公司合同風險中的幾點防范措施.docVIP

中國最大在線法律服務平臺（www.66L）公司合同風險中的幾點防范措施在現(xiàn)實生活中，很多企業(yè)并不重視合同的擬訂、審核與履行，導致了大量的合同債務糾紛的頻頻發(fā)生。事實上，一份詳細完備、合法合理的合同是對當事人進行有效約束的，也是避免風險、保護自身合法權益不受非法侵害的需要。筆者結合自身實踐，對合同常見的風險提幾點防范建議，希望讀者能從中受到啟發(fā)與理解，在合同簽訂及履行中能更好地保護自身合法權益不受侵犯。一、合同的主體資格應合法按照民法通則的有關規(guī)定，分支機構不具有獨立法人資格，一般不能獨立對外承擔民事責任。但在實際工作中，往往又是分支機構或部門工作人員進行合同業(yè)務操作。那樣的話，就需要對合同簽訂雙方進行主體資格確定，切記不能與企業(yè)內(nèi)部的職能部門簽訂合同，應該與其企業(yè)法人簽訂合同。如果企業(yè)法人授權分支機構簽訂合同，則應當要求對方出示法人授權證明文件。也就是說先要了解對方是否具備法人或者代理人資格，有沒有簽訂合同的權利。否則該合同往往會因為主體不適格而無效。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權書、營業(yè)執(zhí)照復印件等證件，因為有的企業(yè)由于連續(xù)兩年不參加年檢已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，這時如果你稍一疏忽，就可能掉進一些不法分子設置的陷阱中。二、合同標的物的約定應盡可能的詳盡1.在合同的約定中，標的物的名稱、型號不能籠統(tǒng)。如：電視機有“彩色”與“黑白”之分、平面電視有“純平”與“超平”之分，所以在購買彩色超平電視時就不能想當然的認為反正現(xiàn)在大多是彩色電視機，而推定合同標的物就是彩色電視機，怕麻煩似的漏寫“彩色”兩字，或者簡單的只寫為“平面彩色電視機”。否則，就會被別有用心的人鉆了空子，導致爭議的發(fā)生。2.標的物要明確不會侵犯他人的知識產(chǎn)權。目前大家對知識產(chǎn)權的保護意識越來越強，企業(yè)稍微不慎，就有可能陷入知識產(chǎn)權的侵權糾紛中。對企業(yè)而言，如果購買的是有商標的產(chǎn)品，就要注意對方是否是合法持有其提供的產(chǎn)品的商標權;如果是為對方生產(chǎn)、加工產(chǎn)品，就要注意該產(chǎn)品是否會侵犯他人的商標、專利權。同時最好要求對方作出不會侵犯他人知識產(chǎn)權的承諾約定。3.標的物的數(shù)量應明確。標的物的數(shù)量應盡量細到它最小的計量單位，因為同樣的產(chǎn)品，如果它的包裝方法不同的話，可能就會出現(xiàn)不同的結果。如酒類買賣中，如果只約定購買“一千箱啤酒”，就有可能出現(xiàn)“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結果。4.標的物需要包裝時，應明確其包裝標準，包括外包裝的材質、內(nèi)包裝或者填充物保護的說明，以及對防潮、防火、防撞擊顛簸的要求等，如果采用國家標準或行業(yè)標準的，應該寫明該標準的名稱、代號或編號。同時還要確定包裝費用的承擔方式。5.注意列明每項商品的單價。有些企業(yè)在購銷合同中，標的是多類商品，但卻只在合同中明確各類商品的總價款，而未明確具體每種商品的單價，一旦合同部分履行后發(fā)生爭議，就難以確定尚未履行的部分商品的價款。6.標的物的交貨時間應明確。如合同中約定“保證在第二季度交貨”就是很不規(guī)范的說法。如果標的物是按政府指導價計算價格的，在這段時間內(nèi)價格如果發(fā)生變化，就會使交貨期限對合同雙方的利益產(chǎn)生很大影響。在簽訂合同時如果不明確時間期限，那么合同雙方在價格發(fā)生變化時候，就可能在履行時間上發(fā)生糾紛。所以在簽訂合同中應對時間進行明確，實踐中當然也可以留下一定的余地，但是絕不可以有像“季度”之類過于寬泛的時間表述。三、質量條款的約定應明確在合同糾紛中，因為質量問題發(fā)生的爭議占很大的比例，所以對質量條款的約定絕對不能粗心大意。一旦發(fā)生質量爭議，就需要一個客觀標準進行衡量來確定責任。按照合同法的有關規(guī)定：“質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行?！彼詾榉乐範幾h發(fā)生，建議在合同中要約定一個質量的檢驗標準。此外，對產(chǎn)品質量的異議必須要有時間與條件的限制。為此在合同中雙方還應就承擔質量責任的時間和期限作出明確的規(guī)定。只要在規(guī)定的時間和期限內(nèi)發(fā)生的質量問題，就有權利要求對方承擔責任;超過這一限度，就不再承擔質量責任。四、約定違約責任時應注意兩點1.注意定金與“訂金”的區(qū)別。定金是合同擔保的一種方式，按照合同法的規(guī)定：“債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。”定金的這種懲罰性功能又被稱為“定金罰則”。在實踐中不少人將定金寫成了“訂金”，而“訂金”在法律上被認定為預付款，不具有擔保功能，是不能要求雙倍返還的。2.定金與違約金不能相競合。按照合同法的規(guī)定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇使用違約金或者定金條款?！币簿褪钦f不能作出“既要違約金，同時還要適用定金罰則”的約定，否則就可能會因這樣的約定與法律相抵觸而被導致無效。五、合同爭議解決的方式應具體明確1.按照民事訴訟法的規(guī)定：“合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”所以在選擇了“訴訟”的方式來解決爭議時，建議進行“協(xié)議管轄”。在簽訂合同時，雙方一般比較友好，比較容易達成一致意見，如果事先確定了管轄法院，就不必在事后因管轄問題發(fā)生爭執(zhí)而耗費大量的時間和精力了。2.如果選擇了“仲裁”方式來解決爭議時，仲裁機構名稱要寫具體明確。有的合同在約定仲裁事項時，只是籠統(tǒng)的寫一旦發(fā)生糾紛在甲方(或乙方)所在地仲裁部門解決。這樣的仲裁條款只是約定了仲裁地點而對仲裁機構沒有約定，實際上不具有任何法律效力。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時，應當選定仲裁委員會。所以對仲裁機構必須寫具體的名稱，如深圳仲裁委員會、廣州仲裁委員會。另外，由于仲裁是沒有地域管轄的，所以雙方如果擔心在各自所在地進行仲裁會發(fā)生地方保護傾向時，完全可以找其他地方的仲裁機構進行仲裁。六、注意用詞嚴謹不要在合同中用模棱兩可的詞句或多義詞。如“還”字可以讀為HUAN，也可讀為HAI。在理解“還欠款一萬元”時，就會導致有“歸還欠款1萬元”和“還有1萬元未歸還”這樣兩種截然不同的理解。很多合同在結尾中都會這樣寫：“合同在雙方簽字蓋章后生效”。但是一方如果只簽了字而沒有蓋章，那么在發(fā)生糾紛時一方就可以提出由于合同只簽了字而沒有蓋章，雙方約定合同成立的要件不全，因此合同不成立。七、合同履行時應注意保留好相關的證明資料1.在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對方當事人的確認。如：供貨方在送貨時，應注意送貨單讓對方貨倉人員簽收并加蓋公司收貨章，如果沒有加蓋收貨章，則每月應進行結算，并讓對方公司加蓋公章或財務章確認，這樣才能確保自身的權益。否則，一旦因對方賴帳起訴到法院，由于只有送貨單，對方又否認送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒有其他相關證據(jù)證明的情況下，則有可能會敗訴。所以在履約過程中要盡量完善手續(xù)，保留好相關的書面材料，才能把握主動。2.在實踐中，有些供貨方經(jīng)常是在供貨后按月先開出發(fā)票給對方公司，讓對方做好帳后再去收款。但在把發(fā)票交付給對方公司時，往往沒有注明該發(fā)票的貨款實際還沒收到。這種情形下，如果對方公司鉆法律空子以收到的發(fā)票作為已付貨款的憑證，在供貨方舉不出相反證據(jù)證明對方公司還沒支付貨款時，就可能會輸?shù)艄偎尽０?、尋求司法救濟時應注意訴訟時效我國民法通則對訴訟時效作了明確規(guī)定：向人民法院請求保護民事權利的訴訟