5合同管理概述.ppt

1、2020/8/14,1,第六章 合同管理概述,第一節(jié) 合同法律關系 一、合同法律關系的概念 （一）法律關系的概念 是指人與人之間的社會關系為法律規(guī)范調整時，所形成的權利和義務關系。 （二）法律關系的特征 是一種思想、權利和義務、強制力保證、法律規(guī)范 范圍內的社會關系。 （三）合同法律關系的內容 由主體、客體和內容三個不可缺少的部分組成。,2020/8/14,2,第六章 合同管理概述,二、合同法律關系的主體 （一）自然人 自然人自出生時起到死亡時止都具備民事權利能力；所謂民事權利能力就是依法享有民事權利、承擔民事義務。但不是所有的具有民事權利能力的公民都具有民事行為能力，按民法通則的規(guī)定，應根據

2、其不同的年齡、不同的精神健康狀況，劃分為“有完全民事行為能力”、“限制民事行為能力”和“無民事行為能力”三種。,2020/8/14,3,第六章 合同管理概述,（二）法人 1、法人的概念 法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 2、法人應當具備的條件 （1）、依法成立。 （2）、有必要的財產或者經費。 （3）、有自己的名稱、組織機構和場所。 （4）、能夠獨立承擔民事責任。 （三）其他組織 （四）個體工商戶和農村承包戶,2020/8/14,4,第六章 合同管理概述,三、合同法律關系客體 （一）客體的概念 合同法律關系的客體，是指法律關系主體的權利和義務所指

3、向的對象。 （二）客體的種類 1、行為 2、財 3、物 4、智力成果 四、合同法律關系內容 合同法律關系的內容，即是合同中主體權利和義務的有關條款。,2020/8/14,5,第六章 合同管理概述,五、法律關系的產生、變更與消滅 （一）法律事實 合同法律關系的產生、變更與消滅是因一定的客觀 情況引起的。由合同法律規(guī)范確認并能夠引起合同法律 關系產生、變更與消滅的客觀情況即是法律事實。 （二）法律事實的分類 法律規(guī)范規(guī)定的法律事實是多種多樣的，總的可 以分為兩大類，即事件和行為。 1、事件：自然事件、社會事件、意外事件。 2、行為：合法行為、違法行為。,合同法律關系的產生：由于一定的客觀情況的存在

4、，合同法律關系主體之間形成的一定的權利和義務關系。,合同法律關系的變更：已經形成的合同法律關系，由于一定的客觀情況的出現(xiàn)而引起的合同法律關系的主體、客體和內容的變化。,合同法律關系的消滅：合同法律主體之間的權利義務關系不復存在。,2020/8/14,6,第六章 合同管理概述,六、代理制度 (一)代理的概念和特征 1、代理概念： 代理是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的，其民事責任由被代理人承擔的法律行為。 2、代理的特征： （1）代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為。 （2）代理人以被代理人的名義實施代理行為。 （3）代理人在被代理人的授權范圍內獨立的表現(xiàn)自己的意志。 （4） 被代理

5、人對代理行為承擔民事責任。,2020/8/14,7,第六章 合同管理概述,(二)代理的種類 1、委托代理：是基于委托授權行為而產生的代理。 2、法定代理：是根據法律的直接規(guī)定而產生的代理。 3、指定代理：是根據人民法院和有關單位的指定而產生的代理。 (三)無權代理 無權代理是指行為人沒有代理權而以他人名義進行 民事、經濟活動。無權代理包括以下幾種情況： 1、沒有代理權而實施代理行為； 2、超越代理權限實施代理行為； 3、代理權終止后實施代理行為。,2020/8/14,8,第六章 合同管理概述,(四)代理關系的終止 1、委托代理關系的終止。 (1)代理期間屆滿或者代理事項完成； (2)被代理人取

6、消委托或代理人辭去委托； (3)代理人死亡或者代理人喪失民事行為能力； (4)作為被代理人或者代理人的法人終止。 2、指定代理或法定代理關系的終止。 (1)被代理人取得或者恢復民事行為能力； (2)被代理人或代理人死亡； (3)指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定； (4)監(jiān)護關系消滅。,2020/8/14,9,案例分析,案例1：李某受單位委派到某國考察，王某聽說后委托李某代買一種該國產的名貴藥材。李某考察歸來后將所買的價值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請李某自己處理。李某非常生氣，認為不管王某是否活

7、著，這藥王家都應該收下。 問題 1.李某的行為的法律后果到底應由誰來承擔? 2.藥是否應由王家出錢買下?為什么?,2020/8/14,10,案例2.某書畫裝裱店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托他兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝裱店感到作品風格與趙某不同，遂請專家鑒定，結果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。 問題 1.趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作? 2.趙某兒子的行為是否屬于無權代理?,2020/8/14,11,案例3.甲某為采購員，經常在

8、全國各地出差。乙某是其鄰居，平時以采擷山藥為生。乙某在山中挖到一名貴草藥，正好甲某要到上海出差，于是乙某就委托甲某將草藥帶去賣掉。甲某卻將草藥帶到鄰村朋友家。朋友父親丁某是老中醫(yī)，他看了之后請甲某將草藥賣于他，并表示愿給甲某200元的好處費。結果甲某以低于上海市場將近500元的價格把草藥賣給丁某。雙方約定，如果事后乙某來此處打聽這種草藥價格，丁某就說此草藥現(xiàn)在已經大跌價，在上海也不值錢了。不想此事被正要到丁某家來看病的乙某的一個遠房親戚聽見，不久就告訴了乙某。乙某遂要求甲某和丁某賠償自己的損失。 問題 1.甲某的代理行為是一種什么性質的行為? 2.乙某是否有權要求甲某和丁某兩人賠償?為什么?,

9、2020/8/14,12,第六章 合同管理概述,七、訴訟時效 (一)訴訟時效的概念 訴訟時效是指權利人在法定期間內不行使權利，法 律規(guī)定消滅其勝訴權的制度。即公民或者法人在其民 事權利受到侵害的時候，在訴訟時效期間不行使權利，就喪失了請求法院依照訴訟程序強制義務人履行義務的權利。 (二)訴訟時效的作用 1、維護社會關系的穩(wěn)定。 2、督促當事人及時維護自己的合法權益。 3、有利于人民法院對案件的審理。,2020/8/14,13,第六章 合同管理概述,(三)訴訟時效期間 法律另有規(guī)定的除外，訴訟時效期間為二年。但下列的訴訟時效期間一年： (1)身體受到傷害要求賠償?shù)模?(2)出售質量不合格的商品未

10、聲明的； (3)延付或者拒付租金的； (4)寄存財務被丟失或者損毀的。,2020/8/14,14,第六章 合同管理概述,(四)訴訟時效的中止和中斷 1、訴訟時效的中止。訴訟時效的中止是指在訴訟時效期間的最后六個月內，由于不可抗力或其他障礙，權利人不能行使請求權，訴訟時效暫停計算，從障礙消除之日起，訴訟時效繼續(xù)計算。 2、訴訟時效的中斷。訴訟時效中斷是指因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務，原來經過的時效期間統(tǒng)歸無效，訴訟時效重新計算。訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出權利主張或者另一方同意履行義務而中斷。,2020/8/14,15,第六章 合同管理概述,第二節(jié) 合同法原理 一、合同的

11、定義 合同(contract)是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 合同是商品經濟的產物，是當事人之間確立一定權利義務的協(xié)議，合同的概念有廣義的與狹義的之分。狹義的合同應是關于財產關系，即民事債權債務關系的協(xié)議，也即中華人民共和國合同法中所定義范圍內的合同。廣義的合同應是一切民事權利義務關系的協(xié)議。,2020/8/14,16,二、合同法的概念（中華人民共和國合同法，1999年） 合同法是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間在設立、變更、終止合同時所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范總稱。 三、合同法的原則、功能 （一）維護交易秩序。 （二）保護合同當事人的合

12、法權益。 （三）維護了合同自由與合同正義。 （四）促進經濟效益。,第六章 合同管理概述,平等原則,自愿原則,公平原則,誠信原則,遵法維德原則,約束力原則,2020/8/14,17,第六章 合同管理概述,四、合同的分類 (一)基本分類 合同法分則部分將合同分為15類： 買賣合同 供用電、水、氣、熱力合同 贈與合同 借款合同 租賃合同 融資租賃合同 承攬合同 建設工程合同 運輸合同 技術合同 保管合同 倉儲合同 委托合同 行紀合同 居間合同,買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。,供用電合同是供電人向用電人供電，用電人支付電費的合同。內容包括供電的方式、質量、時間，用電

13、容量、地址、性質，計量方式，電價、電費的結算方式，供用電設施的維護責任等條款。,贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。,融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。,建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。包括工程勘察、設計、施工合同。,居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。,承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。,行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同

14、。,2020/8/14,18,第六章 合同管理概述,(二）其他分類 1、計劃合同與非計劃合同； 2、雙務合同與單務合同； 3、諾成合同與實踐合同； 4、主合同與從合同； 5、有償合同與無償合同； 6、要式合同與不要式合同。 五、合同法的適用范圍 平等主體的自然人、法人、其他經濟組織,租賃合同,贈與合同,擔保合同,有償合同是指當事人雙方任何一方在享受權利的同時負有以一定對等價值的給付義務的合同。,無償合同是指當事人一方只享有合同權利而不償付任何代價的合同，又稱恩惠合同。,諾成合同是指諾成合同以締約當事人意思表示一致為充分成立條件的合同，即一旦締約當事人的意思表示達成一致即告成立的合同。 實踐合同

15、是指除當事人意思表示一致以外尚需交付標的物才能成立的合同。,2020/8/14,19,第六章 合同管理概述,第三節(jié) 合同的訂立和效力 合同訂立是指締約人做出意思表示并達成合意的行為 和過程。合同訂立是合同當事人約定合同中雙方權利義務 的階段，而且是非常重要的階段。 訂立合同一般地說應注意以下問題： 1、合同的當事人應具備主體資格； 2、正確確定合同內容； 3、合同的形式符合要求； 4、遵守關于要約和承諾的具體規(guī)定； 5、防止發(fā)生締約過失等。,2020/8/14,20,第六章 合同管理概述,一、主體的資格 當事人必須具有民事權利能力和民事行為能力。 二、合同的內容 1、當事人的名稱或者姓名和住所

16、； 2、標的； 3、數(shù)量；4、質量 ；5、價款或報酬； 6、履行期限、地點和方式； 7、違約責任； 8、解決爭議的方法。 三、合同的形式：書面與口頭兩種。 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據電文(包括電報、電 傳、傳真、電子數(shù)據交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所 載內容的形式。,民事權利能力是民事法律賦予民事主體從事民事活動，從而享受民事權利和承擔民事義務的資格。,民事行為能力是民事主體能以自己的行為取得民事權利、承擔民事義務的資格。,2020/8/14,21,第六章 合同管理概述,四、要約和承諾 (一) 要約 要約是要約人希望與他人訂立合同的意思表示。 關于要約有效的要件歸納起來有： 1)要約必

17、須是對特定的合同當事人發(fā)出的意思表示。 2)要約需具有訂立合同的主觀目的。 3)要約的內容必須具體確定。 商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。,2020/8/14,22,第二章 合同法律基礎,1、要約邀請 合同法第15條規(guī)定：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招標說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。 2、要約生效時間 合同法第16條規(guī)定：要約到達受要約人時生效。,2020/8/14,23,第二章 合同法律基礎,3、要約的撤回、撤消與失效 （1）要約撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受

18、要約人。 （2）要約撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 有下列情形之一的，要約不得撤消： 1.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤消； 2.受要約人有理由認為要約是不可撤消的，并已經為履行合同作了準備工作。,2020/8/14,24,第二章 合同法律基礎,（3）要約失效 有下列情形之一的，要約失效： a.拒絕要約的通知到達受約人； b.要約人依法撤消要約； c.承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾； d.受要約人對要約人的內容做出實質行變更。,2020/8/14,25,(二) 承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾是以接受要約的全部條件為內容的，有

19、效的承諾 應當符合下列條件： 1、承諾必須由受要約人向要約人作出； 2、承諾必須是對要約明確表示同意的意思表示； 3、承諾必須在要約有效期限內作出； 4、承諾的內容必須與要約的內容相一致。,第六章 合同管理概述,2020/8/14,26,第二章 合同法律基礎,1、承諾的方式 合同法第22條規(guī)定：承諾應當以通知的方式做出，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的除外。 2、承諾的期限 合同法第23條規(guī)定：承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。,2020/8/14,27,第二章 合同法律基礎,3、承諾的生效時間 合同法第24條規(guī)定：承諾通知到達要約人時生效。 承諾可以撤回。撤回承諾的通知應

20、當在承諾通知到達要約人之有或者與承諾通知同時到達要約人。 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 承諾的內容應當要約的內容一致。受要約人對要約的內容做出實質性變更的，為新要約。,2020/8/14,28,案例,“世界陶王”邢良坤在電視節(jié)目中夸海口：“五層吊球是我的第一件作品，到現(xiàn)在還是世界之謎。如果有人仿造出來，我這個樓(指位于大連的邢良坤陶藝研究所)都給他了，3層2000平方米，包括這里面的資產都給他”在央視主持人驚奇追問下，邢良坤還特別強調說：“如果電視機前的觀眾也能做五層，就這樣一層層地擱進去，能吊起來就行，偏一點，斜一點，我都不計較” 經過

21、9個月的努力，孫震把制作好的“五層吊球”拍成照片，按照邢良坤所說的電子郵箱地址發(fā)了過去，2007年2月上旬，邢良坤在電話中告訴孫震，他已經收到了照片，提出孫震所制作的“五層吊球”內部旋轉不好，容易碰壁。而他自己的則能像軸承一樣旋轉，且不會碰壁，一聽這話孫震蒙了。因為邢良坤當初并沒提出這么多苛刻的附加條件??！隨后邢良坤一直沒給他一個明確的答復，這讓孫震感到既無奈又很尷尬。孫震隨后又按照邢良坤所提出的要求，把所制作的“五層吊球”進行了技術改進，甚至還制作出了“六層吊球”?？膳c邢良坤聯(lián)系時，依然得不到陶王的認可。 2007年6月8日，孫震向洛陽市澗西區(qū)人民法院提交了民事起訴狀，承擔自己因本案支出的合

22、理費用8000元及本案訴訟費用。,2020/8/14,29,第六章 合同管理概述,五、合同的成立 合同的成立指合同當事人對合同的標的、數(shù)量等內容協(xié)商一致。 (一) 不要式合同的成立 當事人協(xié)商一致，承諾時即成立。 (二) 要式合同的成立 一般書面形式簽訂或確認時才成立。,2020/8/14,30,第六章 合同管理概述,六、合同的效力 (一)合同生效的概念 合同生效是指合同產生法律上的約束力。不同于合同的成立。合同生效是標志“已經成立的合同，在當事人之間產生了履行合同行為和承擔履約違約法律責任的法律事實。,合同成立合同生效,2020/8/14,31,（二）無效合同的條件（部分無效、全部無效） 當

23、事人之間訂立的合同具備合同成立的形式，但由于違反法律規(guī)定的事由導致法律不予認可其效力。 1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同無效。 2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。 3、以合法形式掩蓋非法目的的合同無效。 4、損害社會公共利益的合同無效。 5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。,第六章 合同管理概述,免責條款的無效,2020/8/14,32,第六章 合同管理概述,（三）可變更、可撤銷的合同 指合同成立后，由于存在法定事由，人民法院或者仲裁機構根據一方當事人的申請，依據具體情況允許變更有關內容或者撤銷的合同。 可變更或者可撤銷合同的法定條件： 1、

24、合同因重大誤解而訂立。 2、訂立合同時顯失公平。 3、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立的合同。,撤銷權,2020/8/14,33,第六章 合同管理概述,七、格式條款和示范文本 （一）格式條款 由強勢的一方當事人擬定，為了重復利用而預先擬定 的未予弱勢一方協(xié)商的標準條款。 （二）示范文本 具有一定權威的綜合部門出面主持，按一定的程序形 成并頒布的，在行業(yè)中具有示范作用的樣本。 1.規(guī)范性；2.完備性；3.適用性。,建設工程施工合同（示范文本）（GF 1999 - 0201）,2020/8/14,34,第六章 合同管理概述,第四節(jié) 合同的履行 一、合同的履行 當事人應當按約定全面履行自己的義務。

25、 二、合同履行的原則 （一）全面履行的原則 （二）協(xié)作履行的原則 （三）實際履行的原則 （四）經濟履行的原則,2020/8/14,35,第六章 合同管理概述,三、合同履行過程中發(fā)生變動的履行 (一)合同履行主體變動的履行。 (二)債權人發(fā)生變化的履行。 (三)債務人提前履行債務。 (二)債務人部分履行債務。 (二)合同主體發(fā)生其他變動的履行。,中止履行,提存,不是主體變更,2020/8/14,36,案例,我承租了一個商鋪，生意做旺后，業(yè)主突然提出加租，我認為合同期未屆滿加租不合理，因此不同意。之后業(yè)主就拒絕收取我的租金，并且一直避開我。我擔心業(yè)主將來以我拖欠租金反告我違約，我該用什么方法才能保

26、護自己的合法權益呢？,2020/8/14,37,第五節(jié) 合同的變更和轉讓 一、合同的變更 合同變更是指當事人對已經發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進行修改或補充所達成的協(xié)議。 合同法規(guī)定，當事人協(xié)商一致可以變更合同。合同變更僅指合同內容和客體的變更，不包括合同主體的變更。,第六章 合同管理概述,2020/8/14,38,第六章 合同管理概述,二、合同的轉讓 合同轉讓是指合同一方將合同的權利、義務全部或部分轉讓給第三人的法律行為。應取得合同另一方同意，經原批準機關批準，并不得牟取暴利。 (一)合同權利的轉讓 權利的轉讓，是指合同中的債權人依法將自己的債權全部或者部分轉讓給合同當事

27、人以外的第三人的合法行為。,2020/8/14,39,第六章 合同管理概述,(二)合同義務的轉讓 合同義務的轉讓，是指合同中的債務人將自己應履行 的義務轉讓給第三人的行為。債務人將合同義務轉讓給第 三人，可以是全部轉讓，也可以是部分轉讓，但應當經債 權人同意。 (三)合同權利義務轉讓的條件 合同法第八十八條規(guī)定：“當事人一方經對方同意， 可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人?！?2020/8/14,40,三、合同一方當事人發(fā)生變化的處理 1、合同生效后當事人不得因名稱變更，或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。 2、當事人簽訂合同后，現(xiàn)出企業(yè)合并的，由合并后的法人或者

28、其他組織行使合同權利，履行合同義務。 3、當事人簽訂合同后，現(xiàn)出企業(yè)分立的，由分立后的法人或者其他組織對合同的權利、義務享有連帶債權，承擔連帶債務。,第六章 合同管理概述,2020/8/14,41,第六章 合同管理概述,第六節(jié) 合同的終止 一、合同終止概述 合同權利義務的終止，也稱合同終止，是指當事人之 間根據合同確定的權利義務在客觀上不復存在，據此合同 不再對雙方發(fā)生作用。 二、合同終止的原因 (一)債務已按照約定履行。 (二)合同解除：對已經發(fā)生法律效力、但尚未完全履行的合同，因當事人一方的意思或雙方的協(xié)議而使得債權債務關系提前歸于消滅的行為。 約定解除、法定解除,無效合同,被撤銷合同,合

29、同變更,合同轉讓,合同中止,合 同 終 止,2020/8/14,42,第六章 合同管理概述,(三)債務相互抵消 法定債務抵消、約定債務抵消 (四)債務人依法將標的物提存 (五)債權債務同歸一方 (六)債權人免除債務 (七)其他情形,提存指在一定條件下，債務人以消滅債務之目的，把清償標的物提交于法定處所的行為。合法的提存，在債權人和債務人之間，自提存時起發(fā)生債權消滅的效力。而且在提存后，標的物毀損滅失的危險，由債權人負擔。債務人也無須支付利息或者賠償其孳息未收取的損害。,時效期滿、合同的撤銷、合同主體的自然人死亡而其債務又無人承擔。,2020/8/14,43,第六章 合同管理概述,第七節(jié) 合同的

30、擔保和合同爭議的解決 一、擔保與擔保法的概念 （一）擔保：當事人根據法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務人履行債務實現(xiàn)債權人的權利的法律制度。 （二）擔保法：調整因擔保關系而產生的債權債務關系的法律規(guī)范的總稱。 擔保合同應遵循平等、自愿、公平、誠信的原則。 擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同就無效。,保證,抵押,質押,留置,定金,擔保方式,2020/8/14,44,二、合同擔保的形式 （一）保證：指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定履行債務或者承擔責任的行為。 一般保證 連帶保證 1、保證人資格 具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。 2、保

31、證合同的內容 3、保證責任,第六章 合同管理概述,2020/8/14,45,案例分析,甲向乙借款兩萬，并有丙從中作保，三人均在借款合同上簽字。后甲請求乙推遲還款期限一年，乙應允，但提出推遲一年期間的利息是30%，甲同意；并變更合同的協(xié)議。甲乙將變更合同的內容告訴了丙。丙當時礙于情面，口頭表示同意。后因甲到期不能還款，進發(fā)生糾紛。 問丙應承擔什么責任？,2020/8/14,46,第六章 合同管理概述,（二）抵押：是指債務人或者第三人向債權人以不轉移占有的方式提供一定的財產作為抵押物，用以擔保債務履行的擔保方式。提供擔保的財產稱為抵押物。 1、抵押物：抵押物的種類、不能抵押的財產、抵押物登記 2、

32、抵押合同的內容 3、抵押的效力：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。 4、抵押權的實現(xiàn),2020/8/14,47,（三）留置權：留置權適用于因保管合同、運輸合同、加工承攬合同、建設工程合同等法律規(guī)定可以留置的合同。 留置權成立的必要條件： 1、債權人必須按照合同的約定占有對方的財產； 2、債務人負擔的債務必須是依照該合同應交付的一定款項； 3、債務人的債務須到履行期屆滿才能行使留置權。,第六章 合同管理概述,2020/8/14,48,（四）質押：是指債務人或者第三人將其動產或者某項權利移交債權人占有，將該動產或者權利作為債權擔保。 動產質押和權力質押 可質押的權利：匯票、支票、

33、本票、債券、存款單、倉單、提單等；依法可轉讓的股份、股票；依法可轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權；依法可以質押的其他權利。,第六章 合同管理概述,動產：是指能夠移動而不損害其經濟用途和經濟價值的物，一般指金錢、器物等。 不動產：指土地、建筑物及其他附著于土地上的定著物，如果移動就會改變性質、損害其價值的有形財產，包括物質實體及其相關權益。 在法律上區(qū)分動產與不動產的意義在于： 一、得失變更上，動產是交付主義，不動產需登記 二、訴訟管轄及涉外法律適用上，動產是屬人主義，不動產是屬物主義。,2020/8/14,49,第六章 合同管理概述,六、合同爭議的解決 （一）和解（協(xié)商）：是由當事人

34、雙方自行解決，也可以在第三人參與（不是主持）的情況下達成和解。 （二）調解：調解指由仲裁訴訟程序以外的，雙方信任的第三人(工商行政管理部門；合同當事人的上級主管部門；其他雙方一致同意的單位或個人)主持，根據雙方當事人自愿的原則，依法達成調解協(xié)議。最終形成調解書。 （三）仲裁：采用一裁終局制 （四）訴訟：采用二審終審制,協(xié)商為主、調節(jié)優(yōu)先,當事人之間對于不履行合同或者履行合同不符合約定而產生的爭議。,2020/8/14,50,第六章 合同管理概述,第八節(jié) 履約違約責任 一、違約責任概述 合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合 約定時，依法應承擔的法律責任。 二、違反合同民事責任的構成要件

35、 任何法律責任都是有條件的，承擔違約責任的要件： （一）嚴格責任原則：只要“當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定”就要承擔履約違約責任。 （二）過錯責任原則：以過錯的存在作為追究違約責任的要件。,2020/8/14,51,第六章 合同管理概述,三、承擔履約違約責任的方式 承擔違約責任的方式有：“繼續(xù)履行，補救措施，賠 償損失，違約金，定金”五種。 （一）違約金：當事人可以約定一方違約時應當根據違 約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約 產生的損失賠償額的計算方法。違約金具有懲罰性和補償 性。 （二）繼續(xù)履約：在違約方支付了違約金、賠償金以后 ，權利方的意愿 ，可繼續(xù)履行合

36、同中規(guī)定的未完成的任務。,2020/8/14,52,第六章 合同管理概述,（三）補救措施：對違約責任沒有約定或者約定不明確的，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重做（返工）、退貨、降價等補救措施。 （四）賠償金：是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失所應當賠償?shù)膿p失。 （五）定金：是指當事人為保證合同的履行，由一方當事人在合同履行之前支付給對方的一定數(shù)額的貨幣。定金是一種擔保形式，也是一種違約責任形式。定金最高不能超過標的額的20。收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。,定金是一個規(guī)范的法律概念，是合同當事人為確保合同的履行而自愿約定的一種擔保形式。買家履行合同后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回；若買家不履行合同，無權要求返還定金。我國擔保法還規(guī)定：定金應以書面形式約定，當事人一旦以書面形式對定金作了約定并實際支付了定金，即產生相應的法律后果。另一方面，定金作為合同履行的一種擔保，擔保法中規(guī)定：擔保合同(即定金條款)是主合同的從合同，若主合同無效，定金條款無效(另有約定的，按約定)。換言之，若合同無效，定金條款亦無效，收受定金的一方應返還定金。,訂金并非一個規(guī)范的法律概念，實際上它具有預付款的性質，是當事人的一種支付手段，并不具備擔保性質。商品房交易中，如買家不履行