公司法人治理理論及實務(wù)(ppt 50頁).ppt

1、,北京 上海 深圳,北京： 北京市朝陽區(qū)建國路77號華貿(mào)中心3號寫字樓34層，100025 電話：(86-10) 5809-1000傳真：(86-10) 5809-1100,深圳： 深圳市福田區(qū)益田路6009號新世界中心2401-2402室，518026 電話：(86-755) 2398-2200傳真：(86-755) 2398-2211,上海： 上海市淮海中路1010號嘉華中心3505室，200031 電話：(86-21) 5404-9930傳真：(86-21) 5404-9931,成都： 四川省成都市錦江區(qū)新光華街7號航天科技大廈31層，610016 電話：(86-28) 8777-888

2、8傳真：(86-28) 8628-2233,公司法人治理理論及實務(wù),周 璇 北京市競天公誠律師事務(wù)所合伙人 郵箱：zhou.xuanjingtian. 電話:86-0755-2398-2787 86-139-0292-8991,2,周璇律師系北京市競天公誠律師事務(wù)所合伙人，畢業(yè)于長江EMBA、美國芝加哥伊利諾伊理工大學(xué)KENT法學(xué)院比較法碩士專業(yè)、對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)國際法碩士專業(yè)和中南財經(jīng)政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士專業(yè)，具有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的證券法律事務(wù)執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。業(yè)務(wù)專長：公司境內(nèi)外上市、收購兼并、VC/PE投資、債券發(fā)行重點案例：從事資本法律事務(wù)十五年，曾先后為拓邦電子、勁嘉股份、中金嶺南、廣

3、電運通、廣深鐵路、長方電子、雪萊特、盤江精煤股份、Memory Devices Ltd（新加坡上市公司）、Hua Bao International Holdings Ltd（香港上市公司）、FUDAKIN CO.（巴黎上市公司）等公司提供上市及其他法律服務(wù)；曾出任深業(yè)集團(tuán)、平安集團(tuán)、盤江集團(tuán)、福保集團(tuán)、星展銀行、珠江投資集團(tuán)、深圳市保稅區(qū)政府、深圳市坪山新區(qū)政府等機(jī)構(gòu)法律顧問。多年出任深圳證券交易所顧問講師。社會兼職：廣東省律協(xié)金融法律委員會主任 深圳市律協(xié)證券專業(yè)委員會主任 中國人民大學(xué)律師學(xué)院客座教授深圳市福田區(qū)政協(xié)委員深圳仲裁委員會仲裁員,3,周 璇 律 師 簡 介,簡介,競天公誠迄今

4、已完成400多家企業(yè)掛牌上市，包括國美、碧桂園、雅居樂、比亞迪、鳳凰衛(wèi)視、中交股份、勁嘉股份、長方照明等。出任證監(jiān)會發(fā)審委員、證券交易所法律顧問。 一、公司治理概覽 二、上市公司規(guī)范治理主要制度設(shè)計 三、公司規(guī)范治理的其他關(guān)注點 四、現(xiàn)狀：公司治理目前存在的主要問題及解決方案,一、公司治理概覽,公司治理與規(guī)范運作 公司治理的目標(biāo) 法人治理的模式 為什么要公司治理 全球公司治理模式的演變 安然案例分析 公司治理是世界性難題 公司治理文件,一、公司治理概覽,1、公司治理與規(guī)范運作 含義：公司治理（Corporate Governance，又譯為法人治理或公司管治）是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。

5、 狹義公司治理主要指公司的股東，董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系。 廣義公司治理還包括與利益者（如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人和社會公眾等）之間的關(guān)系，及有關(guān)法律, 法規(guī)和上市規(guī)則等。 公司治理的核心是由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，所有者與經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委托代理關(guān)系。 在西方國家，公司治理，特別是股東和經(jīng)營者在股份有限公司治理結(jié)構(gòu)中的地位和作用，經(jīng)歷了一個從管理層中心主義到股東會中心主義，再到董事會中心主義的變化過程。 董事會的出現(xiàn)還是沒有解決因公司所有權(quán)與控制權(quán)分離而產(chǎn)生的委托代理問題。,6,2、公司治理的目標(biāo) 確保公司管理者的行為符合法律、法規(guī)及公司章程；公司的目標(biāo)與利害關(guān)系人的目標(biāo)一致。 確

6、保公司信息真實、準(zhǔn)確、完整、及時披露，促使投資者獲得充分的信息，對公司的經(jīng)營狀況作正確的判斷。 確保公司的管理者追求公司利潤的動機(jī)，在謀求股東利益最大化的同時，對利害關(guān)系人，如債權(quán)人、雇員、供應(yīng)商、消費者、社區(qū)乃至一般公眾，也負(fù)有一定的社會責(zé)任。,一、公司治理概覽,8,3、公司治理的模式 英美模式外度監(jiān)督為主，“弱股東，強(qiáng)管理層”； 德國模式內(nèi)部控制為主，監(jiān)事會和董事會，“兩會制”； 日本模式強(qiáng)調(diào)內(nèi)部控制，董事會“一會制”，類似德國； 東亞模式家族控制模式。,一、公司治理概覽,4、為什么要公司治理？ 高質(zhì)量的公司離不開有效的公司治理； 完善公司治理機(jī)制構(gòu)成了整個資本市場有效運行的重要微觀基礎(chǔ)；

7、 良好的公司治理能促進(jìn)市場有序健康發(fā)展。,9,一、公司治理概覽,5 、全球公司治理模式的演變 八十年代由于德、日經(jīng)濟(jì)的強(qiáng)盛，人們普遍認(rèn)為，和以市場為基礎(chǔ)的外部模式相比，以企業(yè)集團(tuán)、銀行和控股公司為治理主體的內(nèi)部模式能更好地解決代理問題； 九十年代隨著經(jīng)濟(jì)和資本市場的全球化，以及信息產(chǎn)業(yè)的崛起，內(nèi)部控制模式的弊端日益顯露，以市場為導(dǎo)向的外部治理模式逐漸成為各國學(xué)習(xí)的樣板。英美模式以股東利益為基礎(chǔ)，以盈利為導(dǎo)向，重視資本市場的作用，似乎更能夠適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的全球化和信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。 安然事件暴露了美國公司治理模式的問題,一、公司治理概覽,6、安然案例分析 安然公司曾是世界上最大的天然氣交易商和最大的

8、電力交易商。2000年財富世界500強(qiáng)排名第7位； 2001年3月5日，財富雜志發(fā)表文章，質(zhì)疑安然財務(wù)報表的真實性； 2001年10月22日，美國證券交易委員會開始對安然展開調(diào)查； 2001年11月8日，安然宣布1997年到2000年間由關(guān)聯(lián)交易共虛報了5.52億美元的利潤； 問題：股權(quán)結(jié)構(gòu)高度分散；董事會不勤勉；高管不誠信；關(guān)聯(lián)交易制造利潤；審計機(jī)構(gòu)責(zé)任；金融分析師推波助瀾。,11,一、公司治理概覽,7、公司治理是世界性難題 美國和歐洲先后爆發(fā)安然、世通、帕瑪拉特丑聞；中國資本市場也出現(xiàn)銀廣夏、生態(tài)農(nóng)業(yè)、格林柯爾事件。 世界上沒有一種最有效的治理模式，公司治理制度的演變是一個動態(tài)過程，公司治

9、理制度本身就是在不斷完善、不斷前進(jìn)的。,一、公司治理概覽,13,。,一、公司治理概覽,8、公司治理文件 公司章程 股東大會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則 董事會專門委員會議事規(guī)則 董事會秘書工作規(guī)則 獨立董事工作制度 關(guān)聯(lián)交易管理辦法 信息披露制度等,二、上市公司規(guī)范治理,上市公司章程 股東大會 董事會 監(jiān)事會 董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,上市公司章程 上市公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 上市公司章程以公司法第82條的規(guī)定為基本依據(jù)，并以上市公司章程指引（2006年修訂）為藍(lán)本。 上市公司章程指引將上市公司章程分為十二章，主要規(guī)定了以下內(nèi)容： 上市公司的基本情況；

10、 股份的發(fā)行、增減、回購和轉(zhuǎn)讓； 股東及股東大會； 董事會、監(jiān)事會、高級管理人員； 財務(wù)會計、審計、利潤分配； 合并、分立、增資、減資、解散和清算以及章程的修改。,二、上市公司規(guī)范治理-上市公司章程,16,二、上市公司規(guī)范治理-上市公司章程,上市公司章程上市公司基本情況 公司的名稱 公司的住所 公司的注冊資本 公司的營業(yè)期限 公司的法定代表人 公司章程的效力 公司的經(jīng)營宗旨和經(jīng)營范圍等內(nèi)容,上市公司章程上市公司股份的發(fā)行、增減、回購和轉(zhuǎn)讓 股份的發(fā)行： 主要包括公司股份的形式、股份發(fā)行的原則、公司發(fā)起人的出資形式和認(rèn)購的股份數(shù)，以及公司股份的總數(shù)和每股面值。 股份的增減和回購： 主要包括公司增

11、加注冊資本的方式，公司減少注冊資本的規(guī)定，以及公司收購本公司股份的情形、方式和對不同情形的具體規(guī)定。 股份的轉(zhuǎn)讓： 主要包括公司不接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的，對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的期限限制，對公司董事、監(jiān)事和高級管理人員轉(zhuǎn)讓股份的限制。,17,二、上市公司規(guī)范治理-上市公司章程,上市公司章程股東及股東大會 有關(guān)股東的規(guī)定： 主要包括對股東名冊和股權(quán)登記日的規(guī)定，股東享有的權(quán)利，股東的訴權(quán)，股東承擔(dān)的義務(wù)，以及公司的控股股東和實際控制人的義務(wù)等。 有關(guān)股東大會的規(guī)定： 主要包括股東大會作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)所依法行使的職權(quán)，須經(jīng)股東大會審議通過的公司對外擔(dān)保行為，年度股東大會召開的時間，臨時股東大

12、會召開的時間和情形，召開股東大會的地點，要求制定股東大會議事規(guī)則等。,18,二、上市公司規(guī)范治理-上市公司章程,上市公司章程董事會、監(jiān)事會、高級管理人員（一） 董事、董事會的規(guī)定： 董事：主要包括不得擔(dān)任公司董事的情形，董事的選舉和任期，董事的忠實義務(wù)，董事的勤勉義務(wù)，有關(guān)董事辭職或任期屆滿的規(guī)定，董事的責(zé)任等。 董事會：主要包括董事會的組成及其職權(quán)，董事長和副董事長的選舉及其職權(quán)，董事會會議的召開，董事會會議通知的內(nèi)容，有關(guān)董事會決議的規(guī)定，有關(guān)董事會會議記錄的規(guī)定以及要求制定董事會議事規(guī)則等。 監(jiān)事、監(jiān)事會的規(guī)定： 監(jiān)事：不得擔(dān)任監(jiān)事的情形，監(jiān)事的忠實和勤勉義務(wù)，監(jiān)事的任期及辭職，監(jiān)事的權(quán)

13、利和義務(wù)等。 監(jiān)事會：監(jiān)事會的組成和職權(quán)，監(jiān)事會會議的召開，有關(guān)監(jiān)事會議事規(guī)則的規(guī)定，監(jiān)事會的議事方式和表決程序，有關(guān)監(jiān)事會會議記錄的規(guī)定等。,19,二、上市公司規(guī)范治理-上市公司章程,上市公司章程董事會、監(jiān)事會、高級管理人員（二） 高級管理人員的規(guī)定： 主要包括公司總經(jīng)理和副總經(jīng)理的聘任及解聘，不得擔(dān)任總經(jīng)理和其他高級管理人員的情形，總經(jīng)理和其他高級管理人員的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定，公司控股股東、實際控制人單位的人員擔(dān)任總經(jīng)理和其他高級管理人員的限制，總經(jīng)理的職權(quán)，有關(guān)總經(jīng)理工作細(xì)則的規(guī)定，有關(guān)總經(jīng)理辭職的規(guī)定，有關(guān)董事會秘書的規(guī)定，以及總經(jīng)理和其他高級管理人員的責(zé)任等。,20,二、上市公

14、司規(guī)范治理-上市公司章程,股東大會股東的權(quán)利 知情權(quán)、參與權(quán) 通過訴訟保護(hù)其合法權(quán)利 中小股東的權(quán)利保護(hù),二、上市公司規(guī)范治理-股東大會,股東大會股東大會的規(guī)范 召開和表決程序通知、登記、提案的審議、投票、計票、表決結(jié)果的宣布、會議決議的形成、會議記錄及其簽署、公告等 審議事項充分討論 股東大會對董事會的授權(quán)授權(quán)內(nèi)容應(yīng)明確具體 擴(kuò)大股東參會比例讓盡可能多的股東參加會議 投票親自投票、代為投票 機(jī)構(gòu)投資者在公司董事選任、經(jīng)營者激勵與監(jiān)督、重大事項決策等方面發(fā)揮作用,22,二、上市公司規(guī)范治理-股東大會,股東大會關(guān)聯(lián)交易（資產(chǎn)、人員、業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨立） 上市公司與關(guān)聯(lián)人之間的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)簽訂書面協(xié)議；

15、 上市公司應(yīng)采取有效措施防止關(guān)聯(lián)人以壟斷采購和銷售業(yè)務(wù)渠道等方式干預(yù)公司的經(jīng)營，損害公司利益； 上市公司的資產(chǎn)屬于公司所有。 2012年被否案例： 西安環(huán)球印務(wù)未恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易 深圳麥格米特電氣獨立性存在巨大瑕疵 嘉興佳利電子：獨立性嚴(yán)重缺失,二、上市公司規(guī)范治理-股東大會,董事會董事的選聘程序及董事的義務(wù) 公開、公平、公正、獨立； 披露董事候選人的詳細(xì)資料； 候選人的書面承諾； 充分反映中小股東的意見控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制； 明確公司和董事之間的權(quán)利義務(wù)、董事的任期、董事違反法律法規(guī)和公司章程的責(zé)任以及公司因故提前解除合同的補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容； 董事的義務(wù)忠實、

16、誠信、勤勉。,24,二、上市公司規(guī)范治理-董事會,董事會董事會的構(gòu)成與職責(zé) 董事會的人數(shù)及人員構(gòu)成； 成員應(yīng)具備履行職務(wù)所必需的的知識、技能和素質(zhì)； 董事會向股東大會負(fù)責(zé)； 董事會應(yīng)認(rèn)真履行有關(guān)法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的職責(zé)。 2012年被否案例： 上海來伊份2010年9月前，公司只有一個執(zhí)行董事和一個監(jiān)事，這種情況雖然符合法律規(guī)定，符合上市條件，但一旦出問題，大家會認(rèn)為內(nèi)控存在缺陷。,25,二、上市公司規(guī)范治理-董事會,董事會董事會議事規(guī)則 應(yīng)在公司章程中規(guī)定規(guī)范的董事會議事規(guī)則，確保董事會高效運作和科學(xué)決策； 定期召開會議,并根據(jù)需要及時召開臨時會議； 董事會會議應(yīng)嚴(yán)格按照規(guī)定的程序進(jìn)行；

17、 董事會會議記錄應(yīng)完整、真實； 涉及公司重大利益的事項應(yīng)由董事會集體決策。,二、上市公司規(guī)范治理-董事會,董事會獨立董事制度 上市公司應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定建立獨立董事制度； 獨立董事對公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)； 獨立董事的任職條件、選舉更換程序、職責(zé)等，應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。 獨董的職責(zé)？,27,二、上市公司規(guī)范治理-董事會,董事會董事會專門委員會 戰(zhàn)略委員會、審計委員會、提名委員會、薪酬委員會、考核委員會 專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計委員會中至少應(yīng)有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。,28,二、上市公司規(guī)范治理-董事會,

18、監(jiān)事會監(jiān)事的職責(zé) 公司監(jiān)事會應(yīng)向全體股東負(fù)責(zé)，對公司財務(wù)以及公司董事、經(jīng)理 和其他高級管理人員履行職責(zé)的合法合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)督； 監(jiān)事有了解公司經(jīng)營情況的權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)； 公司應(yīng)采取措施保障監(jiān)事的知情權(quán)； 監(jiān)事會的監(jiān)督記錄以及進(jìn)行財務(wù)或?qū)ｍ棛z查； 發(fā)現(xiàn)董事、經(jīng)理和其他高級管理人員存在違反法律、法規(guī)或公司章程的行為，可以向董事會、股東大會反映，也可以直接向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其他有關(guān)部門報告。 議事規(guī)則： 監(jiān)事應(yīng)具有法律、會計等方面的專業(yè)知識或工作經(jīng)驗； 公司應(yīng)在公司章程中規(guī)定規(guī)范的監(jiān)事會議事規(guī)則； 監(jiān)事會應(yīng)定期召開會議，并根據(jù)需要及時召開臨時會議； 監(jiān)事會會議應(yīng)有記錄，出席會議的監(jiān)事和記錄人

19、應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽字 監(jiān)事履職的動力？追究個人責(zé)任。,二、上市公司規(guī)范治理-監(jiān)事會,董事會秘書法律地位 公司法第124條：上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。 深圳證券交易所股票上市規(guī)則第3.2.1條：上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會秘書，作為公司與本所之間的指定聯(lián)絡(luò)人。公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立由董事會秘書負(fù)責(zé)管理的信息披露事務(wù)部門。 上市公司章程指引第124條第3款：公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書為公司高級管理人員。 上市公司章程指引第133條：上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的備、文件保管以及公司股東資料管

20、理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書主要工作 董事會秘書對上市公司和董事會負(fù)責(zé)，履行如下職責(zé)： 負(fù)責(zé)公司信息披露事務(wù)，協(xié)調(diào)公司信息披露工作，組織制訂公司信息披露事務(wù)管理制度，督促公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人遵守信息披露相關(guān)規(guī)定； 負(fù)責(zé)公司投資者關(guān)系管理和股東資料管理工作，協(xié)調(diào)公司與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)、股東及實際控制人、保薦人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、媒體等之間的信息溝通； 組織籌備董事會會議和股東大會，參加股東大會、董事會會議、監(jiān)事會會議及高級管理人員相關(guān)會議，負(fù)責(zé)董事會會議記錄工作并簽字； 負(fù)責(zé)公司信息披露的保密工作，在未公開重大信息出現(xiàn)泄露時，及時

21、向證券交易所報告并公告；,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書主要工作 關(guān)注媒體報道并主動求證真實情況，督促董事會及時回復(fù)證券交易所所有問詢； 組織董事、監(jiān)事和高級管理人員進(jìn)行證券法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定的培訓(xùn)，協(xié)助前述人員了解各自在信息披露中的權(quán)利和義務(wù)； 督促董事、監(jiān)事和高級管理人員遵守法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、本規(guī)則、本所其他相關(guān)規(guī)定及公司章程，切實履行其所作出的承諾；在知悉公司作出或者可能作出違反有關(guān)規(guī)定的決議時，應(yīng)當(dāng)予以提醒并立即如實地向本所報告； 公司法、證券法、中國證監(jiān)會要求履行的其他職責(zé)。,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董

22、事會秘書不得擔(dān)任董事會秘書的情形 董事會秘書應(yīng)當(dāng)具備履行職責(zé)所必需的財務(wù)、管理、法律專業(yè)知識，具有良好的職業(yè)道德和個人品德，并取得董事會秘書資格證書。有下列情形之一的人士不得擔(dān)任上市公司董事會秘書： 有公司法第一百四十七條規(guī)定情形之一的； 自受到中國證監(jiān)會最近一次行政處罰未滿三年的； 最近三年受到證券交易所公開譴責(zé)或者三次以上通報批評的； 本公司現(xiàn)任監(jiān)事； 不適合擔(dān)任董事會秘書的其他情形。,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書證券事務(wù)代表 上市公司在聘任董事會秘書的同時，還應(yīng)當(dāng)聘任證券事務(wù)代表，協(xié)助董事會秘書履行職責(zé)。在董事會秘書不能履行職責(zé)時，由證券事務(wù)代表行

23、使其權(quán)利并履行其職責(zé)，在此期間，并不當(dāng)然免除董事會秘書對公司信息披露事務(wù)所負(fù)有的責(zé)任。 證券事務(wù)代表應(yīng)當(dāng)參加本所組織的董事會秘書資格培訓(xùn)并取得董事會秘書資格證書。,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書法律責(zé)任的規(guī)定（一） 民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任 刑法第161條：依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

24、紅光實業(yè)案：“欺詐上市第一股” 大慶聯(lián)誼案：中國證券市場第一例上市公司虛假陳述民事索賠案件,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書法律責(zé)任的規(guī)定（二） 損害上市公司利益的法律責(zé)任 刑法第169條：上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金： 無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的； 以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)

25、的； 向明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書法律責(zé)任的規(guī)定（三） 為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔(dān)保，或者無正當(dāng)理由為其他單位或者個人提供擔(dān)保的； 無正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的； 采用其他方式損害上市公司利益的。 上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。 犯前款罪的上市公司的控股股東或者實際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。 顧雛軍案：侵害上市公司利益，領(lǐng)刑

26、十年并處罰金680萬。,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書法律責(zé)任的規(guī)定（四） 內(nèi)幕交易的法律責(zé)任 民事責(zé)任（證券法第76條）、行政責(zé)任、刑事責(zé)任 杭蕭鋼構(gòu)內(nèi)幕交易案：兩名相關(guān)責(zé)任人被判處1年6個月、2年6個月有期徒刑，并各處罰金人民幣4037萬元。,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書法律責(zé)任的規(guī)定（五） 操縱市場的法律責(zé)任： 民事責(zé)任（證券法第77條）、行政責(zé)任、刑事責(zé)任（刑法第182條） 刑法第182條：有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上

27、十年以下有期徒刑，并處罰金： （一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的； （二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,董事會秘書法律責(zé)任的規(guī)定（六） （三）在自己實際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的； （四）以其他方法操縱證券、期貨市場的。 單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和

28、其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 汪建中操縱證券市場案：首例操縱證券案；判處有期徒刑7年，并處罰金1.2億余元。,二、上市公司規(guī)范治理-董事會秘書（以深交所上市規(guī)則為例）,三、上市公司法人治理的其他內(nèi)容,1.控股股東行為的規(guī)范 2.上市公司董監(jiān)高的忠實、勤勉義務(wù) 3.有關(guān)上市公司治理的法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件,三、上市公司法人治理的其他內(nèi)容,控股股東行為的規(guī)范 注重建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)； 控股股東應(yīng)支持上市公司深化勞動、人事、分配制度改革； 控股股東對上市公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)； 控股股東對上市公司董事、監(jiān)事候選人的提名，應(yīng)嚴(yán)格遵循法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的條件和程序；,三

29、、上市公司法人治理的其他內(nèi)容,控股股東行為的規(guī)范 上市公司的重大決策應(yīng)由股東大會和董事會依法作出； 控股股東與上市公司應(yīng)實行人員、資產(chǎn)、財務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨立，各自獨立核算、獨立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險； 上市公司人員應(yīng)獨立于控股股東； 控股股東投入上市公司的資產(chǎn)應(yīng)獨立完整、權(quán)屬清晰； 2012年被否案例： 嘉興佳利電子獨立性嚴(yán)重缺失；2009年至2011年，公司與控股股東持續(xù)存在機(jī)器設(shè)備、存貨轉(zhuǎn)讓等關(guān)聯(lián)交易，存在大額資金拆借、相互代付電費、共用商標(biāo)等行為。,三、上市公司法人治理的其他內(nèi)容,上市公司董監(jiān)高的忠實、勤勉義務(wù) 忠實義務(wù)：是指當(dāng)個人利益與對公司應(yīng)盡的職務(wù)相沖突時，應(yīng)把公司利益放在第一位。忠實義務(wù)也被稱為誠信義務(wù)。（上市公司章程指引第97條） 勤勉義務(wù)：即指公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在執(zhí)行其職務(wù)時，應(yīng)保