第四章 商事代理.ppt

1、第四章商事代理、一、商事代理的概念和特點商事代理是代理店不受雇傭合同的約束，以自己的名義或者委托人的名義，為委托人購買或者銷售或者提供服務(wù)，從中獲取傭金的經(jīng)營活動。商事代理的特征1、營利性(有償性) 2、靈活性3、獨立性4、職業(yè)性5、原則上不受“自我代理”和“雙方代理”的限制6、連續(xù)性，二、指國際商事代理國際商事代理，國際商事代理特征(1)“國際性”(2)“商事性”(3)“代理性”，三、商事代理權(quán)(1) 在特殊情況下，商事代理權(quán)也可能依法直接規(guī)定發(fā)生。 必要代理(agency of necessity )等。 (2)委托授權(quán)商事代理是根據(jù)委托人的授權(quán)產(chǎn)生的代理。 顯式許可、隱式許可預(yù)批、事后追

2、認(rèn)客觀所需的代理權(quán)。1、明確授權(quán)(Express Authority) A、口頭形式b、書面形式c、簽名蠟密封方式，2、暗示授權(quán)(Implied Authority )未明確授權(quán)，但是在他的言語和行為上另一個案例：張老師與妻子一起由一家房地產(chǎn)開發(fā)公司開發(fā)后來，張老師出差到外地去了。 出差回來，他妻子在他出差期間，以他的名義買了上述小區(qū)的商社，發(fā)現(xiàn)價值人民幣116萬元。 那位妻子在與房地產(chǎn)公司簽訂的貿(mào)易合同上簽了張老師的名字。 另外，妻子給開發(fā)人員支付了2萬元的存款。 張老師不同意購買這個房間，發(fā)現(xiàn)開發(fā)人員合同本人未簽字，必須無效，要求歸還存款2萬元。 但是，經(jīng)過多次談判，開發(fā)者無視了。 張先生

3、隨后向法院起訴這家房地產(chǎn)公司，要求確認(rèn)商社的買賣合同無效，房地產(chǎn)公司歸還存款2萬元，承擔(dān)本案訴訟費用。 3、客觀需要的代理(Agency of Necessity )是一個人被委托照顧另一個人的財產(chǎn)，為了保存該財產(chǎn)而必須行動時產(chǎn)生的代理權(quán)。 行使客觀必要的代理權(quán)必須具備以下條件： a、商業(yè)上必要的b .無法與被代理人取得聯(lián)系并得到本人指示的c .考慮善意和所有有關(guān)當(dāng)事人的利益。 案例： e公司對r公司的授權(quán)范圍是從波蘭購買毛皮。 因為爆發(fā)了第二次世界大戰(zhàn)，如果無法和e公司取得聯(lián)系，r公司會以高價賣出其毛皮，并以e公司的名義將得到的貨款存入銀行。 二戰(zhàn)結(jié)束后，毛皮價格飛漲。 e公司控訴r公司非法

4、銷售該貨物的行為是侵權(quán)行為，因此要求r公司賠償，r公司以客觀上有必要的授權(quán)為抗辯。 案例：鐵路公司為原告把西紅柿運到a地，鐵路工人因罷工，看到西紅柿途中堵塞，西紅柿腐爛，鐵路公司當(dāng)場賣了。 4、追認(rèn)代理(Agency by Ratification )是指代理人未經(jīng)授權(quán)或超出授權(quán)范圍，以被代理人的名義與第三方簽訂合同，實施代理行為，事后該行為得到被代理人的承認(rèn)或承認(rèn)。(3)在代理權(quán)的行使代理權(quán)內(nèi)實施代理權(quán)不得濫用代理權(quán)的違法事項代理，判例：紅升家具廠(以下簡稱家具廠)想生產(chǎn)銷售5000把餐椅，該廠為通達貿(mào)易公司(以下簡稱貿(mào)易公司) 在委托客戶簽訂貨物買賣合同的家具廠和貿(mào)易公司的協(xié)議中，該餐椅的

5、最低售價為180元/張，按合同基準(zhǔn)額的10%支付給貿(mào)易公司報酬，然后由貿(mào)易公司代替家具廠與華興酒店簽訂買賣餐椅的合同，每張餐椅的售價為192元問題： (1)家具廠和貿(mào)易公司之間有什么關(guān)系？(2)買賣餐椅的合同當(dāng)事人是誰？ 食堂椅發(fā)生了質(zhì)量問題的話，誰來負責(zé)？ (3)餐椅的最終售價為192元/本，這說明什么問題(4)商事代理權(quán)消失的原因1、當(dāng)事人的行為本人和代理人同意終止代理關(guān)系和授權(quán)關(guān)系的交易是本人已經(jīng)撤回授權(quán)還是代理人放棄代理權(quán)2、 代理適用的法律導(dǎo)致代理人死亡或破產(chǎn)或喪失行為能力代理人破產(chǎn)或喪失行為能力，判例：林某和胡某是鄰居，兩人關(guān)系非常好。 2008年10月，林某打算去天津打工，胡某聽

6、說天津的紅小豆好，價格很低，所以林某回家時托運了300公斤，想賺錢。 林某以為數(shù)量很多，怕胡某變卦，就給他寫了委托書。 2009年9月，林某從一起打工的同鄉(xiāng)聽說胡某于2009年4月病故，胡某的兒子繼承了他的財產(chǎn)。 后來，胡某的兒子也打電話告訴林某這件事。 林某于2009年11月回家時，憑委托書購買天津小豆300公斤，托運回家，要求胡某的兒子付款。 胡某的兒子拒絕接受紅豆。 兩人向法院控訴。 林某說購買天津紅小豆當(dāng)初是胡某委托他的，有委托書。 胡某的兒子作為接班人，應(yīng)負責(zé)領(lǐng)取貨物付款。 胡某的兒子說：“委托林某購買天津小豆是父親的事情。 而且父親做生意，但本人沒做生意。 現(xiàn)在胡某死了，委托事項無

7、效了。 請林某親自處理。 問題：胡某委托林某購買天津紅小豆有效嗎？ 這些紅豆應(yīng)該怎么處理？ 三、商事代理人的權(quán)利和義務(wù)(一)商事代理人的權(quán)利商事代理人的一般權(quán)利1、傭金或者報酬請求權(quán)。 2 .合理的費用或損失補償請求權(quán)。 3 .要求就被代理人委托的代理業(yè)務(wù)提供必要的資料和信息。 4 .被代理人應(yīng)當(dāng)變更其委托代理人代理的業(yè)務(wù)內(nèi)容，并立即將變更事項通知代理人。 商事代理的特權(quán)代理留置權(quán)被代理不支付報酬或者補償費用，代理可以留置該占有的被代理的財產(chǎn)。 (2)商事代理人義務(wù)的核心原則：忠誠義務(wù)1、代理人的義務(wù)(1)自行履行代理責(zé)任。 (二)以正常技能勤奮履行其代理職責(zé)； (三)對本人誠實、忠誠； (四

8、)不得泄露代理業(yè)務(wù)得到的秘密信息和資料。 (五)向本人申報賬目。 (六)服從被代理人的合法指示。 2、本人義務(wù)(1)支付傭金或報酬。 (二)補償代理人履行代理義務(wù)所產(chǎn)生的附加費用。 (3)本人有義務(wù)讓代理人核對帳簿。 案例：被告某運輸公司的工作人員是油罐車司機，把汽油運到加油站，在抽油過程中點燃了香煙，引起了爆炸。 問題：運輸公司是否應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 案例：被告司機用卡車將貨物運到a地，司機在途中繞道去探望母親，不幸的是汽車傷害了孩子。 原告的孩子起訴了司機的雇主。四、商事代理分類一、直接代理和間接代理二、職務(wù)代理和非職務(wù)代理三、總代理、壟斷代理和一般代理四、一級代理和二級代理是代理人行使

9、代理權(quán)的方式，直接代理商事代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與對方進行商事交易活動，其法律結(jié)果直接、間接代理商事代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以自己的名義與對方進行商事交易活動根據(jù)代理人的身份，由職務(wù)代理人本身在商主體內(nèi)部的特定職務(wù)、職務(wù)、工作場所進行的代理人。 非職務(wù)代理是不在商主體內(nèi)部工作，或者在商主體內(nèi)部工作，但其代理事務(wù)由與工作無關(guān)的代理進行的代理。 由于代理代理權(quán)范圍的差異，總代理是規(guī)定的地區(qū)，代理被代理人從事全面業(yè)務(wù)活動的代理店約定的地區(qū)和期限，代理人壟斷代理是對某種商品或者業(yè)務(wù)擁有專營權(quán)的代理一般代理店沒有排他代理權(quán)的代理，、壟斷代理店和壟斷代理店不同， 所謂壟斷銷售就是一個企業(yè)與特定地

10、區(qū)有一定期限的區(qū)別： 1、形式上壟斷代理以被代理人的名義壟斷銷售就是以自己的名義2、實質(zhì)上以壟斷代理關(guān)系壟斷銷售就是買賣關(guān)系。 案例：昆明s商人根據(jù)昆明市場的銷售情況，建議廣州a公司生產(chǎn)玩具，條件是作為銷售該玩具的壟斷代理人，a公司同意簽訂合同。 之后，a公司與昆明c公司直接簽訂訂單合同，不經(jīng)由代理人s，s商人向a公司索取傭金，a公司以合同未通過代理人為理由，拒絕不支付傭金。 問題： a公司會給代理店傭金嗎？ 以代理店是委托業(yè)者還是代理人選為基準(zhǔn)，一級代理也稱為本代理，是指代理店直接委托業(yè)者選擇從事商事代理活動的代理。 二次代理也稱為再代理，二次代理不由委托人選擇，而是指由原代理選擇的代理。五

11、、國際商務(wù)代理(一)對外貿(mào)易代理系統(tǒng)是指中國的專業(yè)對外貿(mào)易公司充當(dāng)國內(nèi)用戶或者交貨部門的代理人，代理進出口業(yè)務(wù)，從中收取一定傭金和手續(xù)費的制度。 實踐中對外貿(mào)易代理業(yè)務(wù)活動通常采用的方式： (1)對外貿(mào)易公司以直接委托人的名義簽訂進出口合同直接代理。 (二)專業(yè)對外貿(mào)易公司以自己的名義與外商簽訂進出口合同間接代理。 代理出口代理出口是指，在出口方面，對外貿(mào)易公司接受國內(nèi)交貨部門的委托，對外貿(mào)易公司以自己的名義作為賣方，與海外買方簽訂出口合同，領(lǐng)取約定傭金。 代理進口代理進口是指，在進口方面，對外貿(mào)易公司接受國內(nèi)用貨物部門的委托，對外貿(mào)易公司以自己的名義作為買方，與外商簽訂進口合同，領(lǐng)取約定的傭

12、金或手續(xù)費。 (二)國際貨運代理(FORWARDERS )國際貨運代理企業(yè)在國際貨運市場上，位于貨主與承運人之間，受貨主委托代理租船、訂艙、運輸、修理相關(guān)文件、報關(guān)、檢驗、保險、集裝箱的世界知名貨運代理公司； 美國郵政德國郵政美國聯(lián)合包裹運輸?shù)聡?lián)邦鐵路法國國營鐵路聯(lián)邦快遞日本JR公司，(三)外圈代理外圈代理是承運人(船公司)的代理人。 E.g .中國深圳外輪代理有限公司(chinaoceanshippingagencyshenzen )主要經(jīng)營雜貨船舶、油輪、液化汽船舶、包裝車的代理業(yè)務(wù)：辦理船舶進出港口和水域的申報手續(xù)，聯(lián)系引導(dǎo)、泊位、泊位安排與船舶檢驗、修理聯(lián)系的淡水、膳食、材料供應(yīng)，購買船用備件、海圖等交付。 辦理船舶租賃、買賣、交接業(yè)務(wù)。 辦理租船業(yè)務(wù)，提供業(yè)