第06章__企業(yè)破產法律制度1.ppt

1、第六章 破產法,第一節(jié)破產法的基本理論,企業(yè)破產是指企業(yè)在市場競爭中，由于各種原因 不能清償?shù)狡趥鶆?，通過重整、和解或者破產清算， 使得債權債務關系依據(jù)重整計劃或者和解協(xié)議得以 調整，或者通過變賣債務人的全部財產，使得債權 人公平受償?shù)姆沙绦颉?一、破產的概念,破產清算的特點,二、破產法的適用范圍,破產法的主體適用范圍是所有的“企業(yè)法人”，其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產清算的，參照適用。目前，主要是合伙企業(yè)、農民專業(yè)合作社以及民辦學校等。,第二節(jié)破產申請與受理 一、破產原因,新破產法,1.債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務，主要適用于債務人提出破產申請且其資不

2、抵債易于判斷的案件；2.債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且明顯缺乏清償能力，主要適用于債權人提出破產申請且其資不抵債不易判斷的案件,有權提出破產申請的人,有權提出破產申請的人,債權人,債務人,債權發(fā)生的事實及相關證據(jù),債權性質和數(shù)額,債務人不能清償?shù)狡趥鶆?證明對方無力還債,企業(yè)虧損的證明,有關會計報表企 業(yè)財產狀況明細,債權清冊和債務清冊,上級主管部門同意申請破產的意見,證明自己無力還債,清算人,案件管轄權,債務人所在地的人民法院管轄,法院管轄級別,與企業(yè)注冊登記機關的級別一致,破產申請流程,申 請,受理,通知債權 人并公告,債權人申報債權,收到通知一個月,未收到通 知自公告之日起30日內,破產的

3、程序,申請,受理,破產宣告,破產清算,注銷,申請人,管轄,申報債 權,債權人會議組成,債權人會議職權,債權人會議表決,條件,破產財產,破產債權,財產清償,重整,結 果,繼續(xù)存在,和解,繼續(xù)存在,結 果,法院受理企業(yè)破產案件后的法律效力,受理后的法律效力,對于法院而言,對于債務人而言,對于債權人而言,對債務人其他民事執(zhí)行程序 （包括執(zhí)行程序、財產保全程序）必須中止,個別清償受限,不得要求個別清償,第三節(jié)管理人制度,一、管理人的資格與指定（一）管理人的資格1.管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。2.個人擔任管理人的，

4、應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財產相對集中的企業(yè)破產案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。但有下列情形之一的，不得擔任管理人：（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關系。,（二）管理人的指定,1.管理人指定有隨機、競爭、接受推薦三種方式。 2.管理人由人民法院指定，管理人無正當理由，不得拒絕人民法院的指定。管理人拒絕指定的，可以決定停止其擔任管理人1年至3年，或將其從管理人名冊中除名。 3.管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務的情形，債權人會議可以申請人民法院予以更換。,二、管理人的報酬,1.管理

5、人的報酬屬于破產費用，由人民法院確定；債權人會議對管理人報酬有異議的，應當向人民法院書面提出具體的請求和理由。 2.對清算組中參與工作的有關政府部門派出的工作人員，不支付報酬。 3.律師事務所、會計師事務所通過聘請本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付，不得在管理人報酬之外從破產費用中另行支付。,第四節(jié)債務人財產,一、 債務人財產,債務人財 產的范圍,債務人的董、監(jiān)、人員侵占的企業(yè)財產，管理人應當追回,債務人財 產的收回,破產申請受理時屬于 債務人的全部財產,破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得財產,出資人尚未完全履行出資義務的，應出資到位,二、破產撤

6、銷權與無效行為制度,（一）撤銷權1.人民法院受理破產申請前1年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：,（1）無償轉讓財產 （2）以明顯不合理的價格進行交易 （3）對原來沒有擔保的財產的債務提供擔保 （4） 對未到期的債權提前清償 （5）放棄自己的債權,2.個別清償?shù)某蜂N人民法院受理破產申請前6個月內，債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷,【例題多選題】人民法院于2007年9月10日受理債務人甲企業(yè)的破產申請，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有權請求人民法院予以撤銷的有（）。A.甲企業(yè)于

7、2007年3月1日對應于2007年10月1日到期的債務提前予以清償B.甲企業(yè)于2007年2月1日向乙企業(yè)無償轉讓10萬元的機器設備C.甲企業(yè)于2006年9月1日與其債務人丙企業(yè)簽訂協(xié)議，放棄其15萬元債權D.甲企業(yè)于2007年2月10日將價值25萬元的車輛作價8萬元轉讓給丁企業(yè),（二）無效行為,1.為逃避債務而隱匿、轉移財產的；2.虛構債務或者承認不真實的債務的。提示：根據(jù)刑法的規(guī)定，公司、企業(yè)通過隱匿財產、承擔虛構的債務或者以其他方式轉移財產、處分財產，實施虛假破產，嚴重損害債權人或者其他人利益的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20

8、萬元以下的罰金。,（二）無效行為,【例題多選題】根據(jù)企業(yè)破產法的規(guī)定，人民法院受理破產申請前1年內，下列涉及債務人財產的行為中，屬于破產管理人有權請示人民法院予以撤銷的有（）。A.債務人無償轉讓財產的行為B.債務人以明顯不合理的價格進行交易的行為C.債務人對未到期的債務提前清償?shù)男袨镈.債務人為逃避債務隱匿財產的行為,取 回 權,一般取 回權,出賣人 取回權,人民法院受理破產申請后，債務人占有的 不屬于債務人的財產，該財產的權利人可 以通過管理人取回,法院受理破產申請時，出賣人已 將買賣標的物向債務人發(fā)運，債務人 尚未收到且未付清全部價款的，出賣人 可以取回在運途中的標的物。但是，管 理人可以

9、支付全部價款，請求出賣人交 付標的物。,三、取回權,四、抵銷權,債權人對破產企業(yè)負有債務的，可以在破產清 算前抵銷。無論是否到期、是否是同種類的債,破產企業(yè),甲,30萬,20萬,可抵消,不可抵消,債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a申請的事實，對債務人負擔債務的,債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權,破產企業(yè)的股東享有的破產債權不 得與其未到位的注冊資本金相抵消,破產費用,破產案件的訴訟費用,管理、變價和分配債務人財產的費用,管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用,五、破產費用與共益?zhèn)鶆?共益?zhèn)鶆?因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均 未履行完畢的合同所產生

10、的債務,債務人財產受無因管理所產生的債務,因債務人不當?shù)美a生的債務,為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會 保險費用以及由此產生的其他債務,管理人或相關人員執(zhí)行職務致人損害所產生的債務,債務人財產致人損害所產生的債務,破產費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a隨時清償,不足以清償所有破產費用和共益?zhèn)鶆盏?，先行清償破產費用,不足以清償所有破產費用“或者”共益?zhèn)鶆盏模凑毡壤鍍?不足以清償破產費用的，管理人應當提請法院終結破產程序,共益?zhèn)鶆张c破產費用的關系,第五節(jié)破產債權,一、破產債權申報的一般規(guī)則1.債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產申請公告之日起計算，最短“不得少于30日”，最長“不得超過3個月”

11、。2.債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正。,3.稅收債權、社會保障債權、對債務人特定財產享有擔保權的債權均需依法申報。4.未到期的債權，在破產申請受理時視為到期。附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。5.附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。6.連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。,第六節(jié)債權人會議,債權人會議,性質,職權,表決,組成

12、,是臨時自治團體,不是權利主體;其決議往往由法院認定,管理人執(zhí)行,由全體債權人組成，債權人會議的主席應當由法院從有表決權的債權人中指定,債權人會議的召集,表決權,對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于通過“和解協(xié)議、通過破產財產的分配方案”不享有表決權。,債權人會議的召集,人民法院召集，應當在債權申 報期限屆滿之日起15日內召開,第一次,以后會議,人民法院,債權人會議主席,管理人,占無財產擔保債權總額四分之一以上的債權人,有權提議召開,債權人會議的職權,（1）核查債權； （2）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬； （3）監(jiān)督管理人； （4）選任和更換債權人

13、委員會成員； （5）決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)； （6）通過重整計劃； （7）通過和解協(xié)議； （8）通過債務人財產的管理方案； （9）通過破產財產的變價方案； （10）通過破產財產的分配方案；,債權人會議的表決,普通決議,由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，且代表的債權額占無財產擔?？傤~的1/2以上,特別決議,由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，且代表的債權額占無財產擔保總額的2/3以上,和解協(xié)議,三、債權人委員會,債權人委員會,可以設立,成員不得超過9人,債權人代表和一名的職工代表或工會代表組成,第七節(jié)重整程序,重整的申請的提出,債務人和債權人都可以直接向法院申請對債務人進行重整,

14、債權人申請對債務人進行破產清算的，在法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，“債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上得出資人”，可以向法院申請重整,重整期間是指重整申請受理至重整計劃草案得到債權人會議分組表決通過及人民法院審查批準的期間，不包括重整計劃得到批準后的執(zhí)行期間。1.在重整期間，經債務人申請，人民法院批準，債務人可以在“管理人”的監(jiān)督下自行管理財產和營業(yè)事務。2.在重整期間，對債務人的特定財產享有的擔保權暫停行使（擔保物權受限）。,重整期間,3.在重整期間，債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設定擔保。4.在重整期間，債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉讓其

15、持有的債務人的股權。但是，經人民法院同意的除外。 5.在重整期間，有下列情形之一的，經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a：（1）債務人的經營狀況和財產狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；（2）債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；（3）由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務。,重整計劃的制定與批準,重整計劃的制定與批準執(zhí)行,債務人、管理人,表決與批準,自法院裁定債務人重整之日6個月內,制定人,制定時間,法院強制批準,分組表決 出席會議的同一表決組的債權人過半 數(shù)同意，并且其所代表的債權額占該 組債權總額的23以上的，即為該 組通過重整

16、計劃草案,執(zhí)行,重整計劃由“債務人”負責執(zhí)行,第八節(jié)和解,和解是指債務人為了避免破產清算，與債權人會議達成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。,和解的提出,債務人可以直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，向人民法院申請和解。 【解釋】債務人有“重整、和解或者破產清算”三個選擇，債權人有“重整或者破產清算”兩個選擇。,和解協(xié)議的通過,（1）債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的2/3以上。 （2）債權人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，

17、并予以公告。和解協(xié)議草案經債權人會議表決未獲得通過，或者已經債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a。 和解協(xié)議的效力 經人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和全體“和解債權人”均有約束力。,【例題】某破產企業(yè)有10位債權人，債權總額為1200萬元，其中債權人甲、乙的債權額為300萬元，有破產企業(yè)的房產作抵押，債權人甲、乙未放棄優(yōu)先受償權。債權人會議擬討論通過和解協(xié)議，10位債權人出席了參加了債權人會議，債權人甲、乙未參加表決。根據(jù)企業(yè)破產法律制度的規(guī)定，下列情形中，不能通過和解協(xié)議的是（ ）。 A、有6位債權人同意，其代表的債權額為600萬元 B、有6位債權人同意，其代表的債權額為800萬元 C、有5位債權人同意，其代表的債權額為450萬元 D、有4位債權人同意，其代表的債權額為600萬元,和解的終止,有以下情形之一的，人民法院應終止和解程序： (1)和解協(xié)議草案經債權人會議表決未獲得通過，或者已經債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的； (2)因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議； (3)因債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議，經和解債權人請求，均可宣告?zhèn)鶆杖似飘a。