4 金杜勞動法專欄：當(dāng)前外國人在華就業(yè)若干問題的淺析

1、金杜勞動法專欄：當(dāng)前外國人在華就業(yè)若干問題的淺析 尹居全 劉婷 陳瑩瑩中國自1986年推出外國人入境出境管理法實施細(xì)則后，簽證政策鮮有更改；而僅2013年我國就相繼頒布了兩部至關(guān)重要的法律：2013年7月1日起施行的外國人入境出境管理法，以及2013年9月1日起施行的外國人入境出境管理條例（以下簡稱“新條例”），體現(xiàn)了在新的經(jīng)濟(jì)和政治形勢下，我國出入境管理立法對新的現(xiàn)實需求所作出的及時回應(yīng)。新條例是我國在出入境管理立法領(lǐng)域的一次創(chuàng)新的探索，不僅體現(xiàn)在其更加專業(yè)化和精細(xì)化的管理方式，還有更具服務(wù)性和人性化的政策，更透明公開的外國人信息等等。而具體到外國人就業(yè)方面，社會保險以及個人所得稅的繳交則是

2、繞不開的話題。由于其與客觀現(xiàn)實情況有著緊密的聯(lián)系，隨著當(dāng)今社會經(jīng)濟(jì)政治形勢瞬息萬變地在發(fā)展，此領(lǐng)域更加需要我國立法對新的現(xiàn)實需求和問題靈活作出調(diào)整。本文將介紹新條例的主要變化和改善，以及我國對在華外國人征繳社會保險以及個人所得稅的現(xiàn)行規(guī)定進(jìn)行簡要分析。一、 新條例的亮點1. 簽證種類由八類變?yōu)槭惛鶕?jù)外國人申請入境事由的不同，我國原將普通簽證分成八類：D字、Z字、X字、F字、L字、G字、C字、J字，其對應(yīng)的事由分別是定居、工作、學(xué)習(xí)、訪問、旅游、過境、乘務(wù)、記者，取入境事由中文拼音首字母來標(biāo)注簽證種類。這種分類的缺陷在于，F(xiàn)類（訪問）和L類（旅游）會涵蓋多種入境事由，探親、旅游以及處理私人事

3、務(wù)的人員都會持L類簽證入境，造成簽證種類與入境事由的對應(yīng)性不強(qiáng)，會對外國人入境后的管理和服務(wù)帶來困擾。新條例將現(xiàn)行F字、L字簽證進(jìn)行了拆分，增加了Q類（探親）、R類（人才）、M類（商貿(mào)）和S類（因私），使得簽證類別能夠準(zhǔn)確地反應(yīng)出外國人入境的事由，便于對入境外國人實行精細(xì)化管理，而增設(shè)的幾種簽證類型也迎合了我國實踐中的需求。2. 聘用外國人工作的單位有報告義務(wù)新條例還規(guī)定了聘用外國人工作或者招收外國留學(xué)生的單位的報告義務(wù)，規(guī)定：外國人離職或者變更工作地域、招收的留學(xué)生因為畢業(yè)等原因離開原招收單位的，應(yīng)當(dāng)及時向所在地縣級以上地方人民政府公安機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)報告。對此，外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定同

4、樣規(guī)定了被聘用的外國人與用人單位的勞動合同被解除后，該用人單位應(yīng)及時報告勞動部門、公安部門，交還該外國人的就業(yè)證和居留證件，并到公安機(jī)關(guān)辦理出境手續(xù)。為了進(jìn)一步加強(qiáng)對外國人的管理，新條例還規(guī)定了以下情形用人單位應(yīng)該向所在地縣級以上地方人民政府公安機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)報告：聘用的外國人、招收的外國留學(xué)生違反出境入境管理規(guī)定的；聘用的外國人、招收的外國留學(xué)生出現(xiàn)死亡、失蹤等情形的。二、 外國人社會保險的繳交1. 我國對外國人繳交社會保險的相關(guān)法律規(guī)定及其適用范圍2011年7月1日，新的中華人民共和國社會保險法（以下簡稱“社會保險法”）實施，2011年9月6日，人力資源和社會保障部公布了在中國境內(nèi)就業(yè)

5、的外國人參加社會保險暫行辦法（以下簡稱“暫行辦法”），對在中國工作的外國人在中國參加社保問題做出了進(jìn)一步的規(guī)定。其中，暫行辦法第二條定義了何為“在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人”【1】，根據(jù)該定義，在中國境內(nèi)工作的外籍自營職業(yè)者并未被包括在內(nèi)，因此，我們認(rèn)為外籍自營職業(yè)者目前并沒有參加中國社會保險的義務(wù)。2. 外國人可繳納的險種以及現(xiàn)實沖突暫行辦法第三條規(guī)定外國人與境外雇主訂立雇用合同后在境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)工作的，應(yīng)當(dāng)參加五險，由境內(nèi)工作單位和本人依法繳納社會保險費(fèi)。【2】但若按照此條規(guī)定強(qiáng)制征收五險可能會帶來雙重征收的問題，因為在實踐中許多在中國工作的外國人都已經(jīng)參加由其用人單位所提供的商業(yè)保險，

6、或者已在本國繳納同種類險種。除了雙重征收的問題，由于現(xiàn)實中在中國工作的外國人與中國籍職工的客觀情況不盡相同，難以對其按照中國籍職工的標(biāo)準(zhǔn)提供社會保險待遇。比如說，在醫(yī)療保險待遇方面，中國醫(yī)療水平與世界發(fā)達(dá)國家存在一定差距，此外，溝通問題也有可能影響甚至延誤治療，考慮到這些因素，許多外籍員工會傾向于選擇在本國就醫(yī)，或者在中國的某些并不屬于醫(yī)保報銷范圍的醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)，為了使外籍員工能夠真正享受到中國醫(yī)保，我們可能需要對醫(yī)保報銷范圍作出一定調(diào)整。而在失業(yè)保險待遇方面，由于在中國境內(nèi)工作的外國人失業(yè)后將注銷其就業(yè)證及居留證件，難以在中國境內(nèi)長期合法居留以尋找新的工作，因此實際上外國人很難比照中國籍職工

7、享受失業(yè)保險待遇。三、 在華外國人個人所得稅的繳交1. 在華外國人需繳交個人所得稅中華人民共和國個人所得稅法（以下簡稱“稅法”）第一條規(guī)定，在中國境內(nèi)居住的個人應(yīng)當(dāng)就從中國境內(nèi)和境外所取得的所得，依法繳納個人所得稅?！?】在中國境內(nèi)有住所的外國人，應(yīng)就中國境內(nèi)和境外所取得的所得繳納個人所得稅。對于在中國境內(nèi)無住所的外國人，根據(jù)其在中國境內(nèi)居住時間的不同，要承擔(dān)的納稅義務(wù)也有所不同。根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于在中國境內(nèi)無住所的個人取得工資薪金所得納稅義務(wù)問題的通知，在中國境內(nèi)無住所而在一個納稅年度內(nèi)在中國境內(nèi)連續(xù)或累計居住不超過90日，或在我國對外簽訂的避免雙重征稅協(xié)定規(guī)定的期間在中國境內(nèi)連續(xù)或累計居

8、住不超過183日的外國人，就其境內(nèi)取得的工資薪金所得申報個人所得稅，由中國境外雇主支付并且不是由該雇主的中國境內(nèi)機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)的工資薪金，免于申報；若在一個納稅年度內(nèi)在中國境內(nèi)連續(xù)或累計居住超過90日，或在我國對外簽訂的避免雙重征稅協(xié)定規(guī)定的期間在中國境內(nèi)連續(xù)或累計居住超過183日但不滿一年，應(yīng)就在境內(nèi)工作期間取得的工資薪金所得申報繳納個人所得稅，中國境外工作期間取得的工資薪金所得，除擔(dān)任中國境內(nèi)企業(yè)董事、高管的情形以外，不予征收個人所得稅；在中國境內(nèi)居住滿一年而不超過五年的外國人，其在境內(nèi)工作期間取得的工資薪金應(yīng)申報繳納個人所得稅，對臨時離境工作【4】期間的工資薪金所得，僅就由中國境內(nèi)企業(yè)支付的部

9、分申報納稅；在中國境內(nèi)居住超過五年的外國人，應(yīng)就所有在境內(nèi)和境外企業(yè)的取得的個人所得申報納稅。2. 在華外國人繳納個人所得稅可以減除費(fèi)用考慮到在華就業(yè)外國人群體的特殊性，稅法規(guī)定外國人個人所得稅的繳交可以給予一定的減免。【5】而中華人民共和國個人所得稅法實施條例（以下簡稱“實施條例”）第二十七條進(jìn)一步規(guī)定：“稅法第六條第三款所說的附加減除費(fèi)用，是指每月在減除3500費(fèi)用的基礎(chǔ)上，再減除本條例第二十九條規(guī)定數(shù)額的費(fèi)用。”【6】綜上所述，外國人在華繳納個人所得稅應(yīng)總共減除4800元再開始計算。至于該附加減除費(fèi)用的適用對象，根據(jù)實施條例第二十八條規(guī)定，包括：一、在中國境內(nèi)的外商投資企業(yè)和外國企業(yè)中工

10、作的外籍人員；二、應(yīng)聘在中國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、國家機(jī)關(guān)中工作的外籍專家；三、在中國境內(nèi)有住所而在中國境外任職或者受雇取得工資、薪金所得的個人；四、國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門確定的其他人員。3. 外籍個人取得有關(guān)補(bǔ)貼免征個人所得稅除了個人所得稅起征點方面的特殊規(guī)定，我國還規(guī)定了外籍個人取得以下補(bǔ)貼免征個人所得稅，包括：一、對外籍個人以非現(xiàn)金形式或?qū)崍髮嶄N形式取得的合理的住房補(bǔ)貼、伙食補(bǔ)貼和洗衣費(fèi)免征個人所得稅；二、外籍個人因到中國任職或離職，以實報實銷形式取得的搬遷收入免征個人所得稅;三、對外籍個人按照合理標(biāo)準(zhǔn)取得的境內(nèi)、外出差補(bǔ)貼免征個人所得稅；四、對外籍個人取得的探親費(fèi)免征個人所

11、得稅；五、對外籍個人取得的語言培訓(xùn)費(fèi)和子女教育費(fèi)補(bǔ)貼免征個人所得稅。以上免征個人所得稅補(bǔ)貼均需依法提供相關(guān)憑證，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)免稅。自2004年1月1日起，受雇于我國境內(nèi)企業(yè)的外籍個人（不包括香港澳門居民和個人），因家庭等原因居住在香港、澳門，每個工作日往返于內(nèi)地與香港、澳門等地區(qū)，由此境內(nèi)企業(yè)（包括其關(guān)聯(lián)企業(yè)）給予在香港或澳門住房、伙食、洗衣、搬遷等非現(xiàn)金形式或?qū)崍髮嶄N形式的補(bǔ)貼，以及上述外籍個人就其在香港或澳門進(jìn)行語言培訓(xùn)、子女教育而取得的費(fèi)用補(bǔ)貼，凡能夠提供有效支出憑證等材料的，經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核確認(rèn)為合理的部分，可以免征收個人所得稅。相比較而言，我國外國人就業(yè)的相關(guān)立法在個人所得稅

12、方面比社會保險方面有更為完善詳細(xì)的規(guī)定。為了更好的維護(hù)在華就業(yè)外國人的合法權(quán)益，各地政府需要盡快出臺關(guān)于社保繳納和待遇標(biāo)準(zhǔn)的具體細(xì)則。四、 結(jié)語隨著當(dāng)今經(jīng)濟(jì)文化全球化的浪潮席卷而來，我國在不斷加快“走出去”和“引進(jìn)來”的步伐，出入境的交流、旅游、貿(mào)易、探親等活動日益頻繁。在此時此境，出入境管理和外國人就業(yè)方面的立法規(guī)范就顯得尤為迫切和必要。2013年是我國出入境管理立法方面實現(xiàn)了質(zhì)的飛越的一年，兩個重要立法的頒布為各地相關(guān)部門進(jìn)一步出臺配套規(guī)定勾勒了大致方向和框架。我們展望，接下來各地相關(guān)部門能出臺更具操作性的制度，將外國人在華就業(yè)問題在細(xì)節(jié)上豐富化、完整化。 注釋：【1】 暫行辦法第二條：“

13、在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人，是指依法獲得外國人就業(yè)證、外國專家證、外國常駐記者證等就業(yè)證件和外國人居留證件，以及持有外國人永久居留證，在中國境內(nèi)合法就業(yè)的非中國國籍的人員?！薄?】暫行辦法第三條規(guī)定： “與境外雇主訂立雇用合同后，被派遣到在中國境內(nèi)注冊或者登記的分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)工作的外國人，應(yīng)當(dāng)依法參加職工基本養(yǎng)老保險、職工基本醫(yī)療保險、工商保險、失業(yè)保險和生育保險，由境內(nèi)工作單位和本人按照規(guī)定繳納社會保險費(fèi)?！薄?】稅法第一條：“在中國境內(nèi)有住所，或者無住所而在境內(nèi)居住滿一年的個人，從中國境內(nèi)和境外所取得的所得，依照本法規(guī)定繳納個人所得稅。在中國境內(nèi)無住所又不居住或者無住所而在境內(nèi)居住不滿一年的個人，從中國境內(nèi)取得的所得，依照本法規(guī)定繳納個人所得稅?！薄?】實施條例第三條：“前款所