第二章國際私法的淵源.ppt

1、2010-9-5,國際私法,（主講人李小紅）,第二章國際私法淵源,目的與要求： 明確國際私法四大淵源及各自的地位； 重點掌握國內(nèi)立法與司法判例兩種淵源。我國國際私法的立法模式； 了解國際條約、國際慣例兩種淵源,一、國內(nèi)立法,（一）地位及立法模式 國內(nèi)立法是國際私法最古老的淵源之一。 分散立法式：1804年法國民法典 專章專篇式： 單行立法式：1896年德國民法施行法；1988年瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī),1804年法國民法典第三條,有關(guān)警察和公共治安的法律，對于居住于 法國境內(nèi)的居民均有強行力。 不動產(chǎn)，即使屬于外國人所有，仍適用法 國法律。 關(guān)于個人身份與法律上能力的法律，適用 于全體法國人，即使

2、其居住于國外時亦同。,一、國內(nèi)立法,（二）我國的立法狀況,我國是何種立法模式？,二、司法判例,1.司法判例是否是我國國際私法的淵源？ 2.司法判例（案例）在我國的作用。,三、國際條約,(一) 國際條約是國際私法的重要淵源 1 . 種類 2 . 生效路徑,三、國際條約,【思考題】中國1982年民事訴訟法(試行)第189條規(guī)定： “中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定。但是，我國聲明保留的條款除外?！?這表明我國采取何種方式使國際條約在國內(nèi)生效？,三、國際條約,(二) 中國締結(jié)或加入的有關(guān)國際私法的條約 在外國人民事法律地位方面，締結(jié)或參加的公 約有：192

3、5年本國工人與外國工人關(guān)于事故賠 償?shù)耐却龉s；1951年關(guān)于難民地位的 公約及1967年關(guān)于難民地位的議定書； 1979年關(guān)于消除對婦女一切形式歧視的公約 等。,三、國際條約,在沖突法方面，我國尚未加入專門的沖突法公 約，但在參加的有關(guān)國際條約中涉及到了沖突法條 款，如1969年國際油污損害民事責任公約。 在程序法方面，1986年我國加入了1958年承 認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約，1992年加入了解 決國家與他國國民間投資爭端公約，1997年加入 了關(guān)于從國外獲取民事或商事證據(jù)公約。,三、國際條約,在實體法方面，我國參加的國際條約較多，主要集中在國際貨 物買賣、國際貨物運輸、知識產(chǎn)權(quán)的國際

4、保護等方面，如1980年 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約；1966年國際船舶載重線條 約；1972年國際海上避碰規(guī)則公約；1974年聯(lián)合國班 輪公會行動守則公約；1929年關(guān)于統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī) 則的公約及1955年關(guān)于修訂統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公 約的議定書；1883年保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約；1886年 保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約；1891年商標國際注冊馬德 里協(xié)定；1952年世界版權(quán)公約；1967年成立世界知識 產(chǎn)權(quán)組織公約等。此外，我國還同許多國家簽訂了雙邊投資保護 協(xié)定、貿(mào)易協(xié)定等，其中也包含了大量的調(diào)整涉外民事關(guān)系的實體 法規(guī)范。,四、國際慣例,（一）“國際習慣”與“國際慣例”辨析

5、 （二）關(guān)于國際慣例作為國際私法的淵源問題:沖突法上的國際慣例與實體法上的國際慣例,五、國際私法淵源綜述,1.如果這四種淵源同時存在，哪種淵 源優(yōu)先適用？哪種淵源補充適用？ 2.這四種淵源中哪些屬于國內(nèi)法淵 源？哪些屬于國際法淵源？,【法條】,民法通則第142條：“涉外民事關(guān)系的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。 中華人民共和國締結(jié)或者參加的條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的除外。 中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。”,五、國際私法淵源綜述,國內(nèi)立法、司法判例、國際條約、國際慣例四 種淵源前二種

6、是國內(nèi)法淵源，后二種是國際法淵源。 在不同的國家，因著不同的法律傳統(tǒng)他們的地位也不 同。從我國的角度分析，一般認為國內(nèi)立法是大陸法 系的主要淵源，是英美法系的輔助淵源；司法判例則 是大陸法系的輔助淵源，是英美法系的主要淵源；國 際條約是四個淵源中應(yīng)優(yōu)先適用的淵源；國際慣例是 補充適用的淵源。,閱讀材料：,在我國現(xiàn)行法律體制下，判例不是法律的淵源，它只對具體案件具有約束力，不能作為法院處理案件的法律依據(jù)，但在目前的情況下，承認司法判例在國際私法中的淵源地位，對指導(dǎo)法院的審判，發(fā)展我國對外經(jīng)濟民事關(guān)系，維護中外雙方當事人的合法權(quán)益，推動我國國際私法的立法進程均有重要意義。 在我國的司法實踐中，司法判例主要通過三種方式來發(fā)揮作用： 第一，最高人民法院對有關(guān)涉外民事關(guān)系的立法或司法審判中出現(xiàn)的 具體問題所作出的“解答”、“批復(fù)”等指示性司法解釋，它們是司法判例的高級表現(xiàn)形式。 第二，最高人民法院針對地方各級人民法院的個案請求所作出的各種“答復(fù)”、“批復(fù)” 等，對下級法院審