個人網(wǎng)上開店的若干法律問題.doc

個人網(wǎng)上開店的若干法律問題個人利用網(wǎng)絡(luò)開店創(chuàng)業(yè)主要有兩種形式：一種是創(chuàng)業(yè)者建立一個自己的商品銷售網(wǎng)站，一種是直接在相關(guān)電子商務(wù)網(wǎng)站注冊一家商店，通過網(wǎng)上交易形式進行買賣。 其中以第二種模式居多，這種形式成本低、靈活、經(jīng)營風(fēng)險相對小。這里主要討論的是這種形式。一、營業(yè)執(zhí)照 上海：自愿原則上海市促進電子商務(wù)發(fā)展規(guī)定（2008年11月26日上海市第十三屆人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議通過，2009年3月1日起施行），僅僅將從事電子商務(wù)的企業(yè)（B2B與B2C商家），包括在互聯(lián)網(wǎng)上建立電子商務(wù)應(yīng)用服務(wù)平臺（以下簡稱電子商務(wù)平臺）的企業(yè)、在電子商務(wù)平臺內(nèi)從事經(jīng)營活動的企業(yè)、在互聯(lián)網(wǎng)上建立網(wǎng)站銷售商品或者提供服務(wù)的企業(yè)以及其他通過互聯(lián)網(wǎng)從事經(jīng)營活動的企業(yè)，作為規(guī)制對象，并沒有將個人網(wǎng)店經(jīng)營者（C2C商戶）納入規(guī)制對象范圍。 上海市工商管理局對網(wǎng)上店鋪的營業(yè)執(zhí)照問題明確表態(tài)：個人在互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè)的小店，不強制辦理營業(yè)執(zhí)照，實行“自愿”原則；對于經(jīng)營規(guī)模較大的個人網(wǎng)店經(jīng)營者，亦不強制，而是采取逐步引導(dǎo)辦照的方式，規(guī)范其經(jīng)營行為。（資料出處：人民日報上海2月8日電記者沈文敏） 所以，在上海利用網(wǎng)絡(luò)開店，目前不會存在因為沒有辦理營業(yè)執(zhí)照被工商行政管理部門處罰的問題。 附：北京相關(guān)規(guī)定 北京市信息化促進條例（2007年9月14日北京市第十二屆人民代表大會常務(wù)委員會第三十八次會議通過，2007年12月1日起施行）第二十六條第二款規(guī)定：利用互聯(lián)網(wǎng)從事經(jīng)營活動的單位和個人應(yīng)當(dāng)依法取得營業(yè)執(zhí)照，并在網(wǎng)站主頁面上公開經(jīng)營主體信息、已取得相應(yīng)許可或者備案的證明、服務(wù)規(guī)則和服務(wù)流程等相應(yīng)信息。 京工商發(fā)200886號關(guān)于貫徹落實北京市信息化促進條例加強電子商務(wù)監(jiān)督管理的意見（2008年8月1日起施行）。該意見進一步明確了個人網(wǎng)店須辦理營業(yè)執(zhí)照及制定了相應(yīng)的監(jiān)管措施。二、入網(wǎng)：店家與網(wǎng)站 網(wǎng)站：網(wǎng)上交易服務(wù)的提供者，提供網(wǎng)上交易平臺服務(wù)和網(wǎng)上交易輔助服務(wù)。 （1）網(wǎng)上交易平臺服務(wù)，是指運營網(wǎng)上交易平臺，為網(wǎng)上交易提供網(wǎng)絡(luò)空間、信息技術(shù)等交易服務(wù)。網(wǎng)上交易平臺是為各類網(wǎng)上交易提供網(wǎng)絡(luò)空間、信息技術(shù)、交易服務(wù)的計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。 （2）網(wǎng)上交易輔助服務(wù)，是指優(yōu)化網(wǎng)上交易環(huán)境和促進網(wǎng)上交易，為網(wǎng)上交易提供安全認證、信用評估、網(wǎng)上支付、物流配送、交易保險等服務(wù)。網(wǎng)上交易平臺服務(wù)提供者可以同時提供網(wǎng)上交易輔助服務(wù)。 如，淘寶網(wǎng)服務(wù)協(xié)議第二條規(guī)定，淘寶網(wǎng)站僅作為交易地點。淘寶僅作為用戶物色交易對象，就貨物和服務(wù)的交易進行協(xié)商，以及獲取各類與貿(mào)易相關(guān)的服務(wù)的地點，淘寶并不作為買家或是賣家的身份參與買賣行為的本身。 店家與網(wǎng)站之間：服務(wù)合同關(guān)系，非典型合同關(guān)系，格式合同，如淘寶網(wǎng)服務(wù)協(xié)議和支付寶協(xié)議。店家在網(wǎng)站注冊網(wǎng)店時要提交相關(guān)身份信息和簽署一份入網(wǎng)協(xié)議。該協(xié)議明確雙方的權(quán)利義務(wù)。網(wǎng)站的主要義務(wù)是提供一個網(wǎng)上交易平臺，并且保證該平臺運行通暢，使得網(wǎng)上交易能夠順利進行。 如，淘寶網(wǎng)服務(wù)協(xié)議第四條規(guī)定，淘寶有義務(wù)在現(xiàn)有技術(shù)上維護整個網(wǎng)上交易平臺的正常運行，并努力提升和改進技術(shù)，使用戶網(wǎng)上交易活動得以順利進行。 店家的義務(wù)依約定是向網(wǎng)站支付入網(wǎng)費和交易服務(wù)費，并且在從事交易時誠實守信，維護網(wǎng)站交易秩序。問題：如何看待入網(wǎng)協(xié)議中的霸王條款 所謂霸王條款，是指條款提供方未經(jīng)與對方協(xié)商，制定的對自己有利的條款。 霸王條款雖然穿著合同的外衣，但是它并非當(dāng)然有效，當(dāng)然，它也并非當(dāng)然無效。這里體現(xiàn)了法律的價值評判。 1、造成對方人身傷害的或因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。 2、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 如，淘寶網(wǎng)服務(wù)協(xié)議第六條：用戶明確理解和同意，淘寶不對因下述任一情況而導(dǎo)致的任何損害賠償承擔(dān)責(zé)任，包括但不限于利潤、商譽、使用、數(shù)據(jù)等方面的損失或其它無形損失的損害賠償 (無論淘寶是否已被告知該等損害賠償?shù)目赡苄?： 使用或未能使用“服務(wù)； 再如，支付寶協(xié)議第六條：該賬戶和密碼因任何原因受到潛在或現(xiàn)實危險時，您應(yīng)該立即和本公司取得聯(lián)系，在本公司采取行動前，本公司對此不負任何責(zé)任。 3、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。三、銷售：店家與買方 1、買賣合同關(guān)系 買賣雙方為網(wǎng)上交易的交易方。賣方，利用互聯(lián)網(wǎng)出售商品或服務(wù)；買方，利用互聯(lián)網(wǎng)購買或獲得商品或服務(wù)?，F(xiàn)行法律制度規(guī)定從事商品和服務(wù)交易須具備相應(yīng)資格的，交易方應(yīng)當(dāng)符合其規(guī)定。 電子交易合同與其他類型的合同相比，除了溝通媒介不同之外并無本質(zhì)的區(qū)別，根據(jù)合同法的規(guī)定，電子合同的訂立也應(yīng)當(dāng)經(jīng)過要約和承諾。并且，我國合同法將數(shù)據(jù)電文納入“書面形式”之內(nèi)，電子簽名法也規(guī)定“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式”，也就是說，電子商務(wù)活動中合同當(dāng)事人可以訂立以數(shù)據(jù)電文為形式的“書面合同”。 當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力，也就是說，電子簽名、數(shù)據(jù)電文文書同樣具有法律效力；數(shù)據(jù)電文不得僅因為其是以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而被拒絕作為證據(jù)使用，也就是說，數(shù)據(jù)電文不得僅因為其是數(shù)據(jù)電文而被拒絕作為證據(jù)使用。 附：不適用電子文書的情形 (一)涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的； (二)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的； (三)涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的； (四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。 買賣合同自雙方意思表示一致時成立，如果雙方?jīng)]有相反的意思表示，該買賣合同自成立時生效。雙方應(yīng)根據(jù)合同約定履行合同義務(wù)。店家的義務(wù)是按期交付符合合同約定的商品，也就是按照網(wǎng)店所展示的商品標(biāo)準(zhǔn)交付，并且除非雙方另有約定，該商品應(yīng)具備其應(yīng)當(dāng)具備的使用性能。 網(wǎng)絡(luò)廣告的性質(zhì)要約邀請Or要約 判別網(wǎng)絡(luò)廣告是否屬于要約的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是：（1）內(nèi)容是否具體確定；（2）其發(fā)出人是否有受該廣告約束的意圖。廣告發(fā)布人為了更加吸引顧客，往往將商品品種、數(shù)量、單價、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、交易期間、送貨辦法等詳細內(nèi)容均一一列出，甚至最后還附有一份電子訂購單或者合同，可以說，這樣的網(wǎng)絡(luò)廣告完全符合要約的法律特征，當(dāng)然，有些比較簡單的網(wǎng)絡(luò)廣告，如網(wǎng)頁頭上的橫幅廣告，就往往不包含上述內(nèi)容。因此，一般的網(wǎng)絡(luò)廣告應(yīng)當(dāng)屬于要約邀請，但符合要約特征的網(wǎng)絡(luò)廣告則屬于要約。 2、網(wǎng)上交易的基本原則 （一）遵守國家法律法規(guī) 網(wǎng)上交易具有特殊性，可以利用互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)訂立合同和履行合同，但網(wǎng)上交易的參與各方必須遵守國家相關(guān)法律法規(guī)，遵守國家信息安全等級保護制度的相關(guān)規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。 （二）遵守互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)規(guī)范和安全規(guī)范 網(wǎng)上交易以互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境為基礎(chǔ)。為保證交易的正常進行，網(wǎng)上交易參與各方，必須遵守國家制定的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)規(guī)范和安全規(guī)范。 （三）誠實守信，嚴格自律 網(wǎng)上交易各參與方必須遵守誠實守信的基本原則，嚴格自律，健康有序地開展網(wǎng)上交易，不利用網(wǎng)上交易從事違法犯罪活動。 具體來說： 不出賣沒有所有權(quán)或者處分權(quán)的商品，法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定； 不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)； 案例1 南京鄭某從2003年2月起，通過ebay網(wǎng)絡(luò)，在未經(jīng)授權(quán)的情況下向美國、加拿大等歐美國家銷售各類正版DVD影碟2400多份，達30000余張，被法院以侵犯著作權(quán)罪判處刑罰。 鏈接1：著作權(quán)法第十條第六項（著作權(quán)的內(nèi)容）：發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利； 鏈接2：刑法第二百一十七條【侵犯著作權(quán)罪】以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的；（二）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（三）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。 案例2 北京李小姐未經(jīng)授權(quán)在網(wǎng)上開起了折扣店，專門銷售奧索卡體育用品。北京奧索卡體育用品有限公司將該李小姐起訴到法院，要求賠償各種損失及其他費用259290元，同時要求被告淘寶（中國）軟件有限公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，北京市朝陽區(qū)人民法院受理了此案。本案最終三方庭下和解后原告撤訴。 不銷售假冒偽劣商品；案例：32歲的王某是北京某公司法定代表人。他在淘寶網(wǎng)上開了一家網(wǎng)店，還租賃了一套房子作為實體店，銷售假冒“耐克”、“阿迪達斯”等注冊商標(biāo)的商品。王某還陸續(xù)雇傭肖某、王某、程某3名青年在其租賃的房屋內(nèi)通過網(wǎng)絡(luò)銷售這些假名牌，銷售商品價值共計7萬余元。北京西城法院判決：王某有期徒刑三年緩刑三年并處罰金四萬元，肖某有期徒刑一年緩刑一年并處罰金二萬元，另外兩人因犯罪情節(jié)輕微被免予刑事處罰。（2009年02月01日 14:01來源：北京晚報） 不發(fā)布違法廣告或虛假廣告；案例：這是一起溫州首例因網(wǎng)店虛假宣傳面臨巨額罰款的案件。溫州樂清陳先生在網(wǎng)上開店銷售自己的機電產(chǎn)品，為了招攬顧客，陳先生先后將自己的網(wǎng)店名稱更改為“浙江伯樂機電”和“浙江名伯樂機電”，為此，被當(dāng)?shù)毓ど滩块T以構(gòu)成不正當(dāng)競爭的虛假宣傳行為為由責(zé)令停止違法行為，消除影響，罰款一萬元。工商部門認為，陳先生在銷售的產(chǎn)品名稱前標(biāo)注了“浙江伯樂機電”字樣，而事實上并不存在這樣的企業(yè)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定構(gòu)成不正當(dāng)競爭的虛假宣傳行為。鏈接：反不正當(dāng)競爭法第九條：經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。 不擅自使用知名商品所特有的名稱、包裝、裝潢，或與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢； 不侵犯他人商業(yè)秘密和個人隱私； 不發(fā)布虛假商業(yè)信息，不發(fā)布含有誹謗、侮辱內(nèi)容的商業(yè)信息； 不銷售國家禁止銷售的商品或服務(wù)； 不從事傳銷或變相傳銷活動； 不從事法律、法規(guī)規(guī)定禁止的其他行為。 3、 如何避免網(wǎng)上交易糾紛 糾紛，換一種說法，就是麻煩。在網(wǎng)上經(jīng)營店鋪，出售商品，和在日常店鋪經(jīng)營中一樣，難免產(chǎn)生糾紛。但是，我們可以盡量做好細節(jié)，減少糾紛。 在交易中買賣雙方都不想出現(xiàn)糾紛，那么我們?nèi)绾伪苊饧m紛呢？ 首先，我們要認真。認真地編輯商品的描述和相關(guān)的屬性。 其次，我們要客觀。客觀地看待自己的商品，不要夸大，要實事求是，不欺騙買家。 再次，我們要主動。主動地提醒買家潛在的風(fēng)險和瑕疵，主動地把商品有關(guān)的信息告知買家，在出現(xiàn)問題時，主動地面對問題、解決問題，不回避。 （時間原因，這部分未繼續(xù)展開） 總結(jié)：誠實守信細致耐心，另外糾紛發(fā)生時，要心態(tài)平和。 案例：價值上萬元的電腦網(wǎng)上標(biāo)價僅千元，但商家卻以標(biāo)錯價格為由拒絕交付電腦。北京市海淀法院以重大誤解為由，支持了商家申請撤銷雙方買賣關(guān)系的訴訟請求。2004年6月25日，崔某上網(wǎng)瀏覽時發(fā)現(xiàn)，安騰公司在一家IT商城開設(shè)的新惠普金牌店網(wǎng)頁上，正開展“全新惠普筆記本網(wǎng)上促銷”活動，其中有一款惠普筆記本電腦新款上市，網(wǎng)頁上顯示：“市場價：14499.0，eNet價：1100.0”，崔某立刻提交了訂單，系統(tǒng)提示訂單有效。然而當(dāng)天下午，安騰公司向崔某發(fā)來電子郵件，聲明因其疏忽，將筆記本電腦的實際價格11000元誤寫為1100元，并表示原訂單無效。海淀法院認為，因安騰公司工作人員的疏忽將其價格誤寫為1100元，該價格與市場上相同型號的筆記本電腦的交易價格相差十倍以上，將對安騰公司造成較大的損失。因此，安騰公司的行為屬于重大誤解，根據(jù)合同法的規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷合同。不過海淀法院也以安騰公司有過錯為由，判其賠償崔某經(jīng)濟損失1000元。 PS：這個案子雖然是B2C糾紛，但是對于個人網(wǎng)商也有借鑒意義。 4、如何防被騙 認識網(wǎng)上交易的特點 網(wǎng)上交易通過信息技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)的開放性、無疆域性和自由性進行信息交流、洽談、簽訂合同乃至履行，效率高，成本低。由于交易方很少真實接觸，所以在了解對方真實身份、信用情況、履約能力等方面有一定難度，較之傳統(tǒng)交易方式，更容易存在違約和欺詐風(fēng)險。 交易方要保持警惕，了解網(wǎng)上交易的特點，通過多種渠道、采用多種手段獲取必要的交易信息，謹慎交易，積極防范交易風(fēng)險。 了解交易相對方的真實身份 交易各方在交易前要盡可能多的了解對方的真實身份、信用狀況、履約能力等交易信息，可以要求對方告知或向交易服務(wù)提供者詢問，必要時也可以向有關(guān)管理、服務(wù)機構(gòu)查詢。 如果一方拒絕提供基本身份信息，另一方要謹慎對待，慎重交易，警惕和防范利用網(wǎng)上交易進行欺詐的行為。 遵守合同訂立的各項要求 采用電子郵件、網(wǎng)上交流等方式訂立合同，應(yīng)當(dāng)遵守合同法、電子簽名法的有關(guān)規(guī)定，并著重注意下列事項： （1）與數(shù)據(jù)電文確認收訖有關(guān)的事項； （2）以數(shù)據(jù)電文形式發(fā)送的要約的撤回、撤銷和失效以及承諾的撤回； （3）自動交易系統(tǒng)形成的文件的法律效力； （4）價款的支付，標(biāo)的物和有關(guān)單據(jù)、憑證的交付； （5）管轄法院或仲裁機構(gòu)的選擇，準(zhǔn)據(jù)法的確定； 采用格式合同的，應(yīng)遵守法律、法規(guī)關(guān)于格式合同的規(guī)定，并注意適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)特點，要仔細閱讀合同條款，謹慎操作。 注意支付安全 選擇網(wǎng)上支付方式的，要通過安全可靠的支付平臺進行，及時保存支付信息，增強網(wǎng)上支付的安全意識。通過網(wǎng)下支付的，要充分考慮付款方式的特點，注意資金及貨物的安全。 案例：武漢羅某在網(wǎng)上經(jīng)營一家店鋪，與一位顧客口頭協(xié)商退貨，羅某將退貨款匯至顧客指定的賬戶，而且這個賬戶不是顧客本人的賬戶。到賬后，顧客拒不承認收到該款項。 依法發(fā)布廣告，防范違法廣告 發(fā)布的網(wǎng)絡(luò)廣告要真實合法。瀏覽廣告時要增強警惕性和鑒別能力，注意識別并防范以新聞或論壇討論等形式出現(xiàn)的虛假違法廣告。保存網(wǎng)上交易記錄，強化取證意識 自行保存各類交易記錄，以作為糾紛處理時的證據(jù)。大宗商品、貴重商品與重要服務(wù)的交易，最好生成必要的書面文件或采取其它合理措施留存交易記錄。 案例：淘寶網(wǎng)有個“掌柜”劉先生，湖北買家王先生通過淘寶網(wǎng)跟他商定，以1000元的價格購買他一臺筆記本電腦。買家先在支付寶中押上1000元，等收到機器，認為質(zhì)量滿意后，才通過淘寶網(wǎng)付錢給劉先生。王先生收到電腦時，告訴劉先生硬盤有問題，提出退貨。劉先生答應(yīng)了。于是王先生通過當(dāng)?shù)氐目爝f公司將電腦退回給廣州的劉先生。劉先生打開包裝檢查貨物時，發(fā)現(xiàn)電腦外殼出現(xiàn)破損，遂拒絕簽收。此后，王向劉承認曾擅自拆開電腦試圖修理，結(jié)果把主板給弄壞了，還丟了幾顆螺絲。王要劉先生先簽收，由王先生補差價。于是，劉先生簽收了。 豈料，剛一簽收，王先生便要求淘寶網(wǎng)退回其1000元的押金，并且矢口否認其對筆記本的破損要承擔(dān)責(zé)任。劉先生說明事情經(jīng)過后，淘寶網(wǎng)堅持要劉先生必須在5天之內(nèi)提供