第5章 買賣法.ppt

1、第五章,買賣法,概述,一、國際貨物買賣法的概念：是指調整各國間商品、技術、服務的交換關系以及與此關系有關的各種法律規(guī)范的總和。 二、國際貨物買賣法調整范圍： 1. 國際貨物買賣法與之有關的貨物的運 輸、保險、支付等有關的法律制度； 2. 有關服務貿易方面的法律制度； 3. 國際許可證貿易； 4. 國際商品制度； 5. 各國管理對外貿易的法律及其制度。（此一般為縱向的貿易關系）,三、有關貨物買賣的國內立法 （一）大陸法系國家 大都把有關買賣的法律編入民法典內，作為民法典的一個組成部分。 （二）英美法系國家 買賣法由兩個部分組成： 1、普通法 2、成文法 （1） 英國1893年貨物買賣法。（幾經(jīng)修

2、訂現(xiàn)適用的是1979修訂的貨物買賣法） （2） 美國的統(tǒng)一商法典。（美國的 統(tǒng)一商法典不是由美國的立法機關國會制定和通過的法律，而是由一些法律團體起草，供各州自由采用的一部法律樣本。原因在于根據(jù)美國憲法的規(guī)定，關于貿易方面的立法權原則上屬于各州，聯(lián)邦只對涉及州際之間的貿易和國際貿易享有立法權） （三）我國有關貨物買賣的法律 主要有民法通則、合同法、對外貿易法等,四、關于國際貨物買賣的國際公約,（一） 1964年國際貨物買賣統(tǒng)一法公約 （二）國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約 （三）1980年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約,1964年國際貨物買賣統(tǒng)一法公約和國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約,由于各國在貨物

3、買賣法方面的分歧有礙國際貿易的發(fā)展，早在1930年，羅馬國際私法統(tǒng)一協(xié)會就決定擬訂一項有關國際貨物買賣統(tǒng)一法，但二戰(zhàn)使該工作一度中斷，1964年海牙會議正式通過國際貨物買賣統(tǒng)一法公約和國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約。但由于上述兩項公約受歐洲大陸法傳統(tǒng)的影響較多，內容比較繁瑣且概念晦澀難解，故參加的國家寥寥無機。只有比利時、岡比亞、德國、以色列、意大利、荷蘭、圣馬力諾和英國等八個國家。,由于1964年海牙會議通過的兩項公約都未能達到統(tǒng)一國際貨物買賣法的預期目的，聯(lián)合國國際貿易法委員會決定由他來完成這一使命。1978年該委員會完成了起草國際貨物買賣公約的任務，并決定把1964年的兩項公約合并為一個

4、公約，名為國際貨物買賣合同公約。 該公約由四個部分組成： 1、適用范圍 2、合同的成立 3、貨物買賣 4、最后條款,五、關于國際貨物買賣的國際貿易慣例,國際貿易術語解釋通則(2000） 1、E組 2、F組 3、C組 4、D組 E組 EXW Ex Works (named place) 工廠交貨（指定地點,F組 FAS Free Alongside ship (named port of shipment) 船邊交貨（裝運港） FOB Free On Board (named port of shipment) 船上交貨（裝運港） FCA Free Carrier (named place) 貨

5、交承運人（指定地點）,C組 CFR Cost And Freight (named port of Destination) 成本加運費（指定目的港） CIF Cost Insurance And Freight 成本、保險費加運費（指定目的港） CPT Carriage Paid To (named place of Destination) 運費付至（指定目的地） CIP Carriage Insurance Paid To (named place of Destination)運費、保險費付至（指定目的地）,D組 DAF Delivered At Frontier (named pla

6、ce) 邊境交貨（指定地點）DES Delivered Ex Ship (named port of Destination)目的港船上交貨 DEQ Delivered Ex Quay (named port of Destination )目的港碼頭交貨 DDU Delivered Duty Unpaid(named place of Destination)未完稅交貨 DDP Delivered Duty Paid(named place of Destination) 已完稅交貨,五、關于國際貨物買賣的國際貿易慣例,UCP600 URC522,六、我國有關國際貨物買賣的法律,1、對外貿易

7、法 2、合同法 3、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 我國批準該公約時提出了兩項保留： 第一、關于采用書面形式的保留公約第11條） 第二、關于公約適用范圍的保留（公約第1條第1款B項）,第5章 買賣法,5.1 賣方的義務 5.2 買方的義務 5.3 違約救濟 5.4 貨物風險的轉移,5.1 賣方的義務,賣方的基本義務是，必須按照合同和公約的規(guī)定，交付貨物，移交一切與貨物有關的單據(jù)并轉移貨物所有權。 5.1.1 賣方的交貨義務 5.1.2 賣方的品質擔保義務 5.1.3 賣方對貨物權利擔保的義務 5.1.4 移交有關貨物的單證 5.1.5 移轉貨物所有權的義務,5.1.1 賣方的交貨義務,交付貨物，一

8、般是指賣方按照約定向買方提交貨物的行為，其通常具有使貨物所有權從賣方實際地轉移給買方的效力。 交付貨物的時間 交付貨物的地點 交付貨物的方式,交付貨物的時間,英美法系國家的有關法律以“合理時間”作為合同未規(guī)定交貨時間時的解決辦法 。 大陸法國家，合同未作具體規(guī)定的，買方有權要求即時交貨，賣方也有權在合同成立即時交貨；合同規(guī)定了履行期的情況下，買方無權要求即時交貨，但賣方有權提前交貨。 中國的合同法第62條第4款及第61條綜合了兩大法系對交貨時間的要求 。 公約將合同的交貨時間區(qū)分為具體的日期和一段時間 。,交付貨物的地點,英美法系國家對交貨地點的規(guī)定基本一致，英國的1893年貨物買賣法和美國的

9、統(tǒng)一商法典都規(guī)定，除非另有約定，對于非特定貨物，交貨地點是在賣方的營業(yè)處所，如賣方無營業(yè)處所時，則應在賣方的住所。 大陸法系國家對這個問題的規(guī)定各自不同，法國和瑞士的法律規(guī)定與英美法的規(guī)定相近，將貨物區(qū)分為特定物和非特定物，特定物應于訂約時該貨物的所在地點交付；而非特定物應于賣方的營業(yè)所所在地交付。,交付貨物的地點（續(xù)）,中國合同法適用以下兩種方法：第一，如果貨物需要運輸，賣方應將貨物交付給第一承運人以交運給買方。第二，如果貨物不需要運輸，賣方和買方在訂立合同時知道貨物在某一地點的，賣方應在該地點交付貨物；不知道貨物在某一地點的，應當在賣方訂立合同時的營業(yè)地交付貨物。第三，交付不動產的，在不動

10、產所在地履行；交付其他，在賣方所在地履行。 公約規(guī)定，如果賣方?jīng)]有義務要在任何其他特定地點交付貨物，他的交貨義務首先為如果銷售合同涉及到貨物運輸，賣方應把貨物移交給第一承運人，以運交給買方；只有在不屬于上一款規(guī)定的情況下，才適用前述的一般性規(guī)定。,交付貨物的方式,在國際貨物買賣中交付貨物的方式一般有兩種：實際交貨和象征性交貨。 實際交貨是指賣方將貨物置于買方的實際占有和支配之下。 在合同貨物涉及運輸或其他無法實際交貨的情況下，由賣方發(fā)運貨物并將取得的提單或其他證明貨物所有權的運輸單證交給買方，或者在貨物已由第三人占有且第三人承認是代買方掌管此項貨物時，盡管買方?jīng)]有實際占有貨物，但形式上已經(jīng)擁有

11、了支配貨物的權利，構成象征性交貨。,5.1.2 賣方的品質擔保義務,品質擔保，是指賣方所交付的貨物應與合同規(guī)定的數(shù)量、質量和規(guī)格相符，或在沒有約定時應按照法律規(guī)定的貨物所應具備的通常品質提交貨物的義務。 德國法：賣方應保證他所出售的貨物沒有瑕疵，而對特種買賣中的貨樣買賣的品質擔保則要求賣方必須保證其所交付的貨物與先前提供的樣品具有同一品質。 質權是擔保的一種方式，指債權人與債務人或債務人提供的第三人以協(xié)商訂立書面合同的方式，移轉債務人或者債務人提供的第三人的動產或權利的占有，在債務人不履行債務時，債權人有權以該財產價款優(yōu)先受償。也叫“質押”。（質押與抵押的最根本的區(qū)別是是否轉移占有。質押為轉移

12、占有的擔保物權，而抵押為不轉移占有的擔保 ）,英國法關于賣方對貨物的品質擔保義務的規(guī)定,憑說明書買賣 。 對商品質量或適用性的默示責任 。但有下列情況者除外在締約前已將貨物的瑕疵特別提請買方注意者；或買方在締約前已檢查過貨物，而該項瑕疵是在檢查中應能發(fā)現(xiàn)者。 對特定用途的擔保責任。 憑樣品買賣。,默示擔保,根據(jù)統(tǒng)一商法典的規(guī)定，只要賣方是從事某種貨物交易的商人，他就有法律規(guī)定的兩項默示擔保義務： 第一，是對貨物商銷性的擔保。 根據(jù)合同所提供的說明，貨物應在本行業(yè)內可以不受異議地通過； 貨物如果為種類物，應在說明的范圍內具有平均良好品質； 貨物應適用于該種貨物的一般使用目的； 貨物每個單位內部或

13、全體單位之間的種類、質量或數(shù)量應均勻，差異不超出協(xié)議許可的范圍； 貨物應按協(xié)議的要求裝入適當?shù)娜萜?，進行適當?shù)陌b和附以適當?shù)臉撕灒?如果容器上或標簽上附有保證或說明，貨物應與此種保證或說明相符。 第二，是對貨物適合特定用途的擔保。,公約對于品質擔保義務的規(guī)定,貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的； 貨物適用于訂立合同時曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對他是不合理的； 貨物的質量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同； 貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝 。,賣方對貨物品質擔保的責任期限,在貨物風險轉于買方時符合合同要求即可 例外

14、賣方在合同中對品質作了特別擔保 由于貨物本身存在的隱蔽的、潛在的缺陷所致，買方需證明,檢驗貨物的時間和地點,1.檢驗貨物的時間 公約38條規(guī)定：買方必須在按情況實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物。在實際業(yè)務中，買賣雙方往往在合同中對檢驗貨物的時間作出具體規(guī)定。如果買方不在合同或法律規(guī)定的時間內對貨物進行檢驗，就會失去主張貨物與合同不符的權利。,2.檢驗貨物的地點 公約38條第2款規(guī)定，如果合同涉及到貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行。公約第38條第3款規(guī)定，如果貨物在運輸途中改運或買方須再發(fā)運貨物，沒有合理機會進行檢驗而賣方在訂立合同是已經(jīng)知道或理應知道這種改運或再發(fā)運的可

15、能性，則檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行。,3.通知貨物不符合同的時間 公約39條規(guī)定： （1）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)此種情況后一段合理時間內通知賣方。說明不符合同情形的性質，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權利 （2）在任何情況下，如果買方不在實際受到貨物之日起兩年內將貨物不符合同的情況通知賣方，他就喪失了聲稱貨物不符合同的權利，除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。,5.1.3 賣方對貨物權利擔保的義務,權利擔保，是指賣方應保證對其所銷售的貨物享有合法的權利，沒有侵犯任何第三人的 權利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權利。 賣方保證對其銷售的貨物享有合法的權利

16、 賣方保證對其銷售的貨物不存在任何未向買方透露的擔保物權 賣方保證對其銷售的貨物沒有侵犯他人的權利,德國民法典將權利擔保義務表述為權利瑕疵擔保，除非買受人在買賣成立時明知權利有瑕疵，出賣人負有使買受人取得買賣標的物而第三人不得對買受人主張任何權利的義務。 英國1893年貨物買賣法規(guī)定在每項買賣契約中，賣方均應對貨物的所有權等權利負有默示責任。 美國統(tǒng)一商法典將賣方的權利擔保分為：所有權保證和免受侵犯的保證。 中國合同法將賣方的權利擔保義務概括為：出賣人就交付的標的物，負有保證第三人不得向買受人主張任何權利的義務。,公約對貨物權利擔保的義務的規(guī)定,公約將賣方對知識產權的權利擔保從一般的權利擔保中

17、細分出來具體規(guī)定，從而將賣方的權利擔保義務分為兩項： 第一，就貨物本身的物權（所有權、擔保物權等）或債權而言，非經(jīng)買方同意，賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何物權或債權的權利或要求的貨物。 第二，賣方所交付的貨物，必須是第三方也不能根據(jù)工業(yè)產權或其他知識產權主張任何權利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權利或要求為限。,1.賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利或請求的貨物。 這一項規(guī)定包含兩層含義 （1）如果第三方對買方起訴，主張他是貨物的真正所有人或對貨物享有某種權利，結果勝訴，則賣方違反了公約41條的規(guī)定，應對買方承擔責任。 （2）即使第三方對貨物提出某

18、種請求后，由于法律上的依據(jù)不足而敗訴了，但賣方仍將被認為是違反公約41條，因為按公約的規(guī)定，賣方有義務保證第三方不能對貨物提出任何請求。所以盡管第三方敗訴，但畢竟是提出了請求，使買方受到了干擾，所以賣方仍須對買方負責。,2.賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產權或其他知識產權，但公約不是絕對地要求賣方必須保證他所交付的貨物不得侵犯任何第三人的工業(yè)產權或其他知識產權，而是有一定的條件限制的，這些限制性的條件是： （1）賣方只有當其在訂立合同時已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對其貨物會提出工業(yè)產權方面的權利或請求時，才對買方承擔責任 （2）賣方并不是對第三方依據(jù)任何一國的法律所提出的工業(yè)產權或知

19、識產權的權利或請求都向買方承擔責任。而只是在下列情況下才須向買方負責。 A.如果買賣雙方在訂立合同時已知買方打算把該項貨物轉售到某一個國家，則賣方對于第三人依據(jù)該國法律所提出的有關工業(yè)產權或知識產權的權利要求，應對買方承擔責任 B.在任何情況下，賣方對第三方根據(jù)買方營業(yè)地所在國法律所提出的有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的請求，應對買方承擔責任 （3）如果買方在訂立合同時已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對貨物會提出有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的權利或請求，則賣方不承擔責任 （4）如果第三方所提出的有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的權利或請求是由于賣方按照買方提出的技術圖紙、圖案或其他規(guī)格為其制造產品而引起的則應

20、由買方對此負責。 此外，公約還規(guī)定，買方在已經(jīng)知道或理應知道第三方對貨物的權利或請求后，應在合理時間內通知賣方，否則，買方就會喪失援引上述第41條和42條規(guī)定的權利，除非買方對未及時通知賣方能提出合理的理由。,5.1.4 移交有關貨物的單證,單證，是指國際貨物買賣涉及的與貨物有關的單據(jù)、票據(jù)和憑證以及相應的電子數(shù)據(jù)（如電子提單），包括商業(yè)發(fā)票、裝箱單、交貨或裝運單據(jù)、品質證書、原產地證書等。 公約第34條規(guī)定，如果賣方有義務移交有關貨物的單證，他必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。,5.1.5 移轉貨物所有權的義務,所謂貨物所有權的轉移是指貨物的所有權從賣方轉移至買方，從而使買方成

21、為貨物 的所有權人，對貨物享有完全的占有、使用、收益、處分的權利。,5.2 買方的義務,買方主要應承擔兩項義務：一是支付貨款，二是收取貨物。 德國民法典規(guī)定，買方對賣方負有支付約定價金及受領買賣物的義務。 英國1893年貨物買賣法認為，買方的義務是按照合同的規(guī)定收受貨物和支付貨款，并將賣方交付貨物和買方支付貨款規(guī)定為對流條件 。 美國統(tǒng)一商法典認為除非合同另有約定，買方的付款義務是賣方履行交付和完成交付義務的前提條件，并且買方收貨的時間和地點是付款的時間和地點。 中國合同法對于買方支付價款的義務的履行與賣方交付貨物的義務的履行在時間、地點、方式上的確定是相對應的。,聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的

22、規(guī)定,1、買方支付價款的義務：買方必須按照合同或有關法律規(guī)定的必要步驟與方式向賣方支付價款 2、貨物價格的計算 如果合同已成立，但無明示或默示地規(guī)定貨物價格及確定的方法。買方必須支付賣方在訂立合同時通常索取的價格，如果此種價格無法確定，買方必須支付訂立合同時這種貨物在類似情況下銷售的通常價格 3、買方付款的地點 如果合同未對買方付款地點作出規(guī)定，那么他應在下列地點向賣方付款 （1）賣方的營業(yè)地。 （2）如果買方支付貨款以賣方向其提交文件或交貨為條件，那么買方必須在賣方向其交貨或移交文件的地點付款 4、支付價款的時間：在賣方向買方交貨或移交證明貨物所有權的憑證時，買方必須付款。 5、買方接受貨物

23、的義務 （1）買方必須充分配合，采取一切必要的行動協(xié)助賣方完成交貨 （2）買方有義務按照合同規(guī)定的賣方交貨地點將貨物取走，以履行接受的義務,國際貨物買賣買賣雙方的一般義務,1、宣告合同解除后雙方當事人的義務： 1）債務人應清償因其違約給對方造成的損失 2）當事人負有返還已受領的利益的義務 買方不能按原狀返還貨物的后果：喪失了宣告合同無效或要求賣方交付替代物的權利 買方不能按原狀返還不是由于買方的行為或不行為所造成 貨物滅失或變壞是由于某種檢驗所致 買方發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)與合同不符前，已經(jīng)出售或消費 雙方負有利益返還的義務,2、買賣雙方保全貨物的義務,1）賣方保全貨物的義務的情形（保全費由買方承擔）

24、 買方在賣方營業(yè)地受領貨物，但買方未依約前來 賣方取得可轉讓的裝運單據(jù)后，請買方付款贖單，買方拒絕 2）買方保全貨物的義務情形 買方已收取貨物，但打算退回 貨物已運抵目的地并交給買方處置，但買方尚未實際控制貨物時，如買方要行使退貨權（注意例外） 3）買賣雙方保全貨物的方法 將貨物寄放在第三方的倉庫 將貨物出售：負有出售義務的一方當事人在出售貨物時，有權從銷售貨物所得收入中扣回為保全貨物和銷售貨物所付出的合理費用，若有余款則須向另一方當事人說明。,5.3 違約救濟,5.3.1 違約的類型 5.3.2 違約救濟方法的一般性規(guī)定 5.3.3 賣方違約時買方的救濟方法 5.3.4 買方違約時賣方的救濟

25、方法 5.3.5商事通則的規(guī)定,5.3.1 違約的類型,實際違約和預期違約。實際違約是指違約事實已經(jīng)發(fā)生的違反合同的情形。預期違約是指在合同規(guī)定的履行期限開始之前，一方有充分的理由相信另一方在履行期限開始時將不履行其合同義務的情形。 根本違約與非根本違約。依違約后果的嚴重程度，可將違約分為根本違約和非根本違約。根本違約是指一方當事人違反合同的結果，使另一方當事人蒙受損失，以至于實際上剝奪了受損方根據(jù)合同有權期待得到的利益的情形，除非違反合同的一方并不預知而且一個通情達理的人處于相同情況下沒有理由預知這種結果。,5.3.2 違約救濟方法的一般性規(guī)定,1、實際履行 公約原則上承認實際履行作為守約方

26、的一種權利救濟方法，但守約方的這種要求能否實現(xiàn)，則必須依賴合同所使用的國家的法律是否也同樣承認實際履行作為一項救濟原則以及法院的考慮。 公約還規(guī)定，如果守約方在要求實際履行之前，采取了某些于這一要求相抵觸的救濟措施，如主張解除合同，則會導致因為合同已經(jīng)解除使違約方無須再實際履行其合同義務。,2、損害賠償,當一方違反合同時，對方有權利要求賠償損失，而且要求賠償損失的權利并不因其已采取其他救濟方法而喪失。 公約第74條到77條對損害賠償?shù)呢熑畏秶陀嬎惴椒ㄗ鞒鼍唧w規(guī)定： （1）損害賠償?shù)脑瓌t 當一方請求損害賠償時，無須證明違約的一方有故意或過失，只要存在違反合同的事實，并因這種事實造成了損害，就可

27、以要求違約方給予賠償。 （2）損害賠償?shù)姆秶?74條規(guī)定：一方當事人違反合同應負責的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。,2、損害賠償,（3）減輕損失的義務 77條規(guī)定：聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失，如果他不采取這種措施，違反合同的一方可以要求從損害賠償中扣除原應可以減輕的損失。,3、中止履行。中止履行是指合同成立后，另一方當事人因某種原因顯然將不履行其大部分

28、重要義務，一方當事人暫時停止履行其合同義務并立即通知對方的行為。 公約71條第1款規(guī)定，如果訂立合同以后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，對方當事人可中止履行義務： （1）一方履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷 （2）他在準備履行合同或履行合同中的習慣顯示他將不履行其主要義務。 公約71條第3款規(guī)定：宣告中止履行義務的一方當事人，必須立即通知另一方當事人，如果另一方當事人對履行義務提供了充分的保證，則必須繼續(xù)履行義務。 4、遲延履行寬限期。 5、宣告合同無效。合同成立后欠缺使之生效的要件，如有欺詐、脅迫、顯失公平等意思表示不真實的事實或當事人不具備相應的行為能力或沒有采用

29、法律規(guī)定的形式訂立合同等情形，使合同不具備法律效力或者說對雙方當事人不產生法律的約束力。,6、對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法,分批交貨合同是指一個合同項下的貨物分成若干批交貨。在這種情況下，如果一方當事人對其中一批貨物沒有履行合同義務，并構成根本違反合同，對方能否撤銷整個合同或者只能宣布這一些貨物無效，而不能撤銷整個合同 ，公約73條對此作了規(guī)定。 （1）在分批交貨合同中，如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，便已對該批貨物構成違反合同，則對方可以宣告合同對該批貨物無效，但不能撤銷整個合同。 （2）如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，使另一方當事人有充分理由斷定今后各批貨物

30、亦將會發(fā)生根本違約，則該一方當事人可以在一段合理時間內宣告合同今后無效，即撤銷合同對今后各批貨物的效力。 （3）當買方宣告合同對某一批交貨無效時，如合同項下的各批貨物是互相依存，不可分割的，不能將任何其中一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的，則買方可以同時宣告撤銷整個合同。,5.3.3 賣方違約時買方的救濟方法,1.要求賣方履行其合同義務 2.要求賣方交付替代物 3.要求賣方對貨物不符合同之處進行修補 4.給賣方一段合理的額外時間，讓其履行合同義務 5.購買替代物 6.賣方應對不履行義務作出補救 7.撤銷合同 8.要求減價 9.當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時

31、，買方可采取的救濟方法 10.當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟方法,1.要求賣方履行其合同義務,英美法把這一救濟方法作為一種只能在例外情況下采用的輔助性的救濟方法。因為英美法認為對違反合同 的主要救濟方法是損害賠償。只有當金錢賠償不足以彌補手損害一方損失時，法院才會考慮判令實際履行。而大陸法則認為，實際履行是對不履行合同的一種主要救濟方法?；趦纱蠓ㄏ涤蟹制缫庖姡怨s28條規(guī)定，當一方當事人要求另一方當事人履行其義務時，法院沒有義務作出判決要求具體履行此項義務。除非法院依其本國法對不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做,2.要求賣方交付替代物,公約46條規(guī)定，如果賣方所交付的

32、貨物與合同規(guī)定不符，而且這種不符合同的情形已構成根本違反合同，買方有權要求賣方另外再交一批符合合同要求的貨物，以替代原來那批不符合同的貨物。 買方要求賣方交付替代物買方必須在向賣方發(fā)出貨物不符合同的通知時提出，或者在發(fā)出通知后一段合理時間內提出。,3.要求賣方對貨物不符合同之處進行修補 這項規(guī)定適用于貨物不符合同的情況并不嚴重，尚未構成根本違反合同，只須對方加以修理，即可使之符合合同要求的情形。 4.給賣方一段合理的額外時間，讓其履行合同義務 公約47條規(guī)定，如果賣方不按合同規(guī)定的時間履行其義務，買方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓賣方履行其義務。,5、購買替代物,合同宣告無效后，在宣告無效的一

33、段合理時間內，買方以合理的方式購買替代物，則有權要求賣方賠償合同價格與替代物價格之間的 損害賠償?shù)挠嬎惴椒?A、實際補進時索賠額計算法：若買方宣告撤銷合同，而在宣告撤銷合同后的一段合理時間內，以合理方式購買了替代物，則買方可以索賠的金額=合同價格與替代物價格之間的差額+因賣方違約而造成的任何其他損害賠償額 B、若買方在撤銷合同后沒有實際補進替代物，而此項標的物又有時價時 a、買方接受貨物之前，買方可以索賠的金額=合同價與買方發(fā)出解除合同通知時標的物時價之差+因賣方違約而造成的任何其他損害賠償額 b、買方接受貨物之后于使用過程中，發(fā)現(xiàn)貨物有嚴重瑕疵而已發(fā)解除合同，買方可以索賠的金額=合同價與買方

34、接受貨物時標的物時價之差+因賣方違約而造成的任何其他損害賠償額 C、其他情況下，買方可以索賠的金額=實際損失+預期利潤,6.賣方應對不履行義務作出補救,公約48條規(guī)定：賣方在交貨日期以后，可自付費用對其不履行義務之處加以補救。但賣方的補救必須符合以下要求 （1）買方未撤銷合同 （2）賣方應當承擔作出補救的費用 （3）賣方在作出補救時，不得給買方造成不合理的不便或遲延 公約48條還規(guī)定，賣方在準備行使上述救濟權時，應事先將此意圖通知買方，買方在受到該通知后，應在合理時間內作出答復，如果買方?jīng)]有答復，賣方即可按其通知的內容履行其義務。此時，買方就不能采取與賣方履行義務相抵觸的補救方法。,7.撤銷合

35、同,公約49條規(guī)定：當賣方違反合同時，買方在下列情況下，可以宣告撤銷合同 （1）賣方不能履行其在合同或公約中規(guī)定的任何義務，已構成根本違反合同 （2）如果發(fā)生不交貨的情況，賣方在買方規(guī)定的合理額外時間內仍不交貨或賣方聲明他將不在買方規(guī)定的合理額外時間內交貨。,8.要求減價,公約50條規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已交付貨款，買方都可以減低價格。減價按實際交付的貨物在交貨的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者間的比例計算。如買方購買一批貨物，合同規(guī)定為一等品，價值為10萬美元，假定交貨時價格不變，其價值仍為10萬美元，貨物運到目的地發(fā)現(xiàn)嚴重受損，價值4萬美元，二者的比例為5：2

36、，則買方可減價6萬美元。僅付4萬美元。,9.當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟方法,買方只能對漏交的貨物或對與合同要求不符的那部分貨物，采取各項救濟方法，一般不能宣告撤銷整個合同。但賣方已構成根本違反整個合同時除外,10.當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟方法,如果賣方在合同規(guī)定的日期以前交貨，買方可以收取貨物，也可以拒絕貨物。 如果賣方所交貨物的數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取全部貨物，也可以拒絕收取多交部分，如果買方收取多交部分的貨物，他必須按合同規(guī)定的價格付款。 如果買方由于某種實際原因不能僅拒絕多交部分的貨物，在這種情況下，如果賣方超量

37、交貨的做法已構成根本違約，則買方可以撤銷合同。,5.3.4 買方違約時賣方的救濟方法,（1）要求買方實際履行其合同義務 （2）賣方可規(guī)定一段合理的額外時間，讓買方履行其義務 （3）賣方在下列情況下，可以宣告撤銷合同 （4）自行確定貨物的具體規(guī)格 （5）請求損害賠償 （6）要求支付利息,（3）賣方在下列情況下，可以宣告撤銷合同,A、如果買方不履行合同或公約的義務已經(jīng)構成根本違反合同時，賣方可以撤銷合同。 B、如果賣方已經(jīng)規(guī)定了一段合理的額外時間，讓買方履行義務，但買方不在這段時間履行其義務，賣方可以撤銷合同。 當賣方或買方宣告撤銷合同后，即解除雙方在合同中規(guī)定的義務，未履行的不再履行，已履行的可

38、以要求反還。撤銷合同并不終止違約一方對其違約所引起的一求損害賠償責任，也不終止合同中關于解決爭議的任何規(guī)定。,（4）自行確定貨物的具體規(guī)格,如果買賣合同中對貨物的具體規(guī)格沒有作出具體的規(guī)定，而只規(guī)定買方有權在一定時期內提出具體規(guī)格要求或在收到賣方通知后提出具體的規(guī)格要求。在這種情況下，如果買方在合同中規(guī)定的時間內或在收到賣方要求后的一段合理時間內沒有提出具體的規(guī)格要求，則賣方在不損害其可能享有的權利的情況下，可以依據(jù)所知道的買方的要求，自行確定貨物的具體規(guī)格。,英國法的有關規(guī)定,根據(jù)英國貨物買賣法 的規(guī)定，如果買方拒絕支付價金或拒絕接收貨物，賣方可以采取兩種救濟方法： 第一、物權方面的救濟方法

39、 物權方面的救濟方法是指未收到貨款的賣方對貨物所享有的權利。 所謂未收到貨款的賣方是指全部貨款尚未得到支付或償還的賣方或者當采用匯票或其他流通票據(jù)做有條件的付貨，該票據(jù)雖已被承兌，但由于遭到拒付或其他原因，使得原來據(jù)以承兌的條件不能實現(xiàn)的賣方。 未收到貨款的賣方可以對貨物行使以下三項權利 A、留置權 B、停止交貨權 C、賣方轉售貨物的權利 第二、債權方面的救濟方法,A、留置權。當貨物仍在賣方的占有之下時，不論貨物所有權是否已經(jīng)轉移于買方，未收到貨款的賣方在一定條件下可以對貨物行使留置權，把貨物留下來作為支付價金的擔保，直至買方支付全部價金為止。 B、停止交貨權 未收到貨款的賣方在行使提高擬制交

40、貨權時，必須符合下列條件 （1）賣方已經(jīng)交出了對貨物的占有，這是行使停止交貨權與行使留置權的區(qū)別 （2）賣方必須在買方無清償能力時才能行使該權 （3）賣方必須在貨物處于運輸過程中行使該權,C、賣方轉售貨物的權利 （1）如果是易腐貨物，未收到貨款的賣方毋須通知買方即可將貨物另行出售 （2）如果不是易腐貨物，未收到貨款的賣方必須把另行出售的意思通知買方，如果買方未在合理的時間內付清貨款，賣方才可以把貨物另行出售。 （3）如果賣方已在買賣合同中保留了另行出售的權利，則在買方違約時，賣方即可將貨物另行出售。,第二、債權方面的救濟方法 債權方面的救濟方法與物權方面的救濟的主要區(qū)別在于前者是賣方對買方的權

41、利，是一種訴權，必須通過訴訟來實現(xiàn)其權利，而后者是賣方對貨物的權利，是一種對物權。 英國貨物買賣法把賣方的救濟方法同貨物所有權是否已經(jīng)移轉給買方聯(lián)系起來考慮。 A、當貨物的所有權尚未移轉于買方時，如買方拒絕受領貨物或拒絕付款，賣方一般不能對買方提起支付價金之訴，而只能以買方不受領貨物或不支付貨款為由對買方提起損害賠償?shù)脑V訟。但如果買賣合同已規(guī)定，不論賣方何時交貨，買方均應于某一日期支付貨款，則即使貨物的所有權尚未移轉于買方，只要買方不按合同規(guī)定的日子支付貨款，賣方就有權對買方提起制服價金之訴。,B、如果貨物的所有權已經(jīng)移轉于買方，則有兩種情況，一種是買方無理拒絕受領貨物，這時，賣方可以向買方請

42、求賠償，也可以提起支付價金之訴。另一種是買方已經(jīng)接受了貨物，但拒絕付款，這時，賣方的救濟方法就是提起支付價金之訴 C 當買方的行為構成先期違約時，賣方有兩種救濟方法，一是立即宣告解除合同并請求損害賠償，二是等買方應履行其合同義務的日期到臨時，再向買方起訴訟。,5.3.5商事通則的規(guī)定,關于違約。 對違約的救濟。 拒絕履行 ； 履行的額外期限 ； 要求履行的權利救濟 ； 終止合同 ； 損害賠償 ； 對不履行所約定的付款。,5.4 貨物風險的轉移,風險是指承擔風險責任的當事人一方必須承擔貨物因意外損壞或滅失的責任，而不要求另一方當事人對此承擔責任。 5.4.1各國國內法對貨物風險轉移的規(guī)定 5.4

43、.2 國際立法對貨物風險轉移的規(guī)定,5.4.1各國國內法對貨物風險轉移的規(guī)定,英國法。 美國法：買賣雙方在合同中采用了某些貿易術語時，貨物風險的轉移時間根據(jù)所采用的貿易術語來確定。如果買賣雙方未采用貿易術語，且未在合同中對有關貨物風險轉移的問題作出規(guī)定，則該法典認為，貨物滅失風險的承擔劃分原則應所讓最有能力防止風險發(fā)生的一方承擔貨物滅失的風險。 德國法：如果貨物是按照買方指示發(fā)出的，那么從賣方將貨物交給承運人起，貨物滅失 風險由買方承擔 。如果屬于必須由賣方親自運送的貨物 。 中國法律的有關規(guī)定。,5.4.2 國際立法對貨物風險轉移的規(guī)定,風險轉移時間的劃分。當合同涉及貨物運輸時 ；對于在運輸途中銷售的貨物；在其他情況下 。 風險轉移的法律后果。,5-1案例分析,案情1993年11月，美國S公司與北京A公司簽訂了購迸“100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是FOB天津每