淺論我國離婚損害賠償制度的完善

淺論我國離婚損害賠償制度的完善法學專業(yè)學生 鄭晨莉指導(dǎo)老師 羅良摘要：隨著社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，人們生活方式和思想觀念的轉(zhuǎn)變，婚姻家庭關(guān)系也出現(xiàn)了很多新的變化.現(xiàn)實生活中，重婚的；有配偶與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的；形形色色的破壞婚姻關(guān)系的情形不斷發(fā)生。財富和婚姻本來就是相依共生、不可剝離的東西，但在無法共生共存的時候，離婚損害賠償制度就應(yīng)運而生了。離婚損害賠償制度是我國婚姻法中新增加的制度。它承認了因配偶一方的過錯行為導(dǎo)致離婚時，無過錯配偶一方可以以侵權(quán)行為為理由對有過錯配偶一方請求賠償，這是我國婚姻家庭立法史上的一個長足進步。但理論和實務(wù)操作中對該制度中仍存在不少疑問和爭論。本文將對離婚損害賠償?shù)亩x及性質(zhì)、內(nèi)容，離婚損害賠償?shù)闹黧w范圍，離婚損害賠償?shù)馁r償內(nèi)容范圍進行闡述，并在具體分析離婚損害賠償制度缺陷的基礎(chǔ)上，對離婚損害賠償制度的立法完善提出自己的看法。關(guān)鍵詞：離婚；損害賠償；完善The Improvement of Divorce Damage Compensation SystemStudent Majoring in law ZHENG ChenliTutor LUO LiangAbstract: Along with the rapid socio-economic development, lifestyle and mentality changes, marriage and family relations are also a lot of new changes. In real life, bigamy; their spouses and cohabitation; domestic violence; abuse and abandonment of family members; all kinds of damage to the marital relationship cases continue to occur. Originally wealth and marriage is dependent symbiotic, not stripping things, but not co-exist in time, Divorce Damages system came into existence. Divorce Damages system is the Marriage Law, the new system. It is a recognition of one of the spouses due to the fault led to divorce, innocent spouse can be grounds for violations of fault compensation request of one spouse, This is the marriage and family history of the Legislative a great progress. However, the theory and practice of the operation of this system, there were still many questions and controversies. This paper will divorce damages to the definition and nature of the contents, divorce damages in the main, Divorce damages as compensation elaborate scope, and specific analysis system divorce damages on the basis of defects, Divorce damages to the Legislation put forward their own views. Key words: Divorce；damage compensation；Complete 新婚姻法在第四十六條規(guī)定了離婚損害賠償制度，這是我國婚姻立法的一大進步，但是我國的離婚損害賠償制度在立法上仍然有諸多不足，在實踐中也存在著很多問題，離婚損害賠償制度的完善已經(jīng)成為理論研究的必需和司法實踐的難題。本文結(jié)合學界關(guān)于離婚損害賠償制度的最新研究，對離婚損害賠償?shù)牟蛔慵巴晟拼胧┻M行分析與探討，并提出了自己的一些看法和建議。一、離婚損害賠償概述探討離婚損害賠償方面的問題，首先要了解離婚損害賠償?shù)南嚓P(guān)概念，這是基本前提。只有清楚了離婚損害賠償?shù)亩x、性質(zhì)、內(nèi)容、以及范圍之后，我們才能深入的剖析我國離婚損害賠償?shù)牟蛔阋约巴晟频鹊?。（一?離婚損害賠償?shù)亩x及性質(zhì)1離婚損害賠償?shù)亩x離婚損害賠償，是指配偶一方違法侵害配偶他方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時無過錯方有權(quán)要求過錯方賠償損害的制度。它最早出現(xiàn)于近代歐洲各資本主義國家的立法中, 目前是各國普遍規(guī)定的制度, 例如: 瑞士民法典, 墨西哥民法典, 法國民法典, 日本民法典以及我國臺灣地區(qū)民法典均有規(guī)定。1我國修改后的婚姻法在第五章救助措施與法律責任中第46 條規(guī)定了離婚損害賠償制度, 這意味著婚姻法第一次將離婚救濟理念植入離婚制度, 是我國立法上的一個重大突破。隨后出臺的最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(一) 和最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(二) 進一步就離婚損害賠償?shù)姆蛇m用問題做出了細化的規(guī)定。21662.離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)實行離婚損害賠償，有利于有效地維護無過錯方的合法權(quán)益。對于離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)是違約責任，還是侵權(quán)責任，我國婚姻法無明文規(guī)定，學說上有不同的主張。學界一般認為離婚損害賠償由侵權(quán)行為引起,筆者也認為將其定性為侵權(quán)責任為宜。因為，首先，婚姻是一種社會制度,是與生俱來的責任,它保證人類繁衍后代,維系社會正常發(fā)展。在過錯一方具有過錯時就侵害了另一方的權(quán)利,就侵犯了婚姻制度的社會功能,就應(yīng)當受到社會的譴責和法律的制裁。因此，離婚損害賠償制度更具有了侵權(quán)責任的成分；另外,最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問題的司法解釋（一）第28 條明確規(guī)定，離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償，其主導(dǎo)思想是侵權(quán)責任；3152因此，本人贊同將婚姻法中的損害賠償定性為侵權(quán)責任。（二）適用離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠捎捎谖覈碾x婚損害賠償實質(zhì)上是離因損害賠償，而后者屬于侵權(quán)行為。因此離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件要適用侵權(quán)行為構(gòu)成要件的一般規(guī)定?；橐龇八痉ń忉尩南嚓P(guān)規(guī)定共同架構(gòu)了我國離婚損害賠償制度的主要內(nèi)容，根據(jù)上述規(guī)定，提起離婚損害賠償僅限于四項法定事由: 重婚, 有配偶者與他人同居, 實施家庭暴力, 虐待、遺棄家庭成員。 4166上述規(guī)定基本涉及了我國目前的離婚損害的主要問題。（三）離婚損害賠償?shù)闹黧w 離婚損害賠償法律關(guān)系的主體，包括離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體和義務(wù)主體。損害賠償?shù)臋?quán)利主體是指因配偶一方的過錯而遭受損害的另一方配偶，即受害的配偶一方。我國婚姻法解釋（一）第29 條明確規(guī)定了承擔離婚損害賠償責任的主體為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。即只能是有過錯配偶一方來承擔損害賠償責任，而不能將第三者列為賠償責任人。然而筆者認為,承擔離婚損害賠償責任的應(yīng)包括故意介入他人婚姻的第三者,有些第三者確實不知對方已婚或已有配偶，在此情況下，其也屬于受害者，當然不應(yīng)追究第三者的責任。4153但多數(shù)情況下是第三者明知對方有配偶，但卻與之重婚或同居，因此，第三者是無法免責的。具體理由如下：第一、道德和法律都是調(diào)整社會關(guān)系的重要手段，但法律調(diào)整某種社會關(guān)系，不是考慮道德是否已對其進行了調(diào)整，而是考慮這種社會關(guān)系是否重要、是否需要法律手段介入。5法律調(diào)整并不和道德調(diào)整相矛盾，相反當?shù)赖铝α坎蛔阋砸?guī)則某種社會關(guān)系、調(diào)整效果欠佳時，往往要求助于法律的國家強制力。就我國當前社會而言，以社會輿論為后盾的道德調(diào)整方式已難以對重婚、有配偶者與他人同居等社會現(xiàn)象進行有效規(guī)制，因此，需要用法律對其規(guī)制，把第三者列為賠償責任主體。第二、從侵權(quán)責任的特點來看，任何一個侵害配偶權(quán)的行為,都必須有一個婚姻關(guān)系的當事人即配偶一方,以及一個婚姻關(guān)系以外的第三人,作為行為的主體,是他們的行為構(gòu)成了共同侵權(quán)行為，因此,有責任賠償受害人的損失。第三、世界一些其他國家或地區(qū)如日本、美國、臺灣的一些判例都承認破壞他人婚姻關(guān)系的有過錯的第三人應(yīng)承擔賠償損失的責任。6從我國的實際來看，也應(yīng)該借鑒國外經(jīng)驗，將第三者列為賠償主體。二、現(xiàn)有離婚損害賠償制度缺陷離婚損害賠償制度是我國立法對離婚當事人中的弱勢方進行權(quán)利救濟的重要制度, 它保障了公民的人權(quán)及其婚姻家庭權(quán), 體現(xiàn)了法律的公平正義與人文關(guān)懷, 是我國立法的重大進步。同時我們也要看到該制度存在著自身的缺陷，致使其自實施以來, 在司法實踐中未能充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用。缺陷主要體現(xiàn)在:（一） 離婚損害賠償對請求權(quán)主體的所規(guī)定的條件過高規(guī)定無過錯方才有離婚損害賠償請求權(quán), 提高了請求賠償?shù)臉藴? 造成了離婚損害賠償制度難以適用。這是因為:1.婚姻法對于“無過錯”的標準沒有規(guī)定, 我國有的學者認為這里的“無過錯”應(yīng)該指對離婚的發(fā)生沒有過錯。但多數(shù)學者認為, 這里的“無過錯”應(yīng)該指配偶方?jīng)]有實施婚姻法第46 條規(guī)定的四種法定違法行為。筆者認為, 為了避免上述爭論, 不如將“無過錯方”改為“受害方”。2.“過錯”在民法理論上有多種界定標準, 有主觀說、客觀說、主客觀結(jié)合說, 但通說認為過錯應(yīng)包括故意和過失。用這一概念規(guī)范離婚損害賠償勢必會給司法實踐帶來障礙。3.無法體現(xiàn)離婚損害賠償制度的立法目的。離婚損害賠償制度確立的目的就是要對受害人彌補損害, 對“包二奶”、實施家庭暴力等的行為人加大懲罰，無過錯方的規(guī)定，導(dǎo)致了在司法實踐中對第三者參與破壞他人家庭的行為明顯處罰不力的狀況。（二）離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠煞秶M窄婚姻法第46 條將離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠蓛H限定于四個方面, 這是離婚損害賠償?shù)娜笔?。根?jù)臺灣學者的研究，婚姻法中離婚之損害情形與法定離婚事由并未完全重合, 依如婚姻法第32 條所規(guī)定的有賭博、吸毒等惡習屢教不改、因感情不和分居滿二年、其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形等均不屬向離婚損害賠償受害方提供救濟。此外, 離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠梢睬啡备爬ㄐ?，因而難以涵蓋全部應(yīng)當適用損害賠償?shù)那樾巍?（三）離婚損害賠償?shù)姆秶皹藴噬行柽M一步明確我國婚姻法第二十八條規(guī)定：婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋的有關(guān)規(guī)定。但在實際審判中，法院對上述物質(zhì)和精神損害賠償?shù)木唧w內(nèi)涵和相關(guān)標準，存在不同的理解，因而有必要在立法上對上述問題加以細化。（四）舉證困難根據(jù)民事訴訟法“誰主張、誰舉證”的舉證原則, 受害方負有證明對方存在法定賠償事由的義務(wù), 這使得受害方承擔證責任的難度相當大。926首先, 請求離婚損害賠償?shù)氖芎Ψ? 必須竭力去證明配偶他方存在重大過錯行為。然而, 重婚、姘居、家庭暴力、虐待、遺棄的隱蔽性和長期性, 使受害配偶依靠自己的力量很難取得確鑿證據(jù)。而且, 由于現(xiàn)代生活已經(jīng)擺脫了傳統(tǒng)生活中鄰里之間的親密關(guān)系, 鄰居不會去關(guān)注別人的生活狀態(tài), 因此想通過鄰居來證實配偶他方的違法行為并非易事。其次, 如果要獲得有利的證據(jù), 則會使法律處于兩難境地: 要么犧牲配偶他方的隱私權(quán), 要么讓舉證方承擔幾乎不可避免的侵犯他人隱私權(quán)的風險。為了達到舉證目的, 受害方會采取跟蹤、偷拍、捉奸等行為, 而這些行為往往會在一定程度上侵犯對方及第三者的隱私權(quán), 從而影響證據(jù)的。（五）關(guān)于請求賠償?shù)耐緩胶蜁r效未做明確規(guī)定請求賠償?shù)耐緩?，婚姻法第四十六條沒有明確的規(guī)定，“解釋”也未做出解釋。關(guān)于時效問題，婚姻法第四十六條也沒有明確的規(guī)定，這在司法實踐中會給判案的把握帶來難度。10三、離婚損害賠償制度的完善 我國離婚損害賠償制度的確立和實施，對制裁離婚過錯方，保護無過錯方的合法權(quán)益，促進社會主義新型婚姻家庭關(guān)系的建立，正日益發(fā)揮著重要作用。但婚姻法關(guān)于這一制度的條文規(guī)定和最高人民法院關(guān)于該制度的司法解釋在適用情形、請求權(quán)主體、賠償義務(wù)主體和責任確定等方面亦存在一些不足，影響了其應(yīng)有功能的充分發(fā)揮。筆者認為，可從以下四個方面予以完善。（一）放寬請求權(quán)主體限制婚姻法第四十六條將有權(quán)提起離婚損害賠償請求的主體范圍限制為婚姻關(guān)系中的無過錯方，即請求權(quán)主體只能是夫或妻，不包括其他人員，但該條（三）、（四）兩項即家庭暴力和虐待、遺棄行為的侵害對象并不僅限于夫或妻，還有可能是與婚姻關(guān)系當事人共同生活的其他家庭成員，如子女、岳父母、公婆等。在現(xiàn)實生活中，因婚姻當事人一方暴力侵害、遺棄、虐待其他家庭成員導(dǎo)致夫妻感情破裂而離婚的不在少數(shù)，如妻子虐待公婆而導(dǎo)致夫妻感情破裂，丈夫起訴離婚，在此情況下，其父母（即其妻之公婆）可否對媳婦提起損害賠償？若不可以，則婚姻法第四十六條（三）、（四）項尤其是第（四）項就無存在的必要，因為反正作為非婚姻關(guān)系當事人的家庭暴力和虐待、遺棄行為的受害者無權(quán)在離婚訴訟中提起損害賠償，倒不如把（三）、（四）項規(guī)定的侵權(quán)行為的侵害對象僅限為婚姻關(guān)系另一方，排斥受侵害的其他家庭成員，但這顯然是與立法意圖相悖的。因此，要真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的應(yīng)有功效，就應(yīng)當擴大損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體，不僅限于無過錯的婚姻當事人，還應(yīng)包括與婚姻當事人雙方共同生活的、受婚姻過錯方暴力侵害或虐待、遺棄的其他家庭成員。例如，因暴力侵害、虐待、遺棄婚姻關(guān)系當事人以外的其他家庭成員導(dǎo)致離婚的，應(yīng)允許受害者參加到離婚訴訟之中，并有權(quán)獨立請求損害賠償。11(二)拓寬賠償義務(wù)主體范圍婚姻法第四十六條僅規(guī)定無過錯方有權(quán)提出損害賠償，而沒有明確規(guī)定可以向誰提出賠償請求，即未限制賠償義務(wù)主體的范圍，但最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（以下簡稱解釋）第二十九條卻把承擔賠償責任的主體限定為無過錯方的配偶即過錯一方，而排斥了婚姻當事人以外的、破壞合法婚姻關(guān)系的第三者。筆者認為，損害賠償義務(wù)人限制在夫妻雙方的范圍之內(nèi)，這使得受害人在權(quán)利保護上受到影響，實際上，是免除了共同侵權(quán)人的連帶責任，若第三者明知他人有配偶而與之同居、重婚導(dǎo)致離婚的，合法婚姻關(guān)系的無過錯方應(yīng)有權(quán)在離婚訴訟中向其主張損害賠償，如第三者的違法行為得不到法律制裁，顯失公平正義，且與社會公德相悖。解釋對法律規(guī)定不明的條文作出限制性解釋，是不恰當?shù)模仓萍s了離婚損害賠償制度功效的發(fā)揮。筆者認為在法律沒有明確規(guī)定的情況下，應(yīng)依據(jù)實際情況，考察第三者是否“明知”，若為“明知”，則第三者應(yīng)作為共同侵權(quán)者，承擔連帶責任。瑞士、美國、日本等國和我國香港、澳門、臺灣地區(qū)即有類似的規(guī)定。12我國婚姻法也應(yīng)把明知他人有配偶而與之結(jié)婚、同居的故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體范圍之內(nèi)，以在賠償主體上趨以完備。(三)增加有權(quán)提起離婚損害賠償之情形婚姻法第四十六條列舉了可以請求離婚損害賠償?shù)乃姆N情形，但現(xiàn)實生活中，情況是復(fù)雜的，重大過錯不可能為列舉的四種情形所能全部涵蓋，如發(fā)生婚外性行為但未達到“同居”程度而對配偶一方造成嚴重傷害的，應(yīng)不應(yīng)賠償？筆者所在法院判過這樣一起案件：男方通過親子鑒定發(fā)現(xiàn)“兒子”非己所生，而是妻子與他人通奸所生，遂起訴離婚，并要求妻子給予精神損害賠償，合議庭判決準予離婚，同時判令女方賠償男方精神損害撫慰金1萬元。這例判決實際上已超過了婚姻法第四十六條所規(guī)定的可提起損害賠償?shù)姆秶?，但如不判，顯然有悖情理，對無過錯的男方也極不公平，可見，婚姻法規(guī)定的可提起離婚損害賠償?shù)那樾斡斜匾右詳U大。嚴格地說，離婚損害賠償制度是對過錯行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂結(jié)果的賠償制度。這種過錯，不論是何種形式，只要違背了婚姻法的基本原則，達到一定程度導(dǎo)致婚姻破裂，都應(yīng)承擔賠償之責，婚姻法第四十六條以示例的方式對眾多的過錯予以了較大的限制，僅列舉了四種情形，那么這四種情形之外的其他較為嚴重的過錯只能由道德規(guī)范來調(diào)整，事實上，這種將其它過錯行為推歸于道德規(guī)范調(diào)整的限制不僅在理論上缺乏支撐，在現(xiàn)實生活中也難獲公眾認可。比如日常生活中并不少見的通奸、吸毒、賭博等現(xiàn)象，就是一個很典型的問題，如果夫妻一方有這些行為，給另一方所造成的損害在某些程度上并不亞于婚姻法第四十六條規(guī)定的四種情形，它同樣會導(dǎo)致夫妻感情破裂，成為離婚的直接原因。因此，筆者認為，婚姻法規(guī)定的可提起離婚損害賠償?shù)那樾螒?yīng)予以擴大，對諸如通奸、長期吸毒、賭博等重大的、情節(jié)嚴重的其他過錯行為，應(yīng)賦予婚姻關(guān)系另一方離婚損害賠償請求權(quán)，以體現(xiàn)法律的尊嚴、公平和正義。13(四)離婚損害賠償應(yīng)適用“過錯相抵”原則按照婚姻法四十六條的規(guī)定，離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)在于“無過錯方”，有過錯者是無權(quán)提出請求和獲得賠償?shù)?。但事實上，?dǎo)致離婚的原因是多方面的，很多離婚雙方當事人都有過錯，只是過錯程度不同而已。如果僅僅允許“無過錯方”才可請求損害賠償，這將使得離婚案件中過錯較小的“弱勢一方”失去損害賠償請求權(quán)，甚至被重婚者、同居者、實施家庭暴力者以此作為抗辯，使受害者賠償請求落空，這不但有失公允，也會使婚姻法規(guī)定的離婚損害賠償制度的作用得不到充分發(fā)揮，這也與離婚損害賠償?shù)牧⒎ǔ踔韵噙`。14因此，筆者認為，離婚損害賠償?shù)奶岢霾粦?yīng)強調(diào)無過錯，而應(yīng)適用“過錯相抵”原則，只要一方存在四十六條所規(guī)定的情形，另一方不論有無過錯及過錯大小，都有權(quán)提出賠償請求，同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，由法官在審判中查清損害的事實，區(qū)分過錯的有無和大小，在過錯相抵之后，由過錯大的一方賠償過錯較小的一方，如果雙方過錯相等，則可以不予賠償。這樣，才能體現(xiàn)法律的公平和正義，離婚損害賠償制度的立法意圖也才能得到充分體現(xiàn)。（五）建立有利于保護無過錯方利益的證據(jù)制度既然離婚損害賠償訴訟也是侵權(quán)訴訟的一種，自然涉及到了舉證問題。一般侵權(quán)行為舉證責任在原告，而實際情況下，離婚訴訟受害方舉證困難已經(jīng)不是小范圍的問題。特別是對于重婚的和有配偶者與他人同居的情形，無過錯方要獲取證據(jù)，可以說是相當困難的。在沒有正當途徑獲取證據(jù)的情況下，不少當事人會采取違法的、侵犯他人權(quán)益的方式采集證據(jù)，這很容易激化矛盾，引起社會的不安定。因此，法律應(yīng)對以什么途徑獲取的證據(jù)才能作為法定證據(jù)使用應(yīng)作出明確規(guī)定。對采用非法手段和侵犯人權(quán)的方式獲取的證據(jù)要宣布無效，并規(guī)定依法承擔相應(yīng)的法律責任。但另一方面，也必須給予受害方技術(shù)和立法上的支持，比如我國已經(jīng)出臺相關(guān)規(guī)定，在對待破壞婚姻行為的取證上可以申請公安機關(guān)介入，這是一個很好的開端。筆者認為，在離婚損害賠償方面，除適當放寬無過錯方舉證責任的條件，或者在特定情況下適用舉證責任倒置的規(guī)則。因為，絕大多數(shù)婚姻過錯行為發(fā)生時多處在隱秘狀態(tài)，很難有第三人在場，無過錯的配偶一方更是不知情。離婚時，當無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方要承擔全部舉證責任，而他們往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)。因此，需從證據(jù)規(guī)則入手，針對具體情況，作一些變通規(guī)定。例如，當無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯，但尚不充分時，可以考慮舉證責任倒置。（六）進一步明確離婚損害賠償?shù)馁r償范圍及標準 因過錯方的過錯行為導(dǎo)致離婚的，受害方有權(quán)請求物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。前者填補財產(chǎn)損失,后者著重慰撫精神創(chuàng)傷。這是目前理論界對于離婚損害賠償范圍的通說。但是，在實際確定損害的賠償范圍和標準是仍存在不同的做法，為此，筆者認為，為了充分保護無過錯方的合法權(quán)益，應(yīng)對這一問題在立法上加以明確規(guī)定，結(jié)合離婚損害賠償本身的特點而言，筆者認為相關(guān)賠償范圍應(yīng)包括以下內(nèi)容：1.物質(zhì)損害賠償物質(zhì)損害是指由于配偶一方的違法行為導(dǎo)致離婚而造成配偶他方的財產(chǎn)損失。物質(zhì)損害既包括直接損失也包括間接損失。直接損失是指受害人現(xiàn)有財產(chǎn)的減少，往往表現(xiàn)為財產(chǎn)收入的減少、生活水平的下降、身體健康受損而引發(fā)的醫(yī)療費、誤工費等,間接損失是指受害人預(yù)期可得利益的喪失，即應(yīng)當?shù)玫降睦嬉驅(qū)Ψ降倪`法行為而沒有獲得。財產(chǎn)上損害賠償?shù)姆秶?應(yīng)該明確,不僅包括狹義的財產(chǎn)損害還應(yīng)包括期待權(quán)損害。具體來說應(yīng)當包括確已發(fā)生的損害,以及可預(yù)期利益的損失。目前,我國并未在立法上明確損害財產(chǎn)賠償?shù)姆秶?，理論界對是否包括因離婚而導(dǎo)致受害方財產(chǎn)期待權(quán)的損害也存在分歧。7130筆者認為，離婚損害賠償中過錯方對因其違法行為給無過錯方造成的財產(chǎn)損害應(yīng)予以全部賠償，也就是說，凡屬于過錯配偶違法行為造成的夫妻共同財產(chǎn)的實際損失和可期待利益的喪失，就應(yīng)包括在離婚財產(chǎn)損失的范圍內(nèi)。因為，受害方因財產(chǎn)期待權(quán)之損害所喪失的期待利益雖然不是既得利益，但卻具有實際意義，是必得利益，不是假設(shè)利益，屬于受害方的間接損失，過錯方應(yīng)予賠償。否則就違背了損害賠償?shù)奶钛a損害性質(zhì),對受害人來說是不公平的。因此,因離婚過錯方侵害造成無過錯方可得利益損失的,過錯方也應(yīng)當賠償。2.精神損害賠償離婚精神損害賠償，是指配偶一方違法侵害配偶他方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時對無過錯配偶所受的精神利益的損害和精神創(chuàng)傷，過錯配偶應(yīng)承擔的民事責任。精神損害往往包括人格利益損失和精神健康損失，前者表現(xiàn)為社會地位、名譽、人格尊嚴受到貶損；后者表現(xiàn)為精神創(chuàng)痛、心靈傷害、沮喪情緒、否定感情、絕望心態(tài)的產(chǎn)生等。精神損失是無形的，無法用金錢來衡量。但金錢作為價值和權(quán)利的一般尺度，可以成為滿足受害人精神需要的物質(zhì)手段。對于精神損害賠償，我國采取的是撫慰金的救濟方式。撫慰金具有填補損害、撫慰被害人精神的作用，是一種有效減輕和解決精神痛苦的方法。但離婚精神損害賠償該如何賠,賠償多少,已成為我國司法實踐中一個非常棘手的問題。由于精神損害畢竟是一種無形損害，本質(zhì)上不可計量,法律上沒有規(guī)定最高限額和最低限額，在我國精神損害的賠償還主要依靠法官的自由裁量權(quán)。7130筆者認為，法院在確定離婚精神損害賠償數(shù)額時，應(yīng)綜合考慮以下方面的因素：第一，過錯方的過錯程度。第二，過錯方具體的侵權(quán)情節(jié)。應(yīng)結(jié)合過錯方侵權(quán)行為的方式、手段、場合等具體的情節(jié)綜合考慮。第三，過錯方的行為所造成的后果,即受害人的精神損害程度。應(yīng)考慮受害人所遭受的精神損害是長期的,還是短期的,是否給受害人的生活、工作、學習帶來影響。由于損害結(jié)果涉及人的身體和精神方面,必要時應(yīng)由醫(yī)學專家鑒定其輕重程度,以便確定賠償數(shù)額的多少。第四，賠償數(shù)額應(yīng)該能夠足以撫慰受害人遭受的心靈上的創(chuàng)傷和精神上的痛苦。此以考慮受訴法院所在地平均生活水平為必要。第五，過錯方承擔責任的經(jīng)濟能力及受訴法院所在地的平均生活水平等因素?？傊?，離婚損害賠償?shù)姆秶矐?yīng)當包括人身損害賠償，人身損害包括精神損害(前文已述)和因身體上的傷害造成的財產(chǎn)損失。818此處專指因身體上的傷害造成的財產(chǎn)損失,比如實施家庭暴力以及虐待行為,造成他人因人身傷害而支出的醫(yī)療費用。對于賠償數(shù)額的確定,不能簡單的以受害方的實際支出為標準,而是應(yīng)該考慮夫妻財產(chǎn)制的內(nèi)容予以確定。我國法律在夫妻財產(chǎn)制問題上實行約定財產(chǎn)制和法定財產(chǎn)制雙軌并行的立法例。約定財產(chǎn)是夫妻財產(chǎn)制中的例外,夫妻雙方未為約定的財產(chǎn),除法律規(guī)定屬于個人財產(chǎn)的以外,為夫妻共同財產(chǎn),在性質(zhì)上屬于共同共有。如果受害方以約定的屬于自己的財產(chǎn)或者法定的屬于自己的財產(chǎn)支付人身損害費用的,離婚損害賠償?shù)臄?shù)額以其實際支出為標準確定。如果受害方不是以屬于己方的約定財產(chǎn)或法定財產(chǎn),而是以屬于過錯方的約定財產(chǎn)或法定財產(chǎn)支付人身損害費用的,賠償數(shù)額的確定也應(yīng)該以受害方的實際支出為標準,僅損害賠償實現(xiàn)時,雙方互相負有同種類的金錢給付之債,則可以適用法定抵消。（七）明確與離婚損害賠償相關(guān)的時效問題關(guān)于時效的問題, 司法解釋（一）第三十條第一款分三種情況對離婚損害賠償提出的時間作了規(guī)定。但筆者認為, 司法解釋（一）中關(guān)于“離婚后一年內(nèi)”的時效規(guī)定,仍不完善,因為其違反了民法中關(guān)于訴訟時效的一般規(guī)定。民法通則第一百三十七條規(guī)定,訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。根據(jù)司法解釋（一）規(guī)定, “離婚后一年內(nèi)”強調(diào)的是離婚判決生效后的一年而不是知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害后的一年。而作為被告的無過錯方在離婚后一年內(nèi),不一定能知道或者應(yīng)當知道自己的權(quán)利被侵害。婚姻法在性質(zhì)上屬于民法,因此民法總則關(guān)于時效的規(guī)定也應(yīng)當然地適用于婚姻法;同時,離婚損害賠償設(shè)立的目的,是要就已造成的財產(chǎn)或非財產(chǎn)損害予以補償,讓受損的利益得到救濟。如果把請求賠償?shù)臅r間界定在離婚時或離婚后一年內(nèi),有可能使該制度不能實現(xiàn)其應(yīng)有的目的。而且司法解釋（一）第三十一條對離婚后再次請求分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效的規(guī)定也是“從發(fā)現(xiàn)之次日”起計算,其實這也是婚姻法遵循民法訴訟時效規(guī)定的體現(xiàn)。因此,筆者認為,從保護受害方利益和法條間的協(xié)調(diào)角度出發(fā),應(yīng)當明確，離婚損害賠償請求可在離婚時提出,如果在離婚時未提出損害賠償要求的,在離婚判決生效后,無過錯方在知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害之日起一年內(nèi),仍可提出離婚損害賠償之訴,逾期則視為放棄。結(jié)語總之，新婚姻法規(guī)定離婚損害賠償制度是一大歷史進步，但是，我國的離婚損害賠償制度仍然有很多不足之處需要改革和完善。筆者最后想談的是離婚損害賠償制度在實踐中尤其是在廣大落后農(nóng)村的貫徹問題，制度再好，貫徹不下去，也形同一紙空文。目前離婚損害賠償由于種種原因在我國社會生活中很難實現(xiàn)，尤其是在農(nóng)村，受害婦女根本沒有提起離婚損害賠償?shù)姆梢庾R，致使受害婦女的合法權(quán)益得不到有效的保障。特別是在司法實踐中, 對于受害方請求的離婚精神損害賠償, 法院經(jīng)常以“未造成嚴重結(jié)果”為由不予支持, 這直接導(dǎo)致了離婚損害賠償制度功能的弱化。為了保