最近勞動政策通氣會摘要.ppt

1、最近勞動政策通氣會摘要,2010.6.29 演講嘉賓 趙雄麟 上海市人力資源和社會保障局仲裁處處級研究員,2010年將會發(fā)布的兩個新文件介紹,一、上海市職工代表大會條例（草案）將于2010年10月人大通過 適用范圍：與勞動法一致 性質(zhì)：實行民主管理和協(xié)商勞動關(guān)系的基本制定，是職工行使民主管理權(quán)利的機構(gòu)。職工代表大會實行民主集中制 建制要求和工作機構(gòu)：企業(yè)事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)建立（100人以上，選舉；100人以下全體參加） 職代會職權(quán)：間接法律效力 職代會決定的效力 職代會義務(wù) 職代會代表：正式勞動關(guān)系的員工 屆期和議事規(guī)則 聯(lián)席會議 工作制度 區(qū)域性、行業(yè)性職代會 法律責(zé)任：2千以上，2萬以下罰款,2

2、010年將會發(fā)布的兩個新文件介紹,二、有關(guān)社會保險的文件（文件名稱沒說） 7月份要出臺 關(guān)鍵字：綜合保險取消、分6年逐步到位、自2010年1月1日起開始補繳（未詳細(xì)說）,勞動爭議若干問題,1、勞動者要求用人單位支付未訂立勞動合同期間雙倍工資的申請仲裁時效如何確定？ 支付未訂立書面勞動合同期間的雙倍工資屬于用人單位違反法定義務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，因此，改請求不適用有關(guān)勞動報酬的特殊時效規(guī)定（自離開之日起一年內(nèi)），而適用勞動爭議申請仲裁的一般時效規(guī)定（自糾紛發(fā)生之日起一年內(nèi)）,2、勞動爭議案件的管轄在用人單位注冊地、用人單位經(jīng)營地、勞動合同履行地三者之間是否有優(yōu)先權(quán)？發(fā)生爭議如何處理？ 本市除市

3、仲裁、浦東仲裁的特殊管轄規(guī)定外，用人單位注冊地、用人單位經(jīng)營地、勞動合同履行地所在區(qū)（縣）的仲裁機構(gòu)對符合條件的案例均具有同等管轄權(quán)。當(dāng)事人申請仲裁時，該區(qū)（縣）的仲裁機構(gòu)對于符合受理條件的案件應(yīng)該予以受理。仲裁機構(gòu)受理后對案件的管轄有爭議的，應(yīng)與有管轄權(quán)的區(qū)（縣）仲裁機構(gòu)協(xié)商，協(xié)商一致的，按照規(guī)定程序移送；協(xié)商不成的，可將改案報送市局仲裁處，由市局仲裁處指定管轄，該指定的管轄機構(gòu)一定要接受。,3、勞動者申請仲裁時，僅請求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補償，經(jīng)審查后不應(yīng)支持勞動者經(jīng)理補償?shù)恼埱蠖鴳?yīng)支持勞動者賠償金；或勞動者僅請求用人單位支付賠償金，經(jīng)審查，不應(yīng)支持勞動者賠償金而應(yīng)支持經(jīng)濟(jì)補償，如何處理？ 實

4、行“不告不理”；解決勞動爭議應(yīng)該根據(jù)事實，遵守合法、公證、即使、著重調(diào)解的法院則，依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。鑒于賠償金和勞動補償系兩個完全不同法律范疇，故仲裁申請接待窗口應(yīng)當(dāng)予以必要的法律釋明，提示當(dāng)事人明確請求。對已經(jīng)受理的案件，各仲裁機構(gòu)的仲裁員應(yīng)當(dāng)在庭審中向當(dāng)事人釋明經(jīng)濟(jì)補償與賠償金的區(qū)別。經(jīng)必要的法律釋明，當(dāng)事人仍然堅持原請求事項的，則不予支持。,4、勞動者要求用人單位報銷費用，用人單位要求勞動者補償損失、返還物品等請求是否屬于仲裁受理范圍。 該類請求屬于“因訂立、履行、變更、解除和中止勞動合同發(fā)生的爭議”屬于勞動仲裁的受理范圍,5、如何認(rèn)定勞動關(guān)系接觸的時間？ 對勞動關(guān)系的解除，勞動

5、法依據(jù)解除原因不同，規(guī)定了好幾種情況，因而確定勞動關(guān)系解除的時間應(yīng)該因案而異，不能一概而定。對協(xié)商一致的日期以及期限屆滿、條件成就之日為勞動關(guān)系解除的日期；單方解除勞動關(guān)系的，可以解除通知到達(dá)對方的日期為勞動關(guān)系解除的日期；勞動者根據(jù)規(guī)定單方提前通知解除勞動關(guān)系的勞動關(guān)系的解除應(yīng)當(dāng)在書面通知單位滿30天后才發(fā)生效力。 總的宗旨是在條件成就之日起,6、境外單位在滬設(shè)立的辦事機構(gòu)的訴訟主體地位? 按照規(guī)定注冊登記且勞務(wù)派遣的，屬勞動爭議 未按規(guī)定的屬民事糾紛 民事權(quán)利義務(wù)是約定的 勞動權(quán)利義務(wù)是法定的,7、未領(lǐng)取就業(yè)證的國（境）外自然人，與本市用人單位之間形成勞動關(guān)系，發(fā)生勞動權(quán)利義務(wù)內(nèi)容爭議的，

6、是否座位勞動爭議案件？ 作為民事案件由人民法院直接處理,8、國（境）外法人或者其他組織擅自招用勞動者在本市就業(yè)，發(fā)生勞動權(quán)利義務(wù)正義的，是否作為勞動爭議案件處理？ 直接與國外單位簽訂合同屬民事案件,9、在國內(nèi)就業(yè)的外國人適用中國勞動標(biāo)準(zhǔn)的問題？ 在最低工資、工作時間、休息休假、勞動衛(wèi)生安全、社會保險方面的勞動標(biāo)準(zhǔn)，參考中國標(biāo)準(zhǔn) 以上5方面外，按約定標(biāo)準(zhǔn) 再之外的，不予支持,10、用人單位工作人員或承包人在外招用勞動者的，如何認(rèn)定勞動關(guān)系？ 用人單位知道單不反對或者招用人員有充分理由相信該工作人員或承包人是代表用人單位的，如果勞動者確實是為該用人單位工作的，應(yīng)該認(rèn)定受招用人員與該用人單位之間形成

7、勞動關(guān)系； 向上推，直到有用人資格的主體,11、關(guān)于用人單位調(diào)整勞動者工作內(nèi)容和工資報酬的問題？ 有書面約定的或已經(jīng)履行了的，認(rèn)為雙方協(xié)商一致變更 不勝任工作、超過醫(yī)療期滿、商業(yè)秘密期限中的依法變更。無需協(xié)商 不履行、無約定、約定不明的；用人單位不能證明調(diào)整合理性的，勞動者可以要求撤銷用人單位的調(diào)整決定 凡是崗位變動達(dá)成一致，意味著崗位工資協(xié)商一致（實行崗位工資的）,12、關(guān)于單位值班的若干問題 以下情形中勞動者要求單位支付加班待遇的，勞動整理處理機構(gòu)不予支持 （一）因單位安全、消防、假日等需要擔(dān)任單位臨時安排或支付安排的與勞動者本職工作無關(guān)的值班 （二）單位安排勞動者從事與其本職工作有關(guān)的值

8、班期間可以休息的。（有床，有躺椅，可以隨意走動視為可以休息）,13、從事自由職業(yè)人員到單位工作后的勞動關(guān)系處理？ 不屬于勞動整理，屬于民事勞務(wù)過程中發(fā)生的糾紛（參加自由職業(yè)者保險） 登記為自由職業(yè)的人員被單位錄用，并符合標(biāo)準(zhǔn)勞動條件的 社會保險轉(zhuǎn)換的,14、特殊勞動關(guān)系當(dāng)事人要求未簽訂勞動合同的兩倍工資如何處理？ 特殊勞動關(guān)系人員是政府給予特殊待遇促進(jìn)就業(yè)的人員，在法律上并無明確簽訂勞動合同的規(guī)定，在實際中也難以與標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系等同，因此一般不適用兩倍工資的罰則。 特殊勞動關(guān)系適用最低工資、勞動保護(hù)。勞動時間 如果發(fā)生糾紛，怎么證明他是特殊勞動關(guān)系（要確立特殊勞動關(guān)系，簽訂特殊勞動關(guān)系協(xié)議）,1

9、5、勞動者違反合同約定的期限解除勞動合同，用人單位要求勞動者返還特殊待遇的處理 給東西、要回來 在上海是有效的，其他地方不知道 這類的約定不是約定服務(wù)期，而是一種民事約定 勞動者未按照期限付出勞動的，則屬于不完全履行合同。根據(jù)合同履行的對等原則，需要返還或者按時間折合,16、原勞動合同到期后，用人單位和勞動者未續(xù)簽書面勞動合同，用人單位是否應(yīng)當(dāng)向勞動者支付未訂立書面勞動合同期間的雙倍工資？ 因用人單位原因超過一個月未續(xù)簽書面勞動合同的，用人單位應(yīng)向勞動者支付未訂立書面勞動合同期間的雙倍工資,17、本市特殊勞動關(guān)系人員是否應(yīng)享有帶薪年休假？ 原則上不適用年休假辦法；但雙方有約定的，從其約定；無約

10、定的按規(guī)定處理,18、勞務(wù)派遣單位的女職工在“三期”期間被用工單位退回勞務(wù)派遣單位，或被退回后處于“三期”的，期間的工資支付標(biāo)準(zhǔn)如何確定？ 在“三期”被退回的，不低于原約定的工資標(biāo)準(zhǔn)支付 退回后“三期”的，按本市企業(yè)職工最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付,19、職工疾病休息期間的病假工資或疾病救濟(jì)費如何確定？ 由于病假屬于勞動者因病臨時退出工作崗位，不提供勞動的情形，故病假工資一般不應(yīng)高于本人正常工作時的工資。 根據(jù)關(guān)于本市企業(yè)職工疾病休假工資或疾病救濟(jì)費最低標(biāo)準(zhǔn)的通知和關(guān)于加強企業(yè)職工疾病休假管理保障職工疾病休假期間生活的通知規(guī)定，企業(yè)支付職工疾病休假期間的病假工資或疾病救濟(jì)費不得低于當(dāng)年本市企業(yè)職工月最低工

11、資標(biāo)準(zhǔn)的80%；高于上年度月職工平均工資的，可按上年度職工月平均工資計發(fā),20、外來從業(yè)人員“實際用工日、繳費日、用工登記日”在操作上存在不在同一時間點上的情形，由此，外來從業(yè)人員發(fā)生工傷后理賠的責(zé)任方如何確認(rèn)？ 外來從業(yè)人員發(fā)生工傷后其理賠費用： 凡在西歐年剛和保險基金按規(guī)定予以理賠的，用人單位不再承擔(dān)；凡綜合保險基金不予理賠的，則由用人單位承擔(dān)。,21、持有引進(jìn)人才居住證的外來從業(yè)人員要求補繳本市城鎮(zhèn)社會保險費的爭議如何處理？ 不予支持，因為沒有補繳的相關(guān)規(guī)定，不予補繳,22、其他外來從業(yè)人員要求補繳本市城鎮(zhèn)社會保險費的爭議如何處理？ 無補繳規(guī)定；雙方協(xié)商一致，可以（有過綜合保險繳費記錄的

12、不能補繳） 非城鎮(zhèn)戶籍的外來人員要求補繳社會保險的，按綜合保險規(guī)定處理,23、外來從業(yè)人員從事非全日制工作的社會保險如何繳納？ 符合條件的可以參加本市城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險 非全日制勞動者殘暴的社會保險險種是本市自由職業(yè)者保險，由用人單位按勞動報酬比例在工資中支付，有勞動者自行繳納 外來從業(yè)人員未繳納綜合保險，發(fā)生工傷事故后，由用人單位參照工傷保險規(guī)定承擔(dān)責(zé)任,24、企業(yè)因長期困難停產(chǎn)，僅向職工發(fā)放生活費，職工是否可以接觸勞動合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補償金？ 企業(yè)確因經(jīng)營困難停產(chǎn)，保留勞動關(guān)系發(fā)放生活費的，是維持企業(yè)生存不得已的措施，職工未提供勞動，發(fā)放生活費合理 職工解除勞動合同是合法權(quán)利，企業(yè)應(yīng)按

13、照38條規(guī)定支付經(jīng)理補償金，經(jīng)濟(jì)補償應(yīng)分段計算,25、外來勞動者解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償金如何計算？ 計算外勞從業(yè)人員解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補償金應(yīng)結(jié)合2004年前可計算經(jīng)濟(jì)補償金的審批工作年限來確定 看2004年前的用工是否屬合法用工,26、經(jīng)確認(rèn)雙方已結(jié)束勞動關(guān)系，單位要求個人返還勞動關(guān)系結(jié)束后為個人繳納的社會保險費如何處理？ 用人單位在勞動關(guān)系結(jié)束后扔為個人繳費是一個錯繳的行為，勞動者因單位錯繳得利也并非一般不當(dāng)?shù)美?，因此，對錯繳行為的糾正，應(yīng)當(dāng)向社會保險管理機構(gòu)申請,27、社會保險費征繳和補繳新規(guī)則 征繳規(guī)則 社保中心當(dāng)月發(fā)出“催繳通知書”-社保中心次月移送勞動監(jiān)察部門-監(jiān)察部門及時查處，發(fā)出“限期整改書”-勞動部門依法做出行政處罰 監(jiān)察、仲裁與稽查不重復(fù)處理 需繳納利息（2010年7月1日起）,28、對勞動合同中有關(guān)婚姻、生育及類似條款效力及處理？ 聘用前“應(yīng)聘表”出現(xiàn)上述信息登記要求的，不屬于勞動合同