件。⑵制定法規(guī)定的例外①視聽資料。②學(xué)術(shù)論文。傳聞證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)展給我們的啟示：⑴訴訟職能劃分是傳聞證據(jù)排除規(guī)則產(chǎn)生的前提。⑵對抗式審判制度是傳聞證據(jù)排除規(guī)則得以確立、豐富和發(fā)展的動力。⑶傳聞證據(jù)本身的缺陷是傳聞證據(jù)排除規(guī)則產(chǎn)生的直接原因。⑷直接言詞原則是傳聞證據(jù)排除規(guī)則的核心思想。對我國現(xiàn)行法律和司法解釋有關(guān)規(guī)定的評價傳聞證據(jù)排除規(guī)則：⑴定案證據(jù)必須經(jīng)法庭質(zhì)證的原則。⑵證人出庭作證的原則。我國立法需要進一步完善的是：①將直接言詞原則確立為證據(jù)法的一項基本原則，應(yīng)當(dāng)遵循直接和言詞的要求。②確立傳聞證據(jù)排除規(guī)則，作為直接言詞原則的配套措施。③完善證人出庭作證的配套措施。、其他證據(jù)排除規(guī)則我國現(xiàn)行法律和司法解釋規(guī)定的其他排除規(guī)則主要是：①意見證據(jù)排除規(guī)則②關(guān)聯(lián)性排除規(guī)則總則層面的證據(jù)關(guān)聯(lián)性規(guī)則主要是消極性的排除規(guī)則，但也存在積極性的確認規(guī)則。具體而言：⑴因沒有關(guān)聯(lián)性而排除。⑵因利益衡量而排除。⑶品格證據(jù)的排除。⑷因不存在合理的證明性而排除。⑸習(xí)慣證據(jù)和日常工作證據(jù)的關(guān)聯(lián)性確認。⑹取證的關(guān)聯(lián)性限制。⑺舉證的關(guān)聯(lián)性限制。⑻認證的關(guān)聯(lián)性限制。③證據(jù)失效排除規(guī)則我國現(xiàn)行證據(jù)失效制度是由最近的司法解釋法確立的，其主要內(nèi)容是：⑴排除原則的確立。⑵正當(dāng)理由的例外。④連貫性排除規(guī)則連貫性是否為證據(jù)的一個屬性，有待進一步研究。這里進行學(xué)理上的總結(jié)，具體而言：⑴程序的連貫性。⑵來源的連貫性。⑶本體的連貫性。⑷狀態(tài)的連貫性。⑸內(nèi)容的連貫性。證明力規(guī)則證明力有無規(guī)則我國現(xiàn)行法律和司法解釋有關(guān)補強證據(jù)的規(guī)定主要有：⑴口供的補強。⑵證人證言的補強。⑶視聽資料的補強。⑷復(fù)制件、復(fù)制品證據(jù)的補強。⑸經(jīng)改動的證據(jù)材料的補強。適用補強規(guī)則的條件是：⑴被補強證據(jù)材料的合法性和關(guān)聯(lián)性已經(jīng)確定。⑵被補強證據(jù)材料的真實性難以確定。⑶法庭質(zhì)證。、證明力大小規(guī)則我國有關(guān)證明力大小的規(guī)定主要是：⑴證明力大小的具體情形：①公文書的證明力一般大于其他書證。②原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)。③直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)。④沒有利害關(guān)系的證人證言的證明力一般大于有利害關(guān)系的證人證言。⑤由法定主體按照法定程序制作的證明力優(yōu)于其他同類證據(jù)。⑥出庭作證的證人證言優(yōu)于不出庭作證的證人證言。⑦多個種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于孤證。⑵證明力大小的法律后果。⑶不能確定證據(jù)證明力大小的后果。、證明力優(yōu)于規(guī)則證明力優(yōu)先規(guī)則的典型是最佳證據(jù)規(guī)則。具體有兩種情形：一是證明力大小優(yōu)先。二是同等證明力優(yōu)先。我國現(xiàn)行法律和司法解釋有關(guān)最佳證據(jù)規(guī)則的規(guī)定是：⑴舉證。⑵質(zhì)證。⑶認證。證據(jù)的調(diào)查收集證據(jù)的調(diào)查收集概述證據(jù)的調(diào)查收集特征⑴主體。⑵客體。⑶行為。⑷依法。調(diào)查證據(jù)與收集證據(jù)區(qū)別：⑴性質(zhì)不同。⑵方法不同。⑶范圍不同。⑷依據(jù)不同。調(diào)查收集和審查判斷區(qū)別：⑴目的不同。⑵程序不同。⑶效力不同。人民法院調(diào)查取證根據(jù)現(xiàn)行法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定，人民法院調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)遵循如下規(guī)則：⑴依職權(quán)調(diào)查取證的范圍。①涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實。②涉及訴訟程序事項的事實。③情況緊急，需要依職權(quán)進行證據(jù)保全的事項。⑵應(yīng)申請調(diào)查取證的范圍和程序除上述情形之外，人民法院只能應(yīng)當(dāng)事人申請調(diào)查取證。這方面的證明規(guī)則有：①證據(jù)調(diào)查申請的告知。②當(dāng)事人提出申請的條件。③當(dāng)事人提出申請的期限和方式。④人民法院駁回申請的復(fù)議。⑶人民法院調(diào)查取證的程序和方法⑴最佳證據(jù)規(guī)則。⑵制作筆錄。人民法院可以采取如下方法取證：①委托鑒定。②勘驗。③向有關(guān)單位和個人調(diào)取。④制作摘錄。律師收集證據(jù)現(xiàn)行法律和司法解釋有關(guān)律師取證的規(guī)定有：⑴取證權(quán)⑵取證的方法①詢問。②查閱和復(fù)制司法機關(guān)的案卷材料。③調(diào)取實物證據(jù)。④申請調(diào)查取證。⑤制作視聽資料或者電子數(shù)據(jù)資料。⑥委托鑒定。⑶辯護律師取證的原則：①有利于被告人。②保守職業(yè)秘密。調(diào)查收集證據(jù)的要求和方法一、調(diào)查收集證據(jù)的要求⑴迅速、及時。⑵客觀、全面。⑶深入、細致。⑷應(yīng)用科學(xué)技術(shù)設(shè)備。⑸相信和依靠群眾。調(diào)查收集證據(jù)的步驟⑴分析現(xiàn)有證據(jù)材料。⑵明確調(diào)查任務(wù)。⑶擬定調(diào)查提綱。⑷發(fā)現(xiàn)和提取證據(jù)材料。常見的提取證據(jù)材料的方法有：①筆錄提取法。②音像提取法。③實物提取法。④模型提取法。⑤粘印提取法。⑸妥善保管證據(jù)材料。注意事項：①防止證據(jù)材料丟失或者被轉(zhuǎn)移、盜竊、更換。②保護證據(jù)材料不受破壞。③保管證據(jù)材料的手續(xù)應(yīng)當(dāng)合法。調(diào)查收集證據(jù)的方法法律規(guī)定的取證方法有：①詢問。②訊問。③辨認。④勘驗。⑤檢查。⑥搜查。⑦鑒定。⑧偵查實驗。證據(jù)保全（一）、證據(jù)保全的概念⑴主體。⑵證據(jù)保全以證據(jù)可能滅失或者以后難以取得為條件。⑶證據(jù)有難以取得的情況。、證據(jù)保全的種類從時間來看，證據(jù)保全可以分為訴訟前的證據(jù)保全和訴訟過程中的證據(jù)保全。①訴訟前的證據(jù)保全主要包括：公主機構(gòu)采取的證據(jù)保全。②訴訟過程中的證據(jù)保全主要包括：刑事自訴中的證據(jù)保全、民事訴訟中的證據(jù)保全、行政訴訟中的證據(jù)保全。、證據(jù)保全的申請法院接到申請之后，應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出決定。法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保。對駁回證據(jù)保全的決定，當(dāng)事人可以申請一次復(fù)議，復(fù)議期間不停止保全措施的執(zhí)行。利害關(guān)系人提出異議，法院經(jīng)過審查認為異議的理由成立的，應(yīng)當(dāng)決定撤銷證據(jù)保全措施，將保全的證據(jù)退還利害關(guān)系人。、證據(jù)保全措施對證人證言進行保全的，可以采取詢問、錄音、錄像等方法。對物證采取保全措施，可以通過制作勘驗筆錄或者拍照、錄像的方法，也可以提取原物等。對書證，可以進行拍照、復(fù)制、制作錄本等。質(zhì)證和證據(jù)的審查判斷質(zhì)證質(zhì)證的概念主體在刑事訴訟中，包括公訴人、被害人、被告人、辯護人、自訴人、及其代理人；在民事訴訟、行政訴訟，包括當(dāng)事人及其訴訟代理人?？腕w⑴例外①當(dāng)事人在證據(jù)交換程序中認可的事項。②因舉證期限屆滿而被排除的證據(jù)材料。③禁止重復(fù)質(zhì)證。⑵實物證據(jù)的質(zhì)證。⑶新證據(jù)材料的質(zhì)證。主要是二審程序中發(fā)現(xiàn)的：①沒有被依法準許延期舉證的證據(jù)材料。②執(zhí)法機關(guān)錯誤駁回證據(jù)調(diào)查申請而沒有調(diào)取的證據(jù)材料。③非因當(dāng)事人過錯，在舉證期限屆滿之后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)材料。④準許當(dāng)事人補充提供的證據(jù)材料。⑷證據(jù)材料的證據(jù)資格和證明力。質(zhì)證的程序、方法和效果質(zhì)證的程序⑴法官的具體職能。①闡明。②安排。③控制。⑵質(zhì)證程序的一般原則。①公開性。②直接性。③言詞性。④對抗性。⑤靈活性。⑶質(zhì)證的步驟。在刑事訴訟中，質(zhì)證順序遵循先控方后辯方、先刑事后民事的原則。在民事訴訟中，遵循分別不同訴訟請求由原告、被告、第三人依次進行的原則。行政訴訟質(zhì)證的具體順序，現(xiàn)行法律和司法解釋沒有明確規(guī)定。質(zhì)證的方法：①一證一質(zhì)。②分類質(zhì)證。③綜合質(zhì)證。質(zhì)證的效果：⑴質(zhì)證是法官認定證據(jù)（認證）的前置程序。⑵當(dāng)事人參與權(quán)的保障。⑶違法的后果。證據(jù)的審查判斷審查判斷證據(jù)的概念⑴主體。⑵行為。⑶依據(jù)。①違反法定程序。②主要證據(jù)不足。③案件事實不清。⑷內(nèi)容。具體而言，審判人員審查單個證據(jù)材料時需要考慮的一般因素是：①動機。②當(dāng)事人或者證人本身的情況。③發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境。④調(diào)查收集證據(jù)的方法。⑤證據(jù)的特性。⑥證據(jù)能力。⑦證明力。審查判斷證據(jù)的步驟和方法審查判斷證據(jù)的步驟⑴確定證明對象，即需要查明的案件事實。⑵確定證明標準，即查明案件事實應(yīng)當(dāng)達到的程度。⑶審查現(xiàn)有證據(jù)材料，確定定案證據(jù)。⑷全案綜合審查判斷。（二）審查判斷證據(jù)的方法①甄別法。②同一認定法。③比較印證法。④辯認法。⑤質(zhì)證法。形式邏輯的運用應(yīng)用形式邏輯的條件審判人員在審查判斷證據(jù)中要正確應(yīng)用形式邏輯，應(yīng)當(dāng)首先確立如下條件：①明確概念的內(nèi)涵和外延。②遵守形式邏輯的基本規(guī)律。③充分了解案件事實。應(yīng)用形式邏輯的方法應(yīng)用邏輯思維審查判斷證據(jù)的方法有：①歸納和演繹。②分析和綜合。③反證和排除。判斷認定證據(jù)的原則證據(jù)裁判原則。2、全面、客觀、準確和公正的原則。3、心證公開原則。第三篇證據(jù)分論物證物證的概念和意義物證的特征⑴物證是以實體物的屬性、特征或存在狀況證明案件事實。⑵物證具有較強的穩(wěn)定性和可靠性。物證往往只能對案件事實起間接證明作用。二、物證的類型⑴實體物證。⑵痕跡物證。⑶微量物證。⑷無體物證。物證的意義⑴物證是查明案件事實的有效手段。⑵物證是檢驗、鑒別其他證據(jù)真實性的客觀依據(jù)。⑶物證是促使當(dāng)事人如實陳述案情的有力根據(jù)。⑷物證是進行法制宣傳教育的重要工具。物證的調(diào)查收集調(diào)查收集物證的方法⑴勘驗。⑵檢查。⑶搜查。⑷扣押。⑸提供與調(diào)取。物證的審查判斷關(guān)于審查判斷物證的內(nèi)容及方法，可歸納為以下幾個方面：⑴審查判斷物證的來源和取得是否合法。⑵審查判斷物證是否真實可靠。⑶審查判斷物證與案件事實有無客觀聯(lián)系。書證書證的概念和意義★書證的載體一般是紙張，但也有用金屬、石塊、竹木、布帛或者其他物質(zhì)材料做成的書證。在刑事訴訟中常見的書證有：證件、文件、信件、標語、圖紙、賬冊、單據(jù)、計劃書等。在民事訴訟中常見的書證有：書信、文件、票據(jù)、商標圖案、傳真、書面遺囑及電報文告、合同書、結(jié)婚證書、房地產(chǎn)證件、書面借條、欠條、領(lǐng)條等。在行政訴訟中常見的書證有：罰款單據(jù)、處罰決定書、各種許可證、營業(yè)執(zhí)照等。二、書證的特征（一）書證是以材料所記載的內(nèi)容來證明待證事實。（二）一般來說，書證具有明確的思想內(nèi)容，能夠被人理解。（三）書證在形式上相對固定，穩(wěn)定性較強，一般不受時間的影響，易于長期保存?！飼C與物證的區(qū)別：⑴書證是以客觀物質(zhì)材料作為必要載體，借助文字、符號或圖案所表達的思想意識內(nèi)容來證明案件事實，而物證則是以其外部特征、屬性以及存在狀況本身來證明案件事實情況。⑵書證是以其內(nèi)容反映和表達人的主觀思想及其行為的物質(zhì)材料，而物證則并不反映人的主觀思想。⑶書證所表達、記載的內(nèi)容和形式，一般能為人理解，其反映的內(nèi)容一般都較為明確、清楚，而物證在表現(xiàn)形式上則會受其客觀存在的特殊狀態(tài)所決定，有些必須借助專門的技術(shù)手段進行鑒定，才能揭示其與案件事實的聯(lián)系。⑷書證在許多情況下可以證明案件主要事實或案件中的某一部分事實，其證明的案件事實情節(jié)一般較為完整，而物證往往只能證明案件事實的個別片段。⑸書證和物證在保存和固定的方法上存在差別。書證的意義書證是在各種訴訟活動中使用最為廣泛的證據(jù)之一。書證所記載的內(nèi)容或表達的思想往往能直接證明有關(guān)的案件事實。書證是審查其他證據(jù)是否真實、可靠的重要依據(jù)。第二節(jié)書證的分類依據(jù)書證是否依職權(quán)制作為劃分標準，可以將書證分為公文書證和私文書證。依據(jù)書證內(nèi)容性質(zhì)的不同為劃分標準，可以將書證劃分為處分性書證和報道性書證。根據(jù)書證形成程序或要求的不同，可以將書證分為一般書證和特殊書證。依據(jù)表現(xiàn)書證內(nèi)容的方式在外形特征上的不同，可以將書證劃分為文字書證、圖形書證和符號書證等。根據(jù)書證制作方法的不同，可以將書證劃分為原本、正本、副本、節(jié)錄本、影印本及譯本等。第三節(jié)書證的收集與判斷書證的提供與收集民事訴訟中書證的提供與收集在我國民事訴訟中，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的舉證不責(zé)任原則。證據(jù)的收集由以下人員收集：當(dāng)事人、案外第三人、律師、人民法院、對方當(dāng)事人。行政訴訟中書證的提供與收集根據(jù)《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第一條規(guī)定來執(zhí)行。刑事訴訟中書證的提供與收集在刑事訴訟中，有公訴案件與自訴案件之分，在公訴案件中，因被告人不承擔(dān)舉證責(zé)任，證據(jù)的提供與收集主要有關(guān)的機關(guān)負責(zé)。書證的審查判斷審查書證與待證事實有無關(guān)聯(lián)。審查書證的制作人，確認該制作人是否有制作該種書證的資格。審查制作書證的手續(xù)是否完備。審查制作書證的程序是否合法。審查書證有無被偽造、變造。審查書證的收集是否合法。第三章視聽資料第一節(jié)視聽資料的概念和特征★我國在1982年《民事訴訟法（試行）》第55條首次將“視聽資料”確定為一種獨立的證據(jù)種類。視聽資料的特征動態(tài)直觀性2.高度科技性3.高度準確性★視聽資料與書證的聯(lián)系與區(qū)別：聯(lián)系：以記載的內(nèi)容來證明案件事實。區(qū)別：1.視聽資料是以動態(tài)和直觀的音像來再現(xiàn)案件事實的發(fā)生、發(fā)展或消失過程及其背景。書證是以靜態(tài)的文字、符號或圖像等所體現(xiàn)的內(nèi)容來再現(xiàn)案件事實。視聽資料是以光、電、磁信號存儲的，所以需要通過特定的儀器設(shè)備才能將音像訊號再現(xiàn)而為人們感知和認知。一般書證往往無需通過特定儀器設(shè)備僅用視覺感官就可知曉其所記載的內(nèi)容。第二節(jié)視聽資料的收集提供與審查視聽資料審查判斷的內(nèi)容（1）視聽資料的關(guān)聯(lián)性（2）視聽資料的真實性（3）視聽資料的合法性（4）視聽資料的證明力2、視聽資料審查判斷的方法⑴追根溯源法⑵比較印證法⑶背景考察法⑷科學(xué)鑒定法電子證據(jù)⑴電子證據(jù)典型意義上的特征主要有以下幾個：應(yīng)用計算機技術(shù)產(chǎn)生的證據(jù)。應(yīng)用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)產(chǎn)生的證據(jù)。應(yīng)用現(xiàn)代通訊技術(shù)產(chǎn)生的證據(jù)。④應(yīng)用模擬電子技術(shù)產(chǎn)生的音像材料。⑵電子證據(jù)的定位聽資料說②書證說③物證說④混合證據(jù)說⑤獨立證據(jù)電子證據(jù)的收集與審查判斷電子證據(jù)的收集通常采取以下方法和措施：①對與案件有關(guān)的電腦中的數(shù)據(jù)和資料進行備份，并在備份上進行數(shù)字簽名。②收集有關(guān)電子設(shè)備和系統(tǒng)軟件的資料。③技術(shù)鑒定。④搜查與扣押電腦等電子設(shè)備。⑤現(xiàn)場勘驗。⑥電子證據(jù)公證保全。電子證據(jù)的審查判斷電子證據(jù)必須同時具備關(guān)聯(lián)性、真實性和合法性才可作為認定事實的根據(jù)?！锿ǔ？梢詮囊韵聨讉€方面審查判斷電子證據(jù)的真實性：⑴電子證據(jù)的技術(shù)形成過程。⑵電子證據(jù)的內(nèi)容有無被刪改。⑶電子證據(jù)的收集和保全。★至于電子證據(jù)合法性的審查判斷，主要包括兩個方面：⑴電子證據(jù)的生成、傳送、接收和存儲必須合法，不得侵犯國家利益、社會公益和他人的基本權(quán)利。⑵電子證據(jù)的收集和保全必須合法，不得侵犯國家利益、社會公益和他人的基本權(quán)利，不得以非法侵入網(wǎng)絡(luò)或他人計算機及系統(tǒng)方式獲取電子證據(jù)，不得以非法搜查扣押方式獲取電子證據(jù)。至于法院對于電子證據(jù)證明力的審查判斷，原則上仍然采取自由心證。證人證言證人證言概述證人證言特征：⑴證人證言是由知曉有關(guān)案件情況的自然人所作的陳述。⑵證人證言是證人就案件有關(guān)情況向承辦案件的審判人員所做的陳述。⑶證人證言受主客觀因素的影響比較大。證人證言的意義⑴證人證言的內(nèi)容與案件事實的一部或全部相聯(lián)系，它往往能證明案件事實的一部或者全部。⑵證人證言可以與物證、書證等證據(jù)相互印證，有助于審判人員核實物證、書證的真?zhèn)渭白C明力的大小。⑶證人證言還可能反映尚不為人知的有關(guān)證據(jù)線索，有利于證明主體進一步調(diào)查收集證據(jù)。證人的資格在大陸法系，證人是指當(dāng)事人以外的第三人，證人證言稱為“第三人聲明”，不包括當(dāng)事人和鑒定人?！镒C人須具備以下條件：⑴證人必須為自然人。⑵我國法律對證人的要求是能夠正確表達意志。⑶了解案情。證人的權(quán)利義務(wù)證人依法享有的權(quán)利：⑴有權(quán)要求司法機關(guān)或執(zhí)法機關(guān)提供人身安全保障。⑵用本民族語言文字提供證言的權(quán)利。⑶對司法人員侵犯其訴訟權(quán)利和侮辱其人格的行為，有權(quán)提出控告。⑷經(jīng)濟上得到補償?shù)臋?quán)權(quán)利。⑸弱勢證人享有特殊保護的權(quán)利。證人的義務(wù)★我國證人的義務(wù)主要有：⑴及時到場和出庭作證的義務(wù)。⑵如實作證的義務(wù)。⑶接受法院、當(dāng)事人及其代理人與案件事實有關(guān)的詢問并如實回答的義務(wù)。⑷以及在出庭時遵守法庭秩序的義務(wù)。證人證言的審查判斷對證人的詢問審前詢問★審前詢問一般應(yīng)當(dāng)按照如下程序進行：依法通知證人接受詢問。出示身份證明、核實證人身份并告知證人權(quán)利義務(wù)。詢問證人應(yīng)當(dāng)個別進行。詢問內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與案件有關(guān)。制作詢問筆錄。（二）開庭詢問★在法庭審理階段詢問證人的程序是：及時通知證人出庭。2.告知證人的權(quán)利義務(wù)。3.對證人進行詢問。二、對證人證言的審查判斷★具體說，應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面對證人證言進行審查判斷：證人是否與本案有利害關(guān)系。證人感知案件事實是的客觀環(huán)境和條件。證人的感知力、記憶力和表達力。證人作證的場所、環(huán)境及其是否受到外界干擾。證言的內(nèi)容。是否與其他證據(jù)協(xié)調(diào)一致?！镎J定證人證言的證據(jù)能力和證明力，應(yīng)當(dāng)遵循下列規(guī)則：不能正確表達意志的證人提供的證言不能作為定案的根據(jù)。下列證據(jù)不能作為單獨認定案件事實的根據(jù)：①未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言。②與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言。③無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。對同一事實存在數(shù)個證人證言是，應(yīng)當(dāng)依據(jù)下列規(guī)則認定其效力：①其他證人證言優(yōu)于當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當(dāng)事人有利的證言。②出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言。4.在證人證言與其他證據(jù)發(fā)生矛盾時，一般情況物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于證人證言。第六章鑒定結(jié)論第一節(jié)鑒定結(jié)論概述一、司法鑒定的種類★我國目前實踐中司法鑒定的種類主要有：法醫(yī)鑒定。2.司法精神病鑒定。3.痕跡鑒定。4.文件鑒定。5.毒素化驗鑒定。6.物品鑒定。7.司法會計鑒定。8.責(zé)任事故鑒定。9.物價鑒定。二、鑒定結(jié)論★鑒定結(jié)論的特點有：鑒定結(jié)論是專家憑借專門知識、技能或者現(xiàn)代科技手段得出的判斷性意見。鑒定結(jié)論只是對鑒定對象的檢測、分析、鑒別的結(jié)論。鑒定結(jié)論是以書面形式表現(xiàn)出來的。鑒定體制我國的鑒定體制★我國目前的司法鑒定機構(gòu)大致有以下幾類：第一類是根據(jù)司法部2000年發(fā)布的《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》規(guī)定的面向社會服務(wù)的司法鑒定機構(gòu)。第二類是最高人民法院、各高級人民法院和有條件的中級人民法院設(shè)立獨立的司法鑒定機構(gòu)。第三類是設(shè)置在公安部門和檢察機關(guān)的鑒定機構(gòu)。第四類是屬于國家行政職能部門下設(shè)機構(gòu)及附屬機構(gòu)涉及專業(yè)事項的鑒定部門。★按照《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》和《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，我國鑒定程序的啟動具有以下特點：是否進行司法鑒定由當(dāng)事人提出申請，由法院決定。當(dāng)事人申請鑒定應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。當(dāng)事人在民事訴訟與行政訴訟中不申請鑒定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的法律后果。當(dāng)事人可以選擇鑒定機構(gòu)和鑒定人。鑒定人及其權(quán)利義務(wù)鑒定人的概念★鑒定人種類有三類：法定鑒定部門的專職鑒定人。司法機關(guān)指定的鑒定部門的專職鑒定人員。除上述兩種鑒定人之外的民間鑒定人?！镒C人與鑒定人的區(qū)別：證人是由案件本身決定的，具有不可選擇和不可替代性；鑒定人則既可以選擇，也可以更換或替代。證人提供的證言，是陳述自己通過耳聞目睹所了解的案件事實。鑒定人事先并不了解案件事實，而是就案件事實中某些專門性問題通過鑒定得出的結(jié)論，對案件事實起證明作用。證人作證并非具有任何專門知識，能夠正確表達感知即可。而鑒定人則必須具有相關(guān)專門知識或技能。只要了解案件情況的人。依法都有作證的義務(wù)，都可以充當(dāng)證人，而不問他是否與案件有利害關(guān)系，這便決定了證人不存在回避問題。而鑒定人只要與案件當(dāng)事人有利害關(guān)系或其他法定情況，便應(yīng)當(dāng)回避。為了作出科學(xué)性的結(jié)論，鑒定人可要求了解有關(guān)案情或閱覽有關(guān)的案卷材料，幾個鑒定人共同鑒定時，可以相互討論。而證人則無閱卷權(quán)利，并且為了防止相互影響而導(dǎo)致證言失實，對證人的詢問應(yīng)個別進行，證人之間不得相互接觸和交往。鑒定人的條件★申請參加司法鑒定人職業(yè)資格考試、考核的，必須具備下列基本條件：擁護中華人民共和國憲法；遵守國家法律和社會公德，品行端正；具有高等院校大學(xué)本科以上學(xué)歷并經(jīng)國務(wù)院司法行政專業(yè)?？埔陨蠈W(xué)歷并有兩年以上專業(yè)實踐經(jīng)歷。鑒定人的權(quán)利義務(wù)鑒定人的權(quán)利權(quán)了解與鑒定有關(guān)的材料。⑵合法拒鑒定的權(quán)利。（3）定人發(fā)表獨立見解的權(quán)利。⑷有獲得必要的勞務(wù)報酬和費用補償?shù)臋?quán)利。⑸有權(quán)請求司法保護。⑹法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。（二）鑒定人的義務(wù)1.在規(guī)定或約定的期限內(nèi)客觀、科學(xué)地做出鑒定結(jié)論。2.依法主動回避。3.鑒定人按時出庭接受詢問的義務(wù)。4.保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私。5.合理使用并妥善保管鑒定的材料，不得丟失、損毀或挪用，按要求予以退還委托單位或作適當(dāng)處理。6.遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律。第四節(jié)鑒定結(jié)論的審查判斷審查方式★審查鑒定結(jié)論從審查方式上講主要有四種：辦案人員的自己審查，這需要辦案人員具備一定的審查證據(jù)方面的一般素質(zhì)。通過向有關(guān)專家就專門問題進行咨詢。通過法庭質(zhì)證和辯論核實鑒定結(jié)論。由專家輔助人對鑒定人進行質(zhì)詢。審查內(nèi)容1.對鑒定主體進行審查審查鑒定主體是否具備法定的資格。對監(jiān)守主體的鑒定能力進行審查。對鑒定主體是否具備回避的情形進行審查。審查鑒定人是否受到外界的影響。對鑒定過程進行審查審查檢材、樣本或者其他鑒定材料來源是否符合鑒定條件，是不是真實可靠，與案件聯(lián)系的緊密程度，能否作為有關(guān)鑒定結(jié)論的基礎(chǔ)。審查鑒定技術(shù)設(shè)備、手段是否科學(xué)先進，是否符合鑒定的要求。審查鑒定程序是否符合有關(guān)法定程序或者行業(yè)慣例。審查鑒定書的內(nèi)容對鑒定結(jié)論進行審查判斷鑒定結(jié)論的證明力判斷鑒定結(jié)論證明力問題，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面：對于人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當(dāng)事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認定其證明力。一般情況下鑒定結(jié)論的證明力一般大于書證、視聽資料和證人證言。不能以鑒定機構(gòu)的等級來給鑒定結(jié)論的證明力上劃分等級。第五節(jié)專家輔助人專家輔助人與訴訟代理人的區(qū)別訴訟代理人一般是以其具備的法律知識為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，而專家輔助人則是以法律知識之外的專門知識維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。訴訟代理人以當(dāng)事人的名義參加訴訟，可以為當(dāng)事人授權(quán)的一切訴訟行為，而專家輔助人只能就專門知識進行說明或者對鑒定人進行詢問，無權(quán)對其他問題發(fā)表意見和看法。訴訟代理人為訴訟行為不能違背當(dāng)事人的意志，而專家輔助人則具有較強的專門性、獨立性和中立性，須尊重科學(xué)、自然規(guī)律以及經(jīng)驗法則等，并不是當(dāng)事人意志的體現(xiàn)。2.專家輔助人與鑒定人的區(qū)別（1）鑒定人參加訴訟的作用是對專門性問題進行鑒定，給出結(jié)論性意見。專家輔助人的作用是對專門性問題進行說明或者幫助當(dāng)事人對鑒定人進行詢問。（2）鑒定人具有完全的獨立性與中立性，而專家輔助人則具有當(dāng)事人一方進行訴訟，或者幫助法院理解案件中的專門性問題的含義和原理等。3.專家輔助人與證人的區(qū)別（1）證人作證的范圍沒有限制，只要其陳述對案件事實有證明作用即可。而專家輔助人只能就專門性問題進行陳述。（2）證人是對耳聞目睹的事實向法庭陳述，其陳述是一種對其感官所感知的客觀事實的描述。而專家輔助人根據(jù)專業(yè)知識客觀地闡明和解說案件中專門性事項的含義和原理。（3）證人除了提供證人證言外，不能進行其他訴訟行為。而專家輔助人還可以對鑒定人進行詢問。二、專家輔助人的資格及其權(quán)利義務(wù)★專家權(quán)利有：1.有客觀、充分地就專門性問題進行闡釋和說明的權(quán)利。2.有人身安全受到保障的權(quán)利。3.有獲得經(jīng)濟補償?shù)臋?quán)利。4.在司法機關(guān)侵犯其訴訟權(quán)利或者侮辱其人格時，有提出控告的權(quán)利。5.有拒絕出庭解說的權(quán)利?！飳＜逸o助人的義務(wù)有：1.及時出庭的義務(wù)。2.如實解說的義務(wù)。3.宣誓的義務(wù)。第七章當(dāng)事人陳述一、當(dāng)事人陳述的特點：1.當(dāng)事人陳述是在訴訟過程中形成的證據(jù)，因而在產(chǎn)生的時間上具有事后性的特點。2.當(dāng)事人陳述是以當(dāng)事人對案件事實的真切感知為內(nèi)容的。3.當(dāng)事人陳述是當(dāng)事人就案件事實所作出的陳述。4.當(dāng)事人陳述與當(dāng)事人的其他訴訟行為并非完全一致，即使當(dāng)事人你欠缺訴訟能務(wù)，其陳述也可以作為證據(jù)資料，不能以當(dāng)事人欠缺訴訟能力為由使之無效，否則將不利于事實真相的查明。5.當(dāng)事人陳述全面性、真實性與片面性、虛假性并存。二、當(dāng)事人陳述的分類1.根據(jù)當(dāng)事人陳述的內(nèi)容，可分為有關(guān)案件事實的陳述和案件事實以外的陳述。2.以當(dāng)事人陳述的形式為標準，可以分為書面陳述與口頭陳述。3.以當(dāng)事人陳述的性質(zhì)為標準，可以分為確認性陳述、否定性陳述與承認性陳述。三、自認★具體言之，訴訟中的自認與認諾具有以下幾個方面的區(qū)別：1.承認的對象不同。2.承認的主體不同。3.基于訴訟的原則不同。4.承認的效果不同。四、自認的構(gòu)成要件1.自認必須在訴訟中向本審判人員做出。2.自認的對象限于自認當(dāng)事人不利的事實。3.自認必須是自認人真實的意思表示。4.自認的事實必須在當(dāng)事人自由處分的范圍內(nèi)。五、自認的分類1.從自認的方式來看，自認可以分為明示自認與默示自認。2.以承認的要件事實的范圍或數(shù)量為標準，可以把自認區(qū)分為全部自認與部分自認。3.根據(jù)自認是否附加條件，可以把自認分為完全的自認與附條件的自認。4.按照自認的主體，可以將自認分為當(dāng)事人親自作出的自認和訴訟代理人作出的自認?！镂覈袷略V訟實務(wù)對于自認的撤銷并沒有區(qū)分明示的自認與默示的自認，而是統(tǒng)一規(guī)定可以撤銷自認的情形：1.當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)過當(dāng)事人同意。2.當(dāng)事人有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的。第二節(jié)被害人陳述被害人陳述具有以下主要特點：1.證明的直接性。2.證明對象的排他性?！镒C人證言和被害人陳述區(qū)別：1.主體不同。2.故意出假證的法律后果不同。3.能否轉(zhuǎn)換不同。二、被害人在作證方面的訴訟權(quán)利和義務(wù)（一）被害人在作證方面的訴訟權(quán)利1.有權(quán)拒絕辯護律師向其收集與本案有關(guān)的材料。2.參加法庭調(diào)查。3.獲得語言文字幫助的權(quán)利。4.獲得保護權(quán)。（二）被害人在作證方面的訴訟義務(wù)1.被害人應(yīng)如實向公安司法機關(guān)陳述遭受犯罪行為侵害的事實，不得偽造證據(jù)、隱匿證據(jù)或者毀滅證據(jù)，不得捏造事實，或者故意夸大事實，誣陷他人。2.按時出席法庭，遵守法庭秩序，聽從審判長的指揮。三、被害人陳述的收集（一）詢問被害人的步驟1.確定詢問的地點。2.出示證明文件。3.告知回避權(quán)利。4.講明法定義務(wù)。（二）詢問被害人的方法1.堅持個別詢問。2.通知法定代理人到場。3.允許完整陳述。（三）詢問被害人應(yīng)注意的問題1.詢問要及時。2.詢問要全面。3.詢問時間不宜過長。4.詢問人不得少于二人。5.詢問次數(shù)不宜過多。