建筑工程索賠與反索賠

1、 目錄摘要.1關(guān)鍵詞.1一、索賠與反索賠的意義和作用.1二、索賠與反索賠的關(guān)系.2三、索賠與反索賠的原因.2四、索賠與反索賠的條件.3五、索賠與反索賠的程序.4六、索賠與反索賠的處理方法.4七、結(jié)束語.5八、參考文獻.5 簡述建筑工程索賠與反索賠【摘要】工程索賠與反索賠是工程建設(shè)活動中經(jīng)常發(fā)生的正?，F(xiàn)象。索賠與反索賠的主要原因有:設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證變化、停水停電、用地爭議,地質(zhì)條件變化,施工干擾、施工單位不按圖紙施工、施工單位施延工期,建筑市場大幅變化、國際匯率調(diào)整、不可杭力的自然災(zāi)害、合同約定的其他事項等。索賠與反索賠的一般程序為:發(fā)出要求索賠的意向通知,起草索賠報告,向被索賠單位送交沐賠報

2、告,進入?yún)f(xié)商、調(diào)解、仲裁的實施階段?！娟P(guān)鍵詞】索賠 反索賠 原因和條件 工程建設(shè)一、索賠與反索賠的意義和作用 索賠是指簽訂建設(shè)工程施工合同的一方因合同另一方的責任,致使合同造價變化而向其提出調(diào)減或追加合同造價和工期變更的行為。工程索賠與反索賠是建設(shè)工程活動中經(jīng)常發(fā)生的正常現(xiàn)象。由于設(shè)計變更、施工現(xiàn)場條件變化、氣候變化、物價波動、延長工期,以及合同條款、規(guī)范、標準文件等因素的影響,使得工程施工過程中不可避免地出現(xiàn)索賠。中華人民共和國民法通則第一百一十一條規(guī)定,當事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定條件的,另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施,并有權(quán)要求賠償損失。這就是索賠與反索賠的法律依

3、據(jù)。建設(shè)工程索賠的作用主要有:一是建設(shè)工程索賠可以確保工程合同的正確實施;二是建設(shè)工程索賠體現(xiàn)了合同雙方責、權(quán)、利的統(tǒng)一和平衡;三是建設(shè)工程索賠是合同和法律賦予依法求得經(jīng)濟效益的手段。通過索賠可以分清合同責任,提高管理水平,增加效益。二、索賠與反索賠的關(guān)系 索賠和反索賠是兩個相互對應(yīng)的概念在實踐中,索賠與反索賠是根據(jù)不同的索賠對象而界定的,其根本目的是合同的一方當事人針對對方責任引起的事件,向?qū)Ψ教岢鲅a償要求索賠與反索賠的提出都必須以合同為依據(jù)并且要求發(fā)生分析清楚完整的索賠管理包括索賠與反索賠兩個方面,二者密不可分,相互影響,相互作用通過索賠可以追索損失,獲得合理經(jīng)濟補償;通過反索賠防止損失發(fā)

4、生,保證工程項目的經(jīng)濟利益索賠具有雙向性,是指承包商可以向業(yè)主提出施工索賠,業(yè)主也可向承包商提出反索賠三、索賠與反索賠的原因 建設(shè)工程索賠的原因是多方面的。這主要是由于建設(shè)工程產(chǎn)品生產(chǎn)的特點,如生產(chǎn)周期長、生產(chǎn)條件變化大、生產(chǎn)環(huán)節(jié)多、資金占用量大等,這些特點決定了生產(chǎn)過程的復(fù)雜性,決定較其他產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)濟糾紛多,因此,產(chǎn)生的索賠的事件就多。其主要原因有: (l)設(shè)計變更而造成的工程造價變化; (2)建設(shè)單位或其委托的工程監(jiān)理單位施工現(xiàn)場簽證而造成的工程造價變化; (3)因停水、停電、建筑用地爭議,拖欠工程進度款等原因而造成的的人工、機械停滯費用; (4)因工程水文地質(zhì)發(fā)生較大變化,地下設(shè)施資料不

5、清,在施工過種中遇到的舊建筑物基礎(chǔ)、防空洞、處理廢墟、管線、水源、土壤及巖石類別等而必須增加的工程造價; (5)材料代用,多單位、多工種交叉施工作業(yè)對工程進度的影響等; (6)因施工單位擅自修改設(shè)計,降低混凝土和砂漿標號等; (7)因施工單位責任延長工期; (8)外部條件即非合同雙方主觀因素所造成的;建筑市場經(jīng)濟狀況大幅度變化;國際匯率的調(diào)整;地質(zhì)、氣象條件的估計不足;國家規(guī)范、技術(shù)條件、工程預(yù)算定額的調(diào)整等; (9)不可抗力的自然災(zāi)害而引起的工程損壞和修復(fù); (10)合同約定的其他事項。四、索賠與反索賠的條件 索賠的目的在于保護各自的經(jīng)濟利益。索賠能否成功,關(guān)鍵在于索賠的理由是否充分,依據(jù)是

6、否可靠,條件是否具備,一般應(yīng)具備以下條件: (l)施工設(shè)計圖紙的變更是否有工程原設(shè)計單位簽發(fā),并加蓋設(shè)計單位印章和設(shè)計人員簽字的設(shè)計變更通知單; (2)現(xiàn)場簽證是否經(jīng)建設(shè)單位或建設(shè)單位委托的監(jiān)理單位指定的專人簽字,工程竣工后補簽的簽證,必須加蓋建設(shè)單位公章; (3)因停工、窩工、拖延工期等方面的事項,必須持有責任劃分明確、起止時間簽證清楚的對方現(xiàn)場簽字,或有權(quán)單位出具的原始資料; (4)因地下設(shè)施資料不清而增加的施工工程量,是否經(jīng)建設(shè)單位簽字認可,并附有注明尺寸和數(shù)量的工程施工草圖; (5)材料代用和施工交叉作業(yè)而影響的工程造價和工期的,應(yīng)有對方的簽字認可; (6)因施工單位的原因,擅自修改設(shè)

7、計圖紙,降低標準,降低混凝土和砂漿標號的,必須要有具體的部位、混凝土和砂漿試塊的試驗時間及檢驗報告; (7)國際匯率的調(diào)整,國家規(guī)范、技術(shù)條件、工程預(yù)算定額及工程材料預(yù)算價格、取費標準、工資單價等的調(diào)整,必須具有上級建設(shè)行政部門的正式文件。 (8)人力不可抗拒而引起的工程損失和修復(fù)所增加的費用,必須要有雙方共同簽字認可的草圖和工程量計算單。工程價款的索賠,不僅要具備一定的年件,而且還要做到有理、有據(jù)、合法。 首先是合法。索賠必須符合所簽訂的建設(shè)工程合同和建設(shè)工程施工合同(示范文本)的有關(guān)條款。因為依法簽訂的建設(shè)工程施工合同和施工合同示范文本具有法律效力,所以它是鑒定索賠能否成立的標準。 其次是

8、合理。索賠所反映的問題,必須客觀實際,經(jīng)得起雙方的調(diào)查和對證。三是有據(jù)。即要有具體的事實依據(jù)。如索賠事件發(fā)生的時間、地點、原因、涉及人員,雙方簽字的原始記錄、來往函件以及計算結(jié)果等。 四是協(xié)商。即本著兼顧雙方利益,協(xié)商一致的原則。如自然災(zāi)害造成的工期延長和造成的工程損壞,政策性變化,如外匯價格、工程預(yù)算定額、取費標準、工資單價調(diào)整等。這些都只能通過平等、協(xié)商、互讓的原則來解決。五、索賠與反索賠的程序 (l)發(fā)出要求索賠的意向通知。索賠的雙方應(yīng)抓住索賠機會,迅速組織有關(guān)人員擬定索賠意向書,并及時送交給被索賠方,向其提出索賠要求。 (2)起草索賠報告。索賠意向通知發(fā)出后,索賠的一方應(yīng)向?qū)Ψ綍嫣岢?/p>

9、經(jīng)濟損失索賠報告及有關(guān)資料,主要有:索賠事件發(fā)生的詳細過程;弄清干擾事件的原因及責任范圍;對照合同,確定索賠的合法性和合理性;收集索賠證據(jù),包括有關(guān)文件、記錄、來往函件、簽證、通知單及計算依據(jù);計算損失,確定索賠價值;起草索賠報告,認真審查、定稿。 (3)向被索賠單位送交索賠報告。 (4)解決索賠問題：1、被索賠方工作人員首先要認真在閱讀的基礎(chǔ)上認真分析索賠報告所提出的問題;其次是確定其是否合理、合法;三是審查計算的損失是否準確,依據(jù)是否齊全充分。認定后,應(yīng)以書面形式答復(fù)索賠方。如果索賠方提供的理由和證據(jù)不足,應(yīng)要求索賠方進一步提供,然后以書面作出處理意見交索賠方。2、根據(jù)被索賠方提出的處理意

10、見,被索賠方負責人(或業(yè)主)審查批準或部分或全部否定索報告。在這種情況下,就必須舉行建設(shè)、施工單位和有監(jiān)理工程師參加的三方談判。經(jīng)過談判,雙方提供索賠依據(jù),經(jīng)過充分協(xié)商,如能達成一致協(xié)議時,索賠才算解決。3、如果雙方經(jīng)過談判協(xié)商達不成協(xié)議,合同雙方均有權(quán)向仲裁委員會申請仲裁或依法向法院申訴。申訴書一般應(yīng)寫明:申訴人名稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù);被訴人名稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù);索賠事項題目、事件、理由、結(jié)論、損失費用計算式、延期和附錄等。國際工程中通用的是FIDIC合同條件規(guī)定的爭執(zhí)解決程序。當事人,并說明理由;組成仲裁庭;開庭和裁決。六、索賠與反索賠的處理方法一是協(xié)商。如果合同雙方

11、經(jīng)過充分協(xié)商還不能使索賠得到合情合理的解決,也可找爭執(zhí)雙方的主管部門從中協(xié)調(diào),以求得解決。二是調(diào)解。爭執(zhí)雙方難以通過協(xié)商達成一致時,任何一方可向合同管理機關(guān)等申請調(diào)解。調(diào)解人按照國家法令、政策、合同規(guī)定和雙方完全自愿的原則,在查清事實、分清責任,辯明是非的基礎(chǔ)上,對雙方進行說服工作,提出解決方案,再經(jīng)過雙方協(xié)商達成解決協(xié)議。結(jié)果以調(diào)解書形式,由合同雙方和調(diào)解人簽署后即具有法律效力。建設(shè)工程調(diào)解通常有兩種形式,即行政調(diào)解和司法調(diào)解。三是仲裁。按照中華人民共和國仲裁法仲裁委員會對合同爭執(zhí)雙方進行裁決。在我國,仲裁實行一裁終局制,即裁決作出后,當事人就同一爭執(zhí),再申請仲裁或向人民法院起訴,則不再予以

12、受理。仲裁程序通常為:申請和處理;仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi),如認為符合受理條件,應(yīng)當受理,則通知當事人;認為不符合受理條件,也應(yīng)通知當事人,并說明理由;組成仲裁庭;開庭和裁決。七、結(jié)語 索賠和反索賠是根據(jù)不同的索賠對象而界定的,其根本目的就是合同的一方向另一方就對方責任引起的事件,向?qū)Ψ教岢龅难a償要求索賠與反索賠都必須以合同為依據(jù),要求發(fā)生的事件真實!證據(jù)確鑿,費用計算合理!準確,責任分析清楚,這樣合同雙方對處理會易于接受,減少爭議和糾紛隨著建設(shè)工程領(lǐng)域法制的日益完善,作為建設(shè)工程合同的雙方,都應(yīng)按照/游戲0規(guī)則辦事,誠實守信,只有這樣,才能保障建設(shè)工程領(lǐng)域健康有序地發(fā)展。八、參考文獻l宋宗宇.建設(shè)下程索賠與反索賠仁M8.上海:同濟大學(xué)出版社,2007.2楊培嶺.現(xiàn)