法學(xué)?？飘厴I(yè)論文-淺談行政合同與民事合同的區(qū)別

摘要行政合同沒有明確的標準和具體的類型，這使得民事合同與行政合同的關(guān)系更加復(fù)雜。完全否定行政合同的概念是不現(xiàn)實的，行政合同的范圍很難擴大太多。在認識行政合同概念的基礎(chǔ)上，厘清行政合同與民事合同的區(qū)別與聯(lián)系，是一個亟待解決的問題。我國應(yīng)根據(jù)合同標的物，確立民事合同與行政合同的楚漢界限，將行政合同限定在公共權(quán)力的行政領(lǐng)域。只有這樣，才能真正區(qū)分民事合同和行政合同，這符合世界經(jīng)濟和法律全球化的趨勢，也符合我國行政管理的簡單化和分權(quán)化的趨勢。關(guān)鍵詞：民事合同；行政合同；區(qū)別

前言民事合同與行政合同的關(guān)系在我國爭議已久，但尚未形成共識。在這方面，民法學(xué)者和行政法學(xué)學(xué)者之間存在著巨大的差異。民法學(xué)者主張限制行政合同的范圍，甚至否定行政合同的概念。行政法學(xué)界普遍承認行政合同，包括國有土地使用權(quán)出讓合同、政府采購合同、政府科研合同、政府特許經(jīng)營合同、農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同等多種合同類型，表現(xiàn)出概括行政合同范圍的傾向。新頒布實施的《行政訴訟法》及其司法解釋首次將行政機關(guān)違反《政府特許經(jīng)營協(xié)議》、《土地和房屋征收補償協(xié)議》等協(xié)議的糾紛納入行政訴訟范圍，但沒有明確行政合同的認定標準和具體類型，這使得民事合同與行政合同的關(guān)系更加復(fù)雜和混亂。完全否定行政合同的概念是不現(xiàn)實的，擴大行政合同的范圍也是困難的。在認識行政合同概念的基礎(chǔ)上，厘清行政合同與民事合同的區(qū)別與聯(lián)系，是一種可取而緊迫的做法民事合同及行政合同概述民事合同的基本概念及特征民事合同是指公民、法人或者其他社會組織為滿足日常物質(zhì)文化生活需要，就權(quán)利義務(wù)關(guān)系達成的協(xié)議。民事合同具有以下特點：（1）主體的普遍性。一般民事合同的當事人可以是法人、公民或者其他社會組織。大多數(shù)民事合同的主體是公民個人。（2）內(nèi)容特異性。民事合同的目的是滿足公民、法人和其他社會組織的物質(zhì)、文化生活和日常工作需要，主要解決公民個人的衣食住行。行政合同的基本概念及特征行政合同又可以被稱作行政契約、公法契約，是公法與私法相互滲透的產(chǎn)物。它是“公法精神與契約自由的結(jié)合”。是指行政主體為履行公務(wù)或者實現(xiàn)社會公共利益的需要，與公民、法人或者其他組織協(xié)商確定、變更、終止行政權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，是實現(xiàn)行政職能的協(xié)議。一些學(xué)者認為，“行政合同”的概念是不恰當?shù)?。?yīng)改為協(xié)商行政行為或約定行政行為。行政合同具有公法和私法的雙重屬性，具有以下特點：（1）行政合同中的一方必須是從事行政管理職務(wù)的行政主體，另一方必須是行政相對人；（2）行政主體簽訂行政合同的目的是實現(xiàn)行政管理目標，合同內(nèi)容是公益性的；（3）行政合同以雙方協(xié)議為基礎(chǔ)；（4）行政主體在履行行政合同時單方面享有行政優(yōu)先權(quán)；（5）行政合同受行政法規(guī)范，行政合同糾紛按照行政訴訟程序解決。民事合同與行政合同的區(qū)分標準合同標的是否具有公法屬性，可從合同內(nèi)容是否涉及行政主體公法上的權(quán)力職責(zé)或公民公法上的權(quán)利義務(wù)來加以判斷。具體而言，如果合同內(nèi)容涉及如下方面,則為行政合同。（1）涉及行政機關(guān)公法上之職權(quán)或職責(zé)；（2）涉及人民公法上之權(quán)利或義務(wù)。反之，如果行政機關(guān)和私主體一方的給付內(nèi)容均不具有公法屬性，則不應(yīng)認定為行政合同。在合同屬性難以判斷時，筆者贊成“私法契約推定說”。正如學(xué)者所述，判斷合同是否屬于行政合同，一看有沒有涉及公權(quán)力的行使與處分，二是用排除法，即民商法不能解決的，就放到行政合同里面。這是因為，行政合同本為行政行為之一種，其存在范圍在于行政權(quán)限的自由裁量空間內(nèi)。對其公權(quán)力屬性可從行政組織法及具體的行政法規(guī)中得出判斷。如果無法找到此類依據(jù)，便說明該合同的給付內(nèi)容不具有特殊性質(zhì)，便可以將其歸入一般的民事合同領(lǐng)域。而且，是否屬于公權(quán)力職責(zé)，公權(quán)利和義務(wù)，是需要相對來看的。也即是說，合同雙方的給付性質(zhì)應(yīng)當是一致的。不存在一方的給付為公法性質(zhì)，而另一方的則為私法性質(zhì)。如果行政機關(guān)的一項給付不能對應(yīng)相對人的一項公法上的權(quán)利或義務(wù)，那么它就不屬于公權(quán)力的范疇。因此，一個給付要么具有民事性，要么屬于行政屬性，并不存在所謂的中性給付。一個給付只要不具有行政屬性，就應(yīng)屬于民事屬性范疇。例如，在通過繳納稅費免修停車場的合同中，就不能說支付費用是中性給付，因為其對待給付具有明顯的公法屬性。一些合同，如政府釆購合同、土地出讓合同等所具有的所謂的中性給付，其實就是不具有行政性，屬于民事合同的范疇而已。民事合同與行政合同的不同點從行政合同的特點不難看出，行政合同與民事合同有很大的區(qū)別。合同主體不同行政合同的一方必須是行政主體，另一方必須是行政管理的相對人；行政合同雙方的權(quán)利和地位不平等，這是管理與被管理的關(guān)系，而民事合同雙方的法律地位是平等的，一方不得將自己的意志強加給另一方。合同成立的原則不同行政合同雙方當事人之間的協(xié)議，在符合行政要求的前提下，是自愿的、互惠的。行政主體在行政合同訂立過程中處于優(yōu)先受要約的地位。行政管理相對人自愿與行政主體訂立合同，是指服從行政主體的管理和監(jiān)督，履行一定的合同前義務(wù)。合同簽訂后，即使具體合同中沒有行政特權(quán)條款，也視為與行政機關(guān)就上述內(nèi)容達成協(xié)議。民事合同充分保護合同自由，必須以當事人的約定為基礎(chǔ)，任何單位和個人不得非法干預(yù)。合同履行變更原則不同由于行政合同當事人的法律地位不完全平等，行政機關(guān)享有行政優(yōu)先權(quán)。行政機關(guān)根據(jù)國家行政管理的需要，可以依法單方變更或者解除合同，行政相對人不享有該權(quán)利。民事合同一經(jīng)依法成立，對雙方都具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。民事合同與行政合同的相同點行政合同不同于行政命令、行政處罰、行政強制措施等行政行為。雖然民法中的主體平等原則、意思一致原則和合同自由原則不能完全適用于行政合同，但行政合同的私法屬性和合同性質(zhì)決定了民事合同中的一些規(guī)則也可以適用于行政合同。情勢變更原則的合理運用情勢變更原則適用于下列情況：“合同成立后，客觀情況發(fā)生了非不可抗力造成的、雙方在簽訂合同時無法預(yù)見的重大變化，繼續(xù)履行合同對一方明顯不公平或合同目的無法實現(xiàn)的”；行政合同簽訂后，原合同條件或環(huán)境發(fā)生了不可預(yù)見或不可預(yù)測的變化，不能歸咎于當事人，如法律的修訂和新政策的出臺，使原合同的履行變得不必要，行政合同也可以變更或終止。正當程序原則在行政合同中，行政合同的單方面變更和終止也應(yīng)遵循正當程序，包括：在簽訂合同和選擇合同對方時，應(yīng)采取公開透明的方式；單方面作出變更或者解除合同的決定時，應(yīng)當履行事先通知義務(wù)，聽取行政相對人的意見，并給予行政相對人合理的時間處理變更或者解除合同的不利后果。信賴保護原則信任保護原則意味著“應(yīng)當保護行政相對人對行政權(quán)力的合法合理信任，行政機關(guān)不得擅自變更生效的行政行為。確需變更的，應(yīng)當賠償給相對人造成的損失”；信賴保護原則應(yīng)當包括以下內(nèi)容：一是禁止行政主體的任性；第二，行政相對人接受行政承諾后，行政主體應(yīng)當按照承諾履行；行政主體對因行政主體的無知造成的損失有權(quán)要求賠償?shù)模姓黧w有權(quán)接受因行政主體的無知造成的損失。這一原則的確立，對于防止行政主體在行政管理過程中的失信行為損害行政相對人的合法權(quán)益具有特別重要的作用。也就是說，行政合同一方當事人的行政主體也應(yīng)當具有契約精神，守信守信。結(jié)束語契約是人格的體現(xiàn)，是利益的產(chǎn)物，是安全的需要，是秩序的基因，是道德的要素。自由、平等、互利是契約的內(nèi)在本質(zhì)，體現(xiàn)在主體與權(quán)利意識、平等與自由觀、民主與法治觀、和諧與寬容觀等方面。因此，作為塑造當事人關(guān)系的媒介，合同不僅是一種制度和方法，也是一種理念和精神。無論是民事合同還是行政合同，法律規(guī)制都是不可或缺的，但合同本身的尊重和履行也是合同發(fā)揮關(guān)系機制作用的重要前提。目前，行政法學(xué)界試圖通過賦予行政機關(guān)行政特權(quán)來促進契約關(guān)系的良性發(fā)展，從而實現(xiàn)契約所追求的公共利益。毫無疑問，合同能夠保持穩(wěn)定和平衡。在中國進入契約社會的過程中，與契約的定義、公私法律制度和契約機制的建立相比，提高當事人的契約能力、培育契約精神可能更加困難！就合同規(guī)制而言，不僅需要私法與公法的合作，還需要聲譽、習(xí)慣等非法律機制的有效支持。致謝在這次論文的準備工作中，不僅改善和提高了我的知識結(jié)構(gòu)，而且培養(yǎng)了我查閱資料能力和扎實的文字功底，為以后的工作打下了良好的基礎(chǔ)。行文至此，我要感謝我的指導(dǎo)老師。老師至始至終不厭其煩地提醒我、教導(dǎo)我、解答我的疑問，才會讓我的論文完成得如此順利。其次，我要感謝在我的畢設(shè)完成過程中，給予我?guī)椭耐瑢W(xué)們。我要感謝我的父母，一直用滿滿的愛育我成才；我要感謝我的大學(xué)，給予我豐富美好、人生唯有一次的大學(xué)生活。在論文即將完成之際，我的心情無法平靜，從開始進入題目到論文的順利完成，有多少可敬的師長、同學(xué)、朋友給了我無言的幫助，在這里請接受我誠摯的謝意！

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