公司法研究報(bào)告

公司法

周怡第一章公司與公司法概述第一節(jié)公司的概念與特征第二節(jié)公司法的概念與性質(zhì)第三節(jié)公司的分類與我國(guó)公司的種類第一節(jié)公司的概念與特征一、公司的概念大陸法系國(guó)家：公司是指依法定程序設(shè)立的以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。在德、意、法等國(guó)，公司與合伙是同一個(gè)詞匯，需要根據(jù)語(yǔ)境確定其具體含義在美國(guó)法律中對(duì)于company和corporation有嚴(yán)格的區(qū)分，具體如下：

美國(guó)的企業(yè)（businessenterprises）按組織形式分為兩大類，即公司（corporation）與非公司型企業(yè)（unincorporatedbusinessenterprises）。公司分為閉鎖公司（closecorporation）和公眾公司（publiccorporation）；非公司型企業(yè)分為獨(dú)資企業(yè)（soleproprietor-ship）、合伙（partnership）和有限責(zé)任公司（limitedliabilitycompany,LLC）合伙又進(jìn)一步分為普通合伙（generalpartnership,GP）、有限合伙（limitedpartnership,LP）、有限責(zé)任合伙（limitedliabilitypartnership,LLP）和有限責(zé)任有限合伙（limitedliabilitylimitedpartnership,LLLP）。我國(guó)法律中的“公司”公司一詞發(fā)源于閩南、臺(tái)灣的民間會(huì)社天地會(huì)1903年，清政府頒布《大清公司律》，公司具備法律上含義依據(jù)我國(guó)《公司法》，在我國(guó)，公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任和享有利潤(rùn)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。二、公司的特征1、營(yíng)利性設(shè)立公司的目的是為了獲取利潤(rùn)公司應(yīng)持續(xù)地從事同一性質(zhì)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)2、社團(tuán)性3、法人性必須依法設(shè)立必須有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)能夠獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任第二節(jié)公司法的概念與性質(zhì)一、公司法的概念及其調(diào)整對(duì)象公司法是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散的過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。調(diào)整對(duì)象：1、公司的全部組織關(guān)系發(fā)起人相互間或股東相互間的關(guān)系股東與公司相互間的關(guān)系公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)相互間的關(guān)系公司與國(guó)家經(jīng)濟(jì)、行政管理機(jī)關(guān)之間所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系2、公司的部分經(jīng)營(yíng)關(guān)系二、公司法的性質(zhì)與特征性質(zhì)：1、公司法是組織法。2、公司法是公法化了的私法。3、公司法是國(guó)家管理公司的行為規(guī)范。特征：1、從公司法的內(nèi)容上看，公司法是一種組織法與活動(dòng)法相結(jié)合的法律。2、從公司法的體例上看，公司法是一種實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律。3、從公司法的規(guī)范性質(zhì)上看，公司法是一種強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的法律。4、從公司法所確認(rèn)的各種規(guī)則看，公司法是具有一定國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法。三、公司法體系英美法系的公司法特點(diǎn)：

1、以成文法為主，存在大量判例法

2、有關(guān)公司法的成文法均以單行法或統(tǒng)一法的形式存在

3、賦予公司設(shè)立者較大的自由，富有彈性

4、公司法的調(diào)整范圍獨(dú)特法國(guó)法系的公司法特點(diǎn)：

1、先以法典（商法典）的形式調(diào)整公司的法律關(guān)系，然后將公司法從法典中分離出來(lái)，制定了統(tǒng)一的公司法

2、對(duì)公司的法律規(guī)制較為嚴(yán)格，公司法中限制性和禁止性等強(qiáng)制性規(guī)范較多德國(guó)法系公司法特點(diǎn)：

1、商法典與單行公司法并存

2、公司立法富有彈性，任意性規(guī)范較多

3、公司治理結(jié)構(gòu)為雙層委員會(huì)制與職工參與決定制

4、對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的立法較為健全我國(guó)《公司法》我國(guó)于1993年制定《公司法》先后于1999、2004年修正于2005年修訂修訂后的《公司法》做了以下完善：

1、完善公司設(shè)立和公司資本制度。

2、完善了公司法人治理結(jié)構(gòu)

3、充實(shí)了公司職工民主管理和保護(hù)職工權(quán)益的規(guī)定

4、健全了一系列對(duì)中小投資者保護(hù)的機(jī)制

5、確立了公司法人人格否認(rèn)制度（揭開公司的面紗第三節(jié)公司的分類與我國(guó)公司的種類一、公司的分類按照公司及公司股東對(duì)公司債務(wù)所負(fù)責(zé)任的不同：無(wú)限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司（大陸法系）按照公司信用基礎(chǔ)不同：人合公司、資合公司和人合兼資合公司（大陸法系）按照公司資本籌集方式及出資轉(zhuǎn)讓方式的不同：封閉式公司和開放式公司（英美法系）按照公司之間控制與被控制關(guān)系：母公司和子公司根據(jù)公司間管轄與被管轄的關(guān)系：總公司和分公司按照公司的國(guó)籍：本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司案例：可否執(zhí)行全資子公司的財(cái)產(chǎn)以清償母公司的債務(wù)

－－A公司申請(qǐng)執(zhí)行B公司糾紛案案情：

A公司是金B(yǎng)公司的債權(quán)人，向法院申請(qǐng)對(duì)B公司進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，現(xiàn)要核實(shí)B公司的財(cái)產(chǎn)范圍。經(jīng)調(diào)查，B公司占有C公司75％的股權(quán)，D公司占有C公司25%的股權(quán)。同時(shí)，在D公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，B公司占有90%的股權(quán)，E公司占有10%的股權(quán)。在E公司中，B公司占有87.5%的股權(quán)，C公司占有12.5%的股權(quán)。C公司成立后，B公司利用C公司對(duì)外投資。法院為了準(zhǔn)確界定B公司的財(cái)產(chǎn)范圍，欲將C公司追加為被執(zhí)行人。請(qǐng)思考：

1、C公司的財(cái)產(chǎn)是否屬于B公司的財(cái)產(chǎn)范圍？

2、C公司能否被追加為被執(zhí)行人？法理分析：

1、正確界定全資子公司

全資子公司是子公司的一種，是指全部股份由另一個(gè)公司持有或控制的公司，享有獨(dú)立的法人身份。見《公司法》第14條第2款。

2、全資子公司與母公司的關(guān)系

母公司能夠?qū)嶋H控制全資子公司公司的營(yíng)業(yè)活動(dòng)。

從法律上看，母公司與子公司仍屬于彼此獨(dú)立的法人實(shí)體。母公司以其所持股份或出資額對(duì)子公司負(fù)責(zé)。法理分析：

3、可否執(zhí)行全資子公司的財(cái)產(chǎn)清償母公司債務(wù)。

當(dāng)母公司將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)投資設(shè)立全資子公司時(shí)，這種出資形成的公司資本歸全資子公司所有。母公司只享有股權(quán)和股權(quán)收入。

股權(quán)并不意味著對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的直接支配權(quán)，公司的財(cái)產(chǎn)只能由公司自身支配和享有。

公司的股權(quán)和財(cái)產(chǎn)在范圍、金額等上都可能不一致。結(jié)論：

1、C公司是B公司的全資子公司。B公司下屬的各公司和B公司在C公司的股權(quán)疊加，可以得出B公司實(shí)際占有C公司的股權(quán)為99.6875%，C公司事實(shí)上是B公司的全資子公司。

2、全資子公司的資本來(lái)自母公司，但是兩者都是獨(dú)立的法人實(shí)體。各自獨(dú)立的承擔(dān)債務(wù)。

3、C公司的財(cái)產(chǎn)不屬于B公司的財(cái)產(chǎn)范圍。但是B公司對(duì)C公司的股權(quán)和股權(quán)收益可以作為被執(zhí)行對(duì)象，列入執(zhí)行標(biāo)的。歐洲公司設(shè)立的四種方式：

1、合并至少分布在2個(gè)以上的成員國(guó)的現(xiàn)有公公司；

2、由至少2個(gè)以上成員國(guó)的公公司或私公司發(fā)起設(shè)立控股公司；

3、由至少分布在2個(gè)以上成員國(guó)的公司組建子公司；

4、將在另一個(gè)成員國(guó)至少擁有子公司2年的公公司轉(zhuǎn)換為歐洲公司。我國(guó)特殊的公司設(shè)立方式－－掛靠掛靠源自對(duì)制度障礙的規(guī)避掛靠單位通常以被掛靠單位的名義進(jìn)行商事活動(dòng)，向被掛靠單位繳納一定的管理費(fèi)用。掛靠單位在資本地位和管理層級(jí)上往往處于模糊的法律地帶二、我國(guó)公司的種類1、有限責(zé)任公司股東人數(shù)的限制性股東責(zé)任的有限性股東出資的非股份性公司資本的封閉性公司組織的簡(jiǎn)便性資合與人合的統(tǒng)一性兩種特殊的有限責(zé)任公司類型：1、一人公司2、國(guó)有獨(dú)資公司一人公司：（一）一人公司的概念：只有一個(gè)股東的公司，叫做一人公司。法條連接第五十八條一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。

本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。（二）風(fēng)險(xiǎn)防范體系更加慎密：五大風(fēng)險(xiǎn)防范措施①、特殊的資本要求與“計(jì)劃生育”（F59）一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。②、身份公示（F60）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。③、重大決定公示（F62）一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。④、強(qiáng)制審計(jì)（F63）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。⑤、推定混同（F64）一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（法律當(dāng)中“推定”的含義）（三）思考一下！法條適用的關(guān)系：公司法第二十條規(guī)定：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。同時(shí)，公司法第六十四條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如何理解二者之間的關(guān)系以及適用順序，學(xué)界有不同的說法。我們應(yīng)當(dāng)如何正確看待？國(guó)有獨(dú)資公司：（一）國(guó)有獨(dú)資公司的概念：國(guó)家出資設(shè)立，由國(guó)務(wù)院或地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督掛號(hào)那里機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（二）國(guó)有公司的特別規(guī)定：1、章程（F66）：國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。2、行權(quán)：公司法明確規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

而前項(xiàng)所稱重要的國(guó)有獨(dú)資公司，按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定確定。3、特殊的組織結(jié)構(gòu)：這種特殊性主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1）董事會(huì)的構(gòu)成；既有公司法規(guī)定的一般的董事會(huì)職權(quán)，又有某些公司法特別規(guī)定的股東會(huì)的權(quán)力。2）董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)由職工代表。董事會(huì)成員由資產(chǎn)管理監(jiān)督機(jī)構(gòu)委派，職工代表選舉產(chǎn)生，董事長(zhǎng)，副董事長(zhǎng)也是國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派3）高管人員的專任制度；未經(jīng)同意，不得在經(jīng)濟(jì)組織兼職4）監(jiān)事會(huì)的組成5）成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)，不得少于5人。職工代表不得少于三分之一，監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)在成員中指定。（三）概念澄清：國(guó)有企業(yè)1、傳統(tǒng)意義上國(guó)有企業(yè)的概念：1986年頒布的《中華人民共和國(guó)民法通則》，第一次在法律上采用了“全民所有制企業(yè)”的稱謂，而1988年頒布的《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》則正式以專門法的形式確認(rèn)了全民所有制企業(yè)的主體地位：“全民所有制工業(yè)企業(yè)是依法自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算的社會(huì)主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)單位”；“企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于全民所有，國(guó)家依照所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理?！憋@然，不管是指稱國(guó)營(yíng)企業(yè)還是全民所有制企業(yè)，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下國(guó)有企業(yè)的內(nèi)涵是確定的，即指企業(yè)資產(chǎn)完全歸國(guó)家所有，從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)。但隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的深入特別是企業(yè)股份制改造后，國(guó)有企業(yè)這一界定已凸顯其局限性，亟需重新界定。理由1）首先，將國(guó)有企業(yè)界定為資產(chǎn)完全歸國(guó)家所有的企業(yè)，不能體現(xiàn)我國(guó)國(guó)有企業(yè)改革的現(xiàn)狀和目標(biāo)。我國(guó)國(guó)有企業(yè)改革的現(xiàn)狀是，大量傳統(tǒng)的全民所有制企業(yè)經(jīng)過公司化改造，成為國(guó)有獨(dú)資公司、多元股東的有限責(zé)任公司和股份有限公司。2）其次，傳統(tǒng)國(guó)有企業(yè)概念將國(guó)家與企業(yè)之間的關(guān)系定位為所有者與所有物的關(guān)系，明顯不符合法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的理論。在我國(guó)，無(wú)論是傳統(tǒng)的全民所有制企業(yè)，還是股份制改造后的國(guó)有獨(dú)資公司及國(guó)有控股公司，均無(wú)一例外具有法人資格。2、國(guó)外的國(guó)有企業(yè)界定：按照國(guó)際慣例，在某一企業(yè)的資本中，國(guó)有資產(chǎn)投資或持股份額超過50%的，該企業(yè)就是國(guó)有企業(yè)。例如，德國(guó)財(cái)政統(tǒng)計(jì)將公共機(jī)構(gòu)（聯(lián)邦、州、鎮(zhèn)等各級(jí)政府）擁有多數(shù)資本或多數(shù)投票權(quán)的企業(yè)劃分為公共（國(guó)有）企業(yè)；韓國(guó)1984(年頒行的《國(guó)有企業(yè)管理法》第2條規(guī)定，國(guó)有企業(yè)包括政府投資和“政府投資達(dá)到或超過50%的企業(yè)”3、國(guó)有企業(yè)概念三學(xué)說：獨(dú)資、控股、參股說4、如何重新界定，首先明確，可以在不同角度來(lái)認(rèn)定國(guó)有企業(yè)的概念。其次，個(gè)人觀點(diǎn)：資本全部或者部分屬國(guó)家所有并為國(guó)家直接或間接控制，具有社會(huì)公益性目標(biāo)的企業(yè)，為國(guó)有企業(yè)的定義。這樣定義的優(yōu)點(diǎn)在于：1）強(qiáng)調(diào)了國(guó)家是企業(yè)的出資者而非所有者，國(guó)家與企業(yè)之間是控制關(guān)系而非所有關(guān)系。包括資本完全屬國(guó)家所有采取特殊形態(tài)的企業(yè)，也包括國(guó)有獨(dú)資公司、兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或國(guó)有投資主體共同投資組建的公司及國(guó)家能夠控股經(jīng)營(yíng)的公司，還包括雖然國(guó)家在企業(yè)中未達(dá)到控股地位但能通過法律法規(guī)或以協(xié)議方式等實(shí)現(xiàn)控制的企業(yè)。2）其次，國(guó)有企業(yè)具有社會(huì)公益功能。傳統(tǒng)的理論忽視該特點(diǎn)。應(yīng)當(dāng)“撥亂反正”。2、股份有限公司股東責(zé)任的有限性資本募集的公開性股東出資的股份性公司股票的流通性公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性第二章公司的設(shè)立第一節(jié)公司設(shè)立概述第二節(jié)公司章程第三節(jié)公司的名稱和住所第一節(jié)公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立的概念公司設(shè)立是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。其本質(zhì)在于使一個(gè)尚不存在或正在形成中的公司逐漸具備條件并取得商事主體資格。公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別公司設(shè)立公司成立發(fā)生階段不同發(fā)生于公司成立之前發(fā)生于公司被依法核準(zhǔn)登記之時(shí)行為性質(zhì)不同發(fā)生于發(fā)起人或發(fā)起人與認(rèn)股人之間發(fā)生于發(fā)起人與登記主管機(jī)關(guān)之間法律效力不同公司尚不具備獨(dú)立的法律主體資格具備獨(dú)立的法律主體資格解決有關(guān)行為爭(zhēng)議的依據(jù)不同一般依照發(fā)起人之間訂立的協(xié)議解決一般依照有關(guān)行政法規(guī)解決二、公司設(shè)立的原則自由設(shè)立主義特許主