建設(shè)工程項(xiàng)目停工處理及索賠注意事項(xiàng)

建設(shè)工程停工索賠注意事項(xiàng)建設(shè)工程工期問題一直是施工單位與建設(shè)單位關(guān)注的重點(diǎn)，也是雙方爭議索賠的高發(fā)地帶，而停工則是工期問題的重中之重，因?yàn)橐坏┌l(fā)生非發(fā)包人意愿導(dǎo)致的項(xiàng)目停工事件，也就意味著雙方合作很可能已經(jīng)走向惡化。對此，施工單位如何應(yīng)對？筆者通過近期接觸的實(shí)例，站在施工單位的角度與大家分享以下內(nèi)容，以期有所意義。一、主要法條法律：《合同法》第二百八十三條～第二百八十六條第二百八十一條因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第二百八十二條因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第二百八十三條發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。第二百八十四條因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。第二百八十五條因發(fā)包人變更計劃，提供的資料不準(zhǔn)確，或者未按照期限提供必需的勘察、設(shè)計工作條件而造成勘察、設(shè)計的返工、停工或者修改設(shè)計，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照勘察人、設(shè)計人實(shí)際消耗的工作量增付費(fèi)用。第二百八十六條發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。2.司法政策：第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀(jì)要（2016年11月30日）第32條三）關(guān)于承包人停（窩）工損失的賠償問題

32.因發(fā)包人未按照約定提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，隱蔽工程在隱蔽之前，承包人已通知發(fā)包人檢查，發(fā)包人未及時檢查等原因致使工程中途停、緩建，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)賠償因此給承包人造成的停（窩）工損失，包括停（窩）工人員人工費(fèi)、機(jī)械設(shè)備窩工費(fèi)和因窩工造成設(shè)備租賃費(fèi)用等停（窩）工損失。3.地方意見：河南省建設(shè)廳豫建設(shè)標(biāo)（2003）89號文件《建設(shè)工程中途停工損失補(bǔ)償辦法（試行）》二、裁判規(guī)則規(guī)則1（索賠依據(jù)）：雖然《合同法》二百八十三條、二百八十四條規(guī)定了承包人主張窩工損失的法律依據(jù)，但該規(guī)定并非強(qiáng)制性規(guī)定，雙方在合同中明確約定承包人放棄窩工索賠的，承包人不能依據(jù)上述條款另行主張窩工損失賠償。索引案例：最高人民法院再審（2015）民申字第1004號，重慶巨杉園林有限公司與重慶兩江房地產(chǎn)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案。規(guī)則2（停工時間）：因發(fā)包人原因致使工程停工，當(dāng)事人對停工時間未作約定或未達(dá)成協(xié)議的，承包人不應(yīng)盲目等待而放任停工狀態(tài)的持續(xù)以及停工損失的擴(kuò)大。對于計算由此導(dǎo)致的停工損失所依據(jù)的停工時間的確定，也不能簡單地以停工狀態(tài)的自然持續(xù)時間為準(zhǔn)，而是應(yīng)根據(jù)案件事實(shí)綜合確定一定的合理期間作為停工時間。索引案例：最高人民法院再審（2011）民提字第292號，河南省偃師市鑫龍建安工程有限公司與洛陽理工學(xué)院、河南省第六建筑工程公司索賠及工程欠款糾紛案。規(guī)則3（索賠程序）：合同就索賠程序有明確約定的，承包人應(yīng)按照約定程序提出窩工索賠。索引案例：最高人民法院二審（2014）民一終字第56號，中鐵二十二局集團(tuán)第四工程有限公司與安徽瑞訊交通開發(fā)有限公司、安徽省高速公路控股集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案。規(guī)則4（索賠程序）：承包人提交的單方窩工損失數(shù)據(jù)不能作為損失數(shù)據(jù)證據(jù)，但經(jīng)監(jiān)理確認(rèn)的則可以直接認(rèn)定而不必通過鑒定確定。索引案例：最高人民法院二審（2014）民一終字第108號，浙江東陽建筑實(shí)業(yè)工程有限公司與西安市康福房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案。規(guī)則5（索賠程序）：承包人未按合同約定索賠程序提出索賠，也未提交窩工損失證據(jù)的，屬于承包人怠于主張自身權(quán)利，窩工損失主張無法得到支持。索引案例：最高人民法院二審（2007）民一終字第74號，西安市臨潼區(qū)建筑工程公司與陜西恒升房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案。規(guī)則6：施工合同中涉及總分包關(guān)系時，分包方不能以總包的違約行為主張免除自身的違約責(zé)任。索引案例：最高人民法院再審（2012）民申字第1557號，河南隆祥建筑工程有限公司與河北華興基礎(chǔ)工程有限公司華派工程分公司、中鐵二十局集團(tuán)第四工程有限公司、中遂建業(yè)路橋工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案。規(guī)則7（損失認(rèn)定）：雙方未對停工進(jìn)行約定時，應(yīng)根據(jù)誠實(shí)信用原則履行合同，對于承包人的損失，即使無法舉證，也應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則進(jìn)行合理賠償。索引案例：最高人民法院再審（2015）民申字第708號，河北卓隆房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、江蘇省建工集團(tuán)有限公司與河北卓隆房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、江蘇省建工集團(tuán)有限公司建設(shè)工程（試行）第一章總則第一條

為了規(guī)范建筑市場管理，維護(hù)工程發(fā)承包雙方的合法權(quán)益，合理解決建設(shè)工程中途停工損失的補(bǔ)償事宜，根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)制定本辦法。第二條

本辦法適用于因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建，應(yīng)由發(fā)包人向承包人補(bǔ)償?shù)耐９p失。因不可抗力或承包人責(zé)任導(dǎo)致中途停工損失應(yīng)按其他法規(guī)另行處理。第三條

中途停工后，發(fā)承包雙方均有采取措施以減少或防止擴(kuò)大損失的義務(wù)。第二章補(bǔ)償原則第四條

施工合同、補(bǔ)充合同和現(xiàn)場簽證中如對停工日期、看護(hù)費(fèi)用、周轉(zhuǎn)材料和機(jī)械停滯已有約定時，應(yīng)按照約定的原則作為計算補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)。第五條

事先沒有約定補(bǔ)償原則的，雙方可另協(xié)商處理。協(xié)商不成的，可按本辦法第三章、第九章的原則處理。第三章

停工日期的確定第六條

無停工協(xié)議和簽證時，一般應(yīng)按發(fā)承包雙方的書面通知或書面報告中的時間確定：根據(jù)施工合同通用條款13`2條規(guī)定，發(fā)，承包人發(fā)出書面停工通知或報告后，對應(yīng)在14天內(nèi)確認(rèn)停工（復(fù)工）日期。第七條

現(xiàn)場監(jiān)理工程師簽認(rèn)的日期與通知或報告日期不一致時，應(yīng)以現(xiàn)場監(jiān)理工程師簽認(rèn)的日期為準(zhǔn)。但累計日期有誤者應(yīng)予以糾正。第八條

停工日期均以日歷天計算。計算停工損失時，必須有對方收到該文件簽收手續(xù)的證據(jù)。第九條

根據(jù)雙方確認(rèn)的停工日期或根據(jù)第五、六條確定的停工日期，是計算工地看護(hù)費(fèi)、周轉(zhuǎn)材料和施工機(jī)械停滯補(bǔ)償費(fèi)的依據(jù)。第四章

工地看護(hù)費(fèi)用計算第十條

為保護(hù)已完工程、現(xiàn)場停滯設(shè)備、半成品和材料不受損壞和丟失，承包人在現(xiàn)場派駐必需的看護(hù)人員，是承包人履行合同責(zé)任而采取的必要措施，該看護(hù)費(fèi)用應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。第十一條施工場地面積在5000m2以內(nèi)的設(shè)看護(hù)人員2人/每晝夜，超過5000m2的設(shè)看護(hù)人員3人以上/每晝夜。第十二條每晝夜工資單價由雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的可按40元/每晝夜，即40元/每日歷天/人。第五章

臨時設(shè)施費(fèi)的補(bǔ)償?shù)谑龡l合同承包價中的臨時設(shè)施費(fèi)是滿足整個合同工期施工需要所支出的費(fèi)用。如中途停工時，應(yīng)視具體情況進(jìn)行補(bǔ)償。第十四條未竣工或中途停工的工程，雙方擬解除合同辦理結(jié)算臨時設(shè)施補(bǔ)償費(fèi)可分別按以下的方法計算：1、

按施工組織設(shè)計要求已經(jīng)完成全部臨時設(shè)施工程，應(yīng)按合同價中包括的全部臨時設(shè)施費(fèi)計算。綜合基價中的臨時設(shè)施費(fèi)=綜合基價費(fèi)用×0.8%2、

未完成全部臨時設(shè)施的工程，可按臨建實(shí)際搭設(shè)面積占發(fā)包方批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計中的臨建面積的比例分?jǐn)偅号R時設(shè)施補(bǔ)償費(fèi)=合同價中的臨時設(shè)施費(fèi)×（臨建實(shí)際搭設(shè)面積/發(fā)包方批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計中的臨建面積）第十五條工程已竣工，在辦理竣工結(jié)算時，實(shí)際工期（合同工期與停工工期之合）超出合同工期時，仍按合同價中的臨時設(shè)施費(fèi)用計算。第六章

剩余材料（半成品）費(fèi)用計算第十六條工程未竣工、雙方擬解除合同時，承包人為該工程所備材料（半成品）現(xiàn)場剩余的部分可計算費(fèi)用，由發(fā)包人負(fù)擔(dān)。第十七條剩余材料（半成品）數(shù)量的確認(rèn)：發(fā)承包雙方（監(jiān)理工程師亦可代表發(fā)包方、下同）應(yīng)根據(jù)施工合同通用條款第28條約定的內(nèi)容和范圍，對承包人為該工程所備剩余的且不能轉(zhuǎn)移至其他工地的材料予以清點(diǎn)，及時編制有材料（半成品）品種、規(guī)格、數(shù)量等內(nèi)容的剩余材料（半成品）清單，加蓋單位公章并由經(jīng)辦人簽字，作為計算剩余材料（半成品）費(fèi)的依據(jù)。第十八條對于承包人能夠盡力將該工程所備的剩余通用材料（半成品），轉(zhuǎn)移至其他工地的運(yùn)雜費(fèi)，應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。第十九條材料價格（半成品）的確定，雙方可協(xié)商定價。也可以當(dāng)?shù)卦靸r管理部門在該工程施工期所發(fā)布的價格信息為準(zhǔn)。剩余材料（半成品）費(fèi)用=∑材料（半成品）數(shù)量×單價。第七章

周轉(zhuǎn)材料停滯補(bǔ)償?shù)诙畻l周轉(zhuǎn)材料停滯補(bǔ)償?shù)姆秶和９て陂g已支設(shè)的未澆注砼的模板和未拆除的腳手架；為保證后續(xù)施工的需要，發(fā)包方簽證要求存放在現(xiàn)場的模板和腳手架。停工后，發(fā)承包雙方應(yīng)及時清點(diǎn)上述周轉(zhuǎn)材料的數(shù)量，組織編制有名稱、規(guī)格、數(shù)量、新舊程度的周轉(zhuǎn)材料停滯清單，加蓋雙方公章，并由經(jīng)辦人簽字，作為計算周轉(zhuǎn)材料停滯補(bǔ)償費(fèi)的依據(jù)。第二十一條模板按以下方法計算補(bǔ)償費(fèi)：鋼模板次攤銷量=（一次使用量×（1+損耗率））÷周轉(zhuǎn)次數(shù)。木模板攤銷量=（一次使用量×（1+損耗率））×K模板滯攤銷補(bǔ)償費(fèi)=一次攤銷量×攤銷次數(shù)×相應(yīng)模板單價。注：損耗率、周轉(zhuǎn)次數(shù)、損耗率、k值詳附表1、2。攤銷次數(shù)=停工天數(shù)/28天。第二十二條腳手架可按以下方法計算補(bǔ)償費(fèi)：一次攤銷量=（一次使用量×（1-殘值率））÷（耐用周期/一次使用期）。停滯攤銷補(bǔ)償費(fèi)=一次攤銷量×攤銷次數(shù)×腳手單價。注：殘值率、耐用周期、一次使用期詳附表3、4。攤銷次數(shù)=停滯天數(shù)/一次使用期（該次數(shù)不應(yīng)超過咐表中的周轉(zhuǎn)次數(shù)）。第八章

施工機(jī)械停滯補(bǔ)償?shù)诙龡l施工機(jī)械停滯補(bǔ)償范圍，僅限于停工前后施工所需的不能移動的尚未拆除的機(jī)械。停工后，發(fā)承包雙方應(yīng)及時清點(diǎn)未拆除的數(shù)量，對可以拆除的機(jī)械應(yīng)及時拆除。盡快編制有施工機(jī)械名稱、規(guī)格、數(shù)量、新舊程度的停滯機(jī)械清單，加蓋雙方公章，并由經(jīng)辦人簽字，作為計算機(jī)械停滯補(bǔ)償費(fèi)的依據(jù)。第二十四條施工機(jī)械停滯費(fèi)