建設(shè)法規(guī)與典型案例分析 馬楠 第1章 工程建設(shè)法律基礎(chǔ) （8.24）新

建設(shè)法規(guī)第一章工程建設(shè)法律基礎(chǔ)課程重要性和地位是工程造價專業(yè)主干和核心課程；是國家注冊監(jiān)理工程師和國家注冊建造師及造價工程師的必考課程和內(nèi)容；是建筑企業(yè)經(jīng)營和項目管理的重點內(nèi)容；對于形成學(xué)生的核心專業(yè)能力、培養(yǎng)合格的高級工程管理人才具有重要意義。

第一章工程建設(shè)法律基礎(chǔ)熟悉工程建設(shè)概念、內(nèi)容，掌握建設(shè)項目概念、組成、分類、階段劃分、建設(shè)程序及各階段的工作內(nèi)容。本章學(xué)習(xí)提要熟悉工程建設(shè)法的概念、基本原則、特征及作用。掌握工程建設(shè)法律關(guān)系的概念、特征及構(gòu)成要素；了解工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。了解工程建設(shè)基本民事法律制度第一章工程建設(shè)法律基礎(chǔ)本章內(nèi)容1.1工程建設(shè)及其程序1.2工程建設(shè)法律概述1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.5工程建設(shè)法律典型案例分析1.1工程建設(shè)及其程序指永久性和臨時性的各種建筑物和構(gòu)筑物。如廠房、倉庫、住宅、學(xué)校、礦井、橋梁、電站、體育場等新建、擴建、改建或復(fù)建工程指按設(shè)計文件規(guī)定，對用于生產(chǎn)或服務(wù)于生產(chǎn)達到固定資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)備、工器具的加工、訂購和采購。指永久性和臨時性生產(chǎn)、動力、起重、運輸、傳動和醫(yī)療、實驗等設(shè)備的裝配、安裝工程，以及附屬于被安裝設(shè)備的管線敷設(shè)、絕緣、保溫、刷油等工程。指上述三項工作之外而與建設(shè)項目有關(guān)的各項工作。主要包括：征地、拆遷、安置，建設(shè)場地準(zhǔn)備（三通一平），勘察、設(shè)計招標(biāo)，承建單位招標(biāo)，生產(chǎn)人員培訓(xùn)，生產(chǎn)準(zhǔn)備，竣工驗收、試車等。建筑工程機械設(shè)備購置安裝工程工程建設(shè)其他工作第1章1.1工程建設(shè)及其程序1.1工程建設(shè)及其程序1.1.3建設(shè)項目的組成

建設(shè)項目按照建設(shè)管理和合理確定工程造價的需要，劃分為建設(shè)項目、單項工程、單位工程、分部工程、分項工程五個項目層次。如下圖所示：建設(shè)項目單項工程單項工程單位工程單位工程分部工程分部工程分項工程分項工程單項工程1.1工程建設(shè)及其程序工程建設(shè)程序1.工程建設(shè)程序的概念：指建設(shè)項目從醞釀、提出、決策、設(shè)計、施工到竣工驗收及投入生產(chǎn)整個過程中各環(huán)節(jié)及各項主要工作內(nèi)容必須遵循的先后順序。

2.工程建設(shè)程序階段的劃分工程建設(shè)前期階段工程建設(shè)準(zhǔn)備階段工程建設(shè)實施階段工程竣工驗收階段1.1工程建設(shè)及其程序1.1.5工程建設(shè)程序各個階段的工作內(nèi)容工程建設(shè)程序的階段劃分各階段的主要環(huán)節(jié)(1)工程建設(shè)前期階段

(投資決策階段)①建設(shè)項目投資意向確定②建設(shè)項目投資機會分析③編制項目建議書④建設(shè)項目可行性研究⑤項目審批立項(2)工程建設(shè)準(zhǔn)備階段①建設(shè)項目規(guī)劃②獲取土地使用權(quán)③征地拆遷④建設(shè)項目報建⑤建設(shè)項目發(fā)包與承包(3)工程建設(shè)實施階段①工程勘察設(shè)計②設(shè)計文件審批③施工準(zhǔn)備④工程施工⑤生產(chǎn)準(zhǔn)備（4）竣工驗收交付階段①竣工驗收②工程保修③投資后評價1.2工程建設(shè)法律概述1.2.1工程建設(shè)法的概念工程建設(shè)法是調(diào)整國家管理機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、經(jīng)濟組織、社會團體，以及公民在工程建設(shè)活動中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

工程建設(shè)法的調(diào)整范圍主要體現(xiàn)在三個方面：工程建設(shè)管理關(guān)系，即國家機關(guān)正式授權(quán)的有關(guān)機構(gòu)對工程建設(shè)的組織、監(jiān)督、協(xié)調(diào)等職能活動；工程建設(shè)協(xié)作關(guān)系，即從事工程建設(shè)活動的平等主體之間發(fā)生的往來、協(xié)作關(guān)系，如發(fā)包人與承包人簽訂工程建設(shè)合同等；從事工程建設(shè)活動的主體內(nèi)部勞動關(guān)系，如訂立勞動合同、規(guī)范勞動紀(jì)律等。1.2工程建設(shè)法律概述1.2.2工程建設(shè)法的基本原則工程建設(shè)活動應(yīng)確保工程建設(shè)質(zhì)量與安全原則工程建設(shè)活動應(yīng)當(dāng)符合國家的工程建設(shè)安全標(biāo)準(zhǔn)原則從事工程建設(shè)活動應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)原則不得損害社會公共利益和他人的合法權(quán)益原則合法權(quán)利受法律保護原則1.2工程建設(shè)法律概述1.2.3工程建設(shè)法的特征1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.3.1工程建設(shè)法律關(guān)系的概念1.法律關(guān)系的概念：法律關(guān)系是指由法律規(guī)范調(diào)整一定社會關(guān)系而形成的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。

2.工程建設(shè)法律關(guān)系的概念：工程建設(shè)法律關(guān)系是法律關(guān)系的一種，是指由工程建設(shè)法律規(guī)范所確認和調(diào)整的，在建設(shè)管理和建設(shè)協(xié)作過程中所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。工程建設(shè)法律關(guān)系的特征1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.3.3工程建設(shè)法律關(guān)系的構(gòu)成要社會組織行為非物質(zhì)財富1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.3.3工程建設(shè)法律關(guān)系的構(gòu)成要其他組織自然人是基于出生而依法成為民事法律關(guān)系主體的人。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。包括企業(yè)法人、非企業(yè)法人、其他組織。1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.3.3工程建設(shè)法律關(guān)系的構(gòu)成要行為非物質(zhì)財富在工程建設(shè)法律關(guān)系中表現(xiàn)為財?shù)目腕w主要是建設(shè)資金，如基本建設(shè)貸款合同的標(biāo)的，即一定數(shù)量的貨幣。在工程建設(shè)法律關(guān)系中表現(xiàn)為物的客體主要是建筑材料，及其構(gòu)成的建筑物，還有建筑機械等設(shè)備。在工程建設(shè)法律關(guān)系中，行為多表現(xiàn)為完成一定的工作，如勘察設(shè)計、施工安裝、檢查驗收等活動。在工程建設(shè)法律關(guān)系中，如果設(shè)計單位提供的具有創(chuàng)造性的設(shè)計圖紙，該設(shè)計單位依法可以享有專有權(quán)。1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.3.3工程建設(shè)法律關(guān)系的構(gòu)成要建設(shè)權(quán)利是指工程建設(shè)法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)，根據(jù)國家建設(shè)管理要求和自己企業(yè)活動的需要有權(quán)進行各種建設(shè)活動。建設(shè)義務(wù)是指工程建設(shè)法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負的責(zé)任。建設(shè)義務(wù)和建設(shè)權(quán)利是相互對應(yīng)的，相應(yīng)主體應(yīng)自覺履行建設(shè)義務(wù)，義務(wù)主體如果不履行或不適當(dāng)履行，就要受到法律制裁。1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.3.4工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

1.工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的概念

（1）工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生：工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生是指工程建設(shè)法律關(guān)系的主體之間形成了一定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。某建設(shè)單位與施工單位簽訂了工程建設(shè)承包合同，主體雙方產(chǎn)生了相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。此時，受工程建設(shè)法律規(guī)范調(diào)整的工程建設(shè)法律關(guān)系即告產(chǎn)生。

（2）工程建設(shè)法律關(guān)系的變更：工程建設(shè)法律關(guān)系的變更是指工程建設(shè)法律關(guān)系的三個要素發(fā)生變化。1）主體變更。主體變更是指工程建設(shè)法律關(guān)系主體數(shù)目增多或減少，也可以是主體改變。在建設(shè)合同中，客體不變，相應(yīng)權(quán)利義務(wù)也不變，此時主體改變也稱為合同轉(zhuǎn)讓。2）客體變更?？腕w變更是指工程建設(shè)法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)所指向的事物發(fā)生變化?？腕w變更可以是其范圍變更，也可以是其性質(zhì)變更。

3）工程建設(shè)法律關(guān)系主體與客體的變更，必然導(dǎo)致相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)，即內(nèi)容的變更。1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.3.4工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅1.工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的概念（3）工程建設(shè)法律關(guān)系的消滅：指工程建設(shè)法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在，彼此喪失了約束力。

1）自然消滅。工程建設(shè)法律關(guān)系自然消滅是指某類工程建設(shè)法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順利得到履行，取得了各自的利益，從而使該法律關(guān)系達到完結(jié)。2）協(xié)議消滅。工程建設(shè)法律關(guān)系協(xié)議消滅是指工程建設(shè)法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類工程建設(shè)法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù)，致使該法律關(guān)系歸于消滅。3）違約消滅。工程建設(shè)法律關(guān)系違約消滅是指工程建設(shè)法律關(guān)系主體一方違約，或發(fā)生不可抗力，致使某類工程建設(shè)法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實現(xiàn)。1.3工程建設(shè)法律關(guān)系1.3.4工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅1.工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的原因

法律事實事件行為①自然事件②社會事件③意外事件①民事法律行為②違法行為③行政行為④立法行為⑤司法行為1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.1法律制度的含義法律制度有多種含義，從廣義上講，法律制度是指一個國家法律規(guī)范的總和；從狹義上講，法律制度是指調(diào)整某一類特定關(guān)系，規(guī)范某一類特定行為的法律規(guī)范的總和。在本書中我們所要了解的是狹義的法律制度。1.4.2法人制度

1.法人概述（1）法人的概念：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。（2）法人成立的條件1）依法成立。2）有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和經(jīng)營場所4）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.2法人制度

2.法定代表人（1）法定代表人的概念：法人的法定代表人是指能夠代表法人行使民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的主要負責(zé)人。（2）在了解法定代表人時需要注意以下幾個問題：1）法定代表人不一定是法人的最高領(lǐng)導(dǎo)人2）法定代表人享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)具有特殊性3）法定代表人的變更并非意味著法人的變更1.4.3代理制度

1.代理的概念代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。由此可見，在代理關(guān)系中，通常涉及三個人，即被代理人、代理人和第三人。如某甲委托某乙去某丙處為自己購買機床一臺，在這個代理關(guān)系中，某甲為被代理人，某乙為代理人，某丙為第三人。1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.3代理制度

2.代理的種類代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式（1）委托代理：

委托代理是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。．

在實際生活中，委托代理應(yīng)注意下列問題：

1）被代理人應(yīng)慎重選擇代理人。2）委托授權(quán)的范圍要明確。3）委托代理的事項必須合法。（2）法定代理：法定代理是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母代理未成年人進行民事活動就是屬于法定代理。法定代理是為了保護無行為能力的人或限制行為能力的人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種代理形式，適用范圍比較窄。（3）指定代理

：指定代理是指根據(jù)主管機關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這種代理也主要是為無行為能力的人和限制行為能力的人而設(shè)立的。1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.3代理制度

3.代理人在代理活動中應(yīng)注意的幾個問題

1）代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)進行代理活動。如果代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后進行活動，即屬于無權(quán)代理，倘若被代理人不予以追認的話，則由行為人承擔(dān)法律責(zé)任。2）代理人應(yīng)親自進行代理活動。代理關(guān)系中的委托授權(quán)，是基于對代理人的信任，委托代理就是建立在這種人身信任的基礎(chǔ)上的，因此，代理人必須親自進行代理活動，完成代理任務(wù)。3）代理人應(yīng)認真履行職責(zé)。代理人接受了委托，就有義務(wù)盡職盡責(zé)地完成代理工作。如果不履行或不認真履行代理職責(zé)而給被代理人造成損害的，代理人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。4）不得濫用代理權(quán)。1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.3代理制度

4.代理權(quán)的終止由于代理的種類不同，代理關(guān)系終止的原因也不盡相同。（1）委托代理的終止1）代理期限屆滿或代理事務(wù)完成。2）被代理人取消委托或代理人辭去委托。3）代理人死亡或喪失民事行為能力。4）作為被代理人或代理人的法人組織終止。（2）法定代理或指定代理的終止1）被代理人或代理人死亡。2）代理人喪失行為能力。3）被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力。4）指定代理的人民法院或指定單位取消指定。5）由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.4訴訟時效制度1.時效的概念時效是指一定事實狀態(tài)在法律規(guī)定期間內(nèi)的持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應(yīng)的法律效力。時效一般可分為取得時效和消滅時效。2.訴訟時效（1）訴訟時效的概念：訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，未向人民法院提起訴訟請求保護其權(quán)利時，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。（2）訴訟時效的種類1）普通訴訟時效。我國《民法通則》135條規(guī)定，向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效為2年，法律另有規(guī)定的除外。由此可見，普通訴訟時效期間通常為2年。2）短期訴訟時效。我國《民法通則》136條規(guī)定，下列訴訟時效期間為1年：①身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>

②延付或拒付租金的；

③出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；

④寄存財物被丟失或損毀的。1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.4訴訟時效制度1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.4訴訟時效制度2.訴訟時效

（4）訴訟時效的中止

訴訟時效的中止是指在時效進行中，因一定法定事由的出現(xiàn)，阻礙權(quán)利人提起訴訟，法律規(guī)定暫時終止訴訟時效期間的計算，待阻礙訴訟時效的法定事由消失后，訴訟時效繼續(xù)進行，累計計算。我國《民法通則》139條規(guī)定，在訴訟時效期間的最后6個月，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止訴訟時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。

（5）訴訟時效的中斷

訴訟時效的中斷是指在時效進行中，因一定法定事由的發(fā)生，阻礙時效的進行，致使以前經(jīng)過的訴訟時效期間統(tǒng)歸無效，待中斷事由消除后，其訴訟時效期間重新計算。我國《民法通則》140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.5物權(quán)制度1.物權(quán)的概念

物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。2.物權(quán)的種類

1）所有權(quán)。就是權(quán)利人全面支配標(biāo)的物，并排除他人干涉的權(quán)利。

2）用益物權(quán)。是指非所有人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依法所享有的占用、使用和收益的權(quán)利。3）擔(dān)保物權(quán)。是指以擔(dān)保債務(wù)的清償為目的，為了擔(dān)保債的履行而在債務(wù)人或第三人特定的物或權(quán)利上所設(shè)定的權(quán)利。《物權(quán)法》第十六章到第十八章規(guī)定了抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)三種擔(dān)保物權(quán)。3.物權(quán)的保護方法

物權(quán)的保護方法有刑法、民法、行政法之分，這里僅介紹民法的保護方法。1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.5物權(quán)制度1.4工程建設(shè)基本民事法律制度1.4.6債權(quán)制度1.債的概念

債是按照合同約定或依照法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。2.債與物權(quán)的區(qū)別

債與物權(quán)都是與財產(chǎn)有密切聯(lián)系的法律關(guān)系，但它們卻有著明顯的不同。1）債與物權(quán)的主體不同。債權(quán)的權(quán)利主體和義