私募基金要點(diǎn)及各方投資稅后回報(bào)率.ppt

1、1,私募基金要點(diǎn)及各方投資稅后回報(bào)率,2010年12月,2,Table of Content,.典型的基金結(jié)構(gòu)與各方投資稅后回報(bào)率 P03P06 .基金募集的過程與程序 P07P11 .基金募集的主要條款討論 P12P24 .基金收益分配及費(fèi)用結(jié)構(gòu)的通行設(shè)計(jì)方案P25P27,3,.典型的基金結(jié)構(gòu)與各方投資稅后回報(bào)率,4,典型的基金結(jié)構(gòu)圖,5,假設(shè)1：B有限合伙制投資公司向A公司投資1億，兩年后收益10億 。 假設(shè)2：10億的收益，GP分紅20%，其余80%在LP中平均分配。 假設(shè)3：LP中只有C個(gè)人和D法人，各投資50%，即5000萬 。 假設(shè)4：E法人向A投資1%股權(quán)，即100萬，假設(shè)兩年后

2、收益1000萬 。 假設(shè)5：GP中只有F個(gè)人和G法人，各投資50%，即50萬。 假設(shè)6: E法人的年度管理費(fèi)為總投資額的2%，即：每年200萬，假設(shè)每年管理成本為189萬，當(dāng)年沒有盈余。,6,基金的參與方,普通合伙人（General Partner） 在有限合伙制基金的框架下，基金管理人一般是普通合伙人，負(fù)責(zé)具體的投資運(yùn)作，包括項(xiàng)目開發(fā)、管理及退出。 有限合伙人（Limited Partner） 其他投資者一般作為有限合伙人，以其出資為限承擔(dān)責(zé)任，與個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)無關(guān)。有限合伙人一般不介入基金的日常管理及運(yùn)作。 基金管理公司（Fund Management L.L.C.） 基金管理公司是普通合

3、伙人管理、運(yùn)作基金的載體?；鸸芾砣藛T大都為基金管理公司的雇員。 根據(jù)基金性質(zhì)的不同，基金管理公司可由合伙人（Partner）及投資經(jīng)理（Associate）組成。也有一些基金參照投資銀行的組織結(jié)構(gòu)設(shè)立合伙人/董事、總經(jīng)理、副總裁、投資經(jīng)理等不同職級。,7,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（一）,有限合伙人的出資形式受到一定的限制 。其不得以勞務(wù)出資，而普通合伙人是可以勞務(wù)出資的。因有限合伙人只以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，必然要求其所出資的資本必須是一種實(shí)有資本，且只有通過有形的估價(jià)體系能夠確定其市場價(jià)值的出資才符合有限責(zé)任的特殊要求。 而勞務(wù)出資的價(jià)值具有或然性，其與勞務(wù)提供者的個(gè)體能動性直接相關(guān)

4、，是一種他人無法衡量和控制的“資本”，故在清算機(jī)制中無法用有限責(zé)任來進(jìn)行權(quán)衡。,8,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（二）,有限合伙人不享有合伙事務(wù)的執(zhí)行權(quán)和對外代表權(quán)。由于普通合伙人在清算機(jī)制中承擔(dān)的是無限連帶式的兜底責(zé)任，故普通合伙的責(zé)任實(shí)際重于有限合伙。合伙企業(yè)經(jīng)營的成敗所產(chǎn)生的法律后果在普通合伙人一方體現(xiàn)的更為嚴(yán)重。因此，賦予普通合伙人以直接經(jīng)營權(quán)符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律，更有利于促進(jìn)普通合伙人責(zé)任機(jī)制的發(fā)揮，使得其經(jīng)營權(quán)能與所承擔(dān)的無限責(zé)任處于相對平衡的狀態(tài)。 但是，如果由于有限合伙人的不當(dāng)行為導(dǎo)致第三人有理由相信其具備交易權(quán)能而構(gòu)成表見代理的，則該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，該責(zé)任體制源于合

5、同法關(guān)于表見代理制度的規(guī)定。新合伙企業(yè)法第七十六條規(guī)定：“第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任”;“有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的, 該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。 可見，有限合伙人對合伙企業(yè)的代表權(quán)必須得到普通合伙人的授權(quán)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。,9,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（三）,有限合伙人有權(quán)行使包括股東派生訴權(quán)在內(nèi)的各類監(jiān)督權(quán)。在有限合伙企業(yè)中，普通合伙人享有的是企業(yè)事務(wù)的決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)，而有限合伙人享有的是監(jiān)督權(quán)，從而使得雙方在企業(yè)中的權(quán)利地位能夠形

6、成一定的均勢。 有限合伙人的派生訴權(quán)即是一項(xiàng)重要的監(jiān)督權(quán)，即當(dāng)執(zhí)行事務(wù)的普通合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，有限合伙人有權(quán)督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟。,10,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（四）,除合伙協(xié)議另有約定外，法律對有限合伙人的競業(yè)經(jīng)營權(quán)和關(guān)聯(lián)交易權(quán)不予限制。即有限合伙人可以同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，也可以自營或者和他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 此點(diǎn)與公司法中對相關(guān)人員從事此類行為所獲得的收益應(yīng)當(dāng)收歸公司所有的責(zé)任體系完全不同，也與普通合伙人的競業(yè)禁止和自我交易受限的責(zé)任機(jī)制明顯不同。,11,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（五）,有限合伙人享有入伙與退伙責(zé)任中的有限

7、性保護(hù)機(jī)制。即新入伙的有限合伙人對入伙前的債務(wù)只以其所認(rèn)繳的出資額為限而承擔(dān)有限責(zé)任;退伙時(shí)只以從有限合伙企業(yè)中所取回的財(cái)產(chǎn)價(jià)值為限承擔(dān)有限責(zé)任。這就意味著無論是入伙還是退伙，有限合伙人除了認(rèn)繳的出資外，其他資產(chǎn)不會受到合伙企業(yè)的牽連，包括退伙前從合伙企業(yè)中所獲取的利潤也不會被納入清算體系。 可見，在消極責(zé)任體系中，有限性責(zé)任保護(hù)機(jī)制是有限合伙人最主要的權(quán)利。,12,.基金募集的過程與程序,13,基金募集的簡要步驟,撰寫私募基金備忘錄（Private Placement Memo） 與可能投資的有限合伙人（LP）舉行會議,基金經(jīng)理澄清與先前管理的基金所投項(xiàng)目之間的利益沖突,與符合條件的有限合伙

8、人進(jìn)行磋商，并提供詳細(xì)的盡職調(diào)查材料,鑒別主要有限合伙人并就最終條款展開預(yù)先談判,與大部分有限合伙人達(dá)成原則性協(xié)議，確定募集結(jié)束日期，并傳閱最終文件,控制有限合伙人的人數(shù)，保持發(fā)行的私募狀態(tài),14,基金募集的簡要時(shí)間表,管理合伙人運(yùn)營協(xié)議定稿,15,基金募集所需的主要法律文件及相關(guān)內(nèi)容,私募備忘錄 說明團(tuán)隊(duì)的過往業(yè)績 簡述各項(xiàng)商業(yè)條款 認(rèn)購協(xié)議 投資資本承諾 相關(guān)證券條款的豁免 有限合伙協(xié)議（LPA） 合伙人之間的資本收益/損失的分配 支付給普通合伙人（GP）的管理費(fèi) 投資限制 主要的公司治理事宜,16,基金募集所需的主要法律文件及主要內(nèi)容,普通合伙人（GP）與有限責(zé)任公司之間的運(yùn)營協(xié)議 投資

9、回報(bào)分成（carried interest）的分配比例 投資回報(bào)分成的分配時(shí)間 主要的公司治理事宜 管理公司與有限責(zé)任公司之間的運(yùn)營協(xié)議 管理費(fèi)的分配 主要的公司治理事宜 名稱和標(biāo)志的使用許可 管理公司與全體雇員（包括基金管理人）簽訂聘用協(xié)議、租賃、銀行賬戶、保險(xiǎn)等,17,.基金募集的主要條款,18,基金募集的核心文件-私募備忘錄主要內(nèi)容,證券披露 促銷/過往業(yè)績記錄 風(fēng)險(xiǎn)因素 稅務(wù)/監(jiān)管披露 條款書,19,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容基金的基本情況,基金投資的目的及范圍 基金的最大規(guī)模 基金募集的開放期（一般為612個(gè)月） 基金合伙人的人數(shù)控制，以及基金維持私募的地位，避免繁重的披露要求

10、每位合伙人的最低投資金額 基金的運(yùn)營期限 一般最長為10年 在特殊情況下可以延期以處理資產(chǎn)組合中的尚未退出的投資項(xiàng)目,20,基金的生命周期,募集,尋找和評估投資目標(biāo),創(chuàng)造價(jià)值及監(jiān)管投資目標(biāo) 董事會、并購/公司重組、融資安排、合作伙伴、業(yè)務(wù)發(fā)展,投資變現(xiàn)（退出） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓、并購、IPO,21,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容投資金額承諾,有限合伙人的資金承諾： 一般為基金規(guī)模的99% 普通合伙人的資金承諾： 一般為基金規(guī)模的1%，也有在百分比及50萬美元中取較小者為準(zhǔn)。有限合伙人一般要求普通合伙人共用出資以使雙方利益一致。 普通合伙人也可選擇采用非現(xiàn)金方式出資。主要包括： 事先達(dá)成協(xié)議，放棄部分管

11、理費(fèi)用或投資回報(bào)的分成以抵消普通合伙人的出資額。,22,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容投資回報(bào)的分配,投資回報(bào)的分配是基金條款書中最為重要的部分之一，與普通及有限合伙人的利益息息相關(guān)。 投資回報(bào)必須在有限合伙人及普通合伙人之前進(jìn)行分配。目前國際上較為流行的作法是將基金投資凈資本利得的20%分配給普通合伙人，余下的80%分配給有限合伙人。 近年來，為了獎(jiǎng)勵(lì)普通合伙人，使其利益與有限合伙人更趨一致，國際上越來越多采用將凈資本利得的25%或30%分配給普通合伙人，特別是在以下的情況下： 有限合伙人要求在分配任何投資回報(bào)給普通合伙人之前，必須先向自己投資的資本分配6%8%的“優(yōu)先回報(bào)”。其后普通合伙人

12、才獲分配投資回報(bào)，并有兩種可能方式： 普通合伙人獲得總回報(bào)減去“優(yōu)先回報(bào)”之后的20%（或25%30%） 普通合伙人獲得高于總回報(bào)減去“優(yōu)先回報(bào)”之后的20%（或25%30%），以使普通合伙人獲得的資本利得的分配在總數(shù)上仍等于總回報(bào)的20%(或25%30%）,23,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容投資回報(bào)的分配時(shí)間,投資回報(bào)的分配時(shí)間是另一個(gè)非常重要的條款，也關(guān)系到普通合伙人及有限合伙人的利益分配。 目前投資回報(bào)的分配時(shí)間有幾種方式： 還本后分配：即有限合伙人收回投資成本（加上“優(yōu)先回報(bào)”）之后才開始分配回報(bào)給普通合伙人。這樣一般對有限合伙人較為有利。在這種分配方式下，有限合伙人往往對“優(yōu)先回報(bào)

13、”提出一定要求。 在每個(gè)投資項(xiàng)目產(chǎn)生回報(bào)后立即分配：這種分配方式對普通合伙人較為有利。在這種分配方式下，普通合伙人的總回報(bào)有可能大于總投資回報(bào)的20% 有限合伙人有時(shí)還會就特別項(xiàng)目產(chǎn)生的損失或普通合伙人獲得高于預(yù)先約定的總投資回報(bào)分成比例的部分要求進(jìn)行“回?fù)堋薄?24,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容管理費(fèi)用,管理費(fèi)用是普通合伙人向有限合伙人收取的費(fèi)用，一般用來支付基金管理公司的日常開銷，諸如公司注冊費(fèi)用、辦公場所租賃費(fèi)用、人員工資、差旅費(fèi)等，對基金正常的運(yùn)作至關(guān)重要。 管理費(fèi)用一般是總資金承諾的2%2.5%。另外也有一些隨時(shí)間遞增或遞減的安排，例如在開始的15年為2.5%，隨后逐漸降至1.8%

14、等 另外，也存在管理費(fèi)隨基金規(guī)模的下降而遞減的安排影響。影響管理費(fèi)的主要因素： 基金的規(guī)模及類型 聘用的人員 租用的辦公室的數(shù)量及地點(diǎn) 基金存續(xù)期的長短,25,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容基金的其他費(fèi)用,在基金的運(yùn)營中，除了一些日常開銷通過管理費(fèi)用支付外，普通合伙人還會產(chǎn)生一些其他費(fèi)用，通常這些費(fèi)用由有限合伙人承擔(dān)，主要包括： 聘請法律顧問的費(fèi)用 聘請審計(jì)師的費(fèi)用 向有限合伙人定期匯報(bào)基金表現(xiàn)而產(chǎn)生的開支 向中介機(jī)構(gòu)支付投資項(xiàng)目的介紹費(fèi)用（近年來有些有限合伙人要求與普通合伙人分?jǐn)傔@類費(fèi)用）,26,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容基金的其他收入,除了管理費(fèi)之外，還可能收到以下收入： 向被投資公司

15、收取因設(shè)計(jì)投資結(jié)構(gòu)及為此進(jìn)行分析、談判而產(chǎn)生的“投資銀行服務(wù)費(fèi)” 因談判破裂而收取的“分手費(fèi)”（break-up fee） 向被投資公司收取的“管理費(fèi)”或“咨詢費(fèi)”等 有時(shí)有限合伙人會要求將此類收入用來抵消支付給普通合伙人的管理費(fèi),27,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容投資限制,投資限制主要是根據(jù)基金的性質(zhì)及規(guī)模規(guī)定基金不能或不應(yīng)從事的投資項(xiàng)目或行為，例如： 避免使用銀行貸款參與投資 投資從事不相關(guān)業(yè)務(wù)而產(chǎn)生應(yīng)納稅收入 所投資公司的種類過多 不從事房地產(chǎn)投資 避免投資于其他基金 對上市公司的投資限制，如不投資于上市的公司（PIPE） 投資回報(bào)在投資的限制，如最高不得超過總出資承諾的120%等,2

16、8,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容負(fù)責(zé)與補(bǔ)償,這一條款是在基金出現(xiàn)損失時(shí)保護(hù)普通合伙人免于被有限合伙人起訴的手段。要注意的是這一條款有幾個(gè)例外： 與基金運(yùn)營有關(guān)的重大過失、欺詐或重罪除外 近年來有有限合伙人要求將一般過失或其他責(zé)任（如違反有限合作協(xié)議、法律、信托義務(wù)）也作為例外而不受上述條款保護(hù) 有限合伙人可能將賠償或特殊支出從普通合伙人的投資回報(bào)分成中扣除。因此，普通合伙人通常在條款屬中對這類扣除的時(shí)限和最高金額作出限制,29,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容公司治理,顧問委員會的監(jiān)督是條款中有關(guān)管理公司公司治理的重要內(nèi)容。顧問委員會的主要職責(zé)包括： 投資限制和沖突的處理 對普通合伙人以自有資

17、金與基金共同投資項(xiàng)目的管理 不同基金間的交叉投資 目前對擴(kuò)大顧問委員會職責(zé)范圍的呼聲越來越高，尤其涉及利益沖突的部分,30,.基金費(fèi)用結(jié)構(gòu)及利益分配的通行設(shè)計(jì)方案,31,基金管理結(jié)構(gòu)的通行設(shè)計(jì),基金管理費(fèi)的結(jié)構(gòu)因基金而異。很多基金采用較為簡單的結(jié)構(gòu)，即基金規(guī)模的2.5%左右。另外也有一些隨基金投資回報(bào)的分配及存續(xù)時(shí)間長短而調(diào)整的結(jié)構(gòu)，舉例如下： 定期改變管理費(fèi)計(jì)算基礎(chǔ) 第14年2.75%；第5年開始以已投資金為基礎(chǔ)計(jì)算 第14年2.75%；第5年開始以基金凈資產(chǎn)額為基礎(chǔ)計(jì)算 按預(yù)定的方式遞減 第17年2.5%；第8年2.0%；第9年1.75%；第10年1.5% 第14年2.5%；第5年開始，每年調(diào)低0.25%，直到1.5% 遞增/遞減結(jié)構(gòu) 第1年1.8%；第2年2.15%；第38年2.5%；第910年1.8%,32,基金內(nèi)部利益分配通行設(shè)計(jì),基金的投資回報(bào)分成（C