企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司的治理模式探討.ppt

0109 201306150912 企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司的治理模式探討 北京大學(xué)法學(xué)院劉燕2019 12 19 0109 201306150912 主要內(nèi)容 為什么關(guān)注公司治理多元化的公司治理模式企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司的特點(diǎn)對(duì)治理形式的影響 0109 201306150912 1 為什么關(guān)注公司治理 公司經(jīng)營(yíng)合法性 法律違規(guī)支出 對(duì)策 反商業(yè)賄賂法案 會(huì)計(jì)內(nèi)部控制建行張恩照商業(yè)賄賂事件公司利益沖突 代理成本問(wèn)題 績(jī)效 公司治理核心問(wèn)題 公司的社會(huì)責(zé)任 道德對(duì)策 機(jī)構(gòu)投資人 積極股東 0109 201306150912 利益沖突與公司治理 存在什么樣的利益沖突 公司應(yīng)首先關(guān)注誰(shuí)的利益 公司治理結(jié)構(gòu) 合理配置公司機(jī)關(guān)職權(quán)激勵(lì)機(jī)制 合格的人 激勵(lì)法律救濟(jì)與責(zé)任追究 0109 201306150912 利益沖突的形態(tài) 受產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu) 行業(yè)性質(zhì) 融資方式 文化傳統(tǒng)等因素的影響例如 上市公司英美 股東與管理層 內(nèi)部人控制 歐洲大陸國(guó)家 股東 銀行 勞工 管理層亞洲 家族與公眾股東我國(guó) 大股東與中小股東平安巨額融資的風(fēng)波國(guó)有企業(yè)所有權(quán)缺位 內(nèi)部人控制個(gè)人企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)合一 不存在代理成本問(wèn)題 但有決策機(jī)制上的瑕疵福特公司的故事 0109 201306150912 利益沖突的形態(tài) 我國(guó) 大股東與中小股東平安巨額融資的風(fēng)波國(guó)有企業(yè)所有權(quán)缺位 內(nèi)部人控制個(gè)人企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)合一 不存在代理成本問(wèn)題 但有決策機(jī)制上的瑕疵福特公司的故事 0109 201306150912 公司應(yīng)當(dāng)關(guān)注誰(shuí)的利益 公司治理的價(jià)值取向 以上市公司為例 股東董事會(huì)總經(jīng)理與高管員工債權(quán)人客戶 股東v相關(guān)利益者 0109 201306150912 合理配置公司機(jī)關(guān)職權(quán) 現(xiàn)代企業(yè)的法人治理所遵循的基本原則就是分權(quán)制衡 現(xiàn)行 公司法 的基本模式 股東會(huì) 權(quán)力機(jī)關(guān)董事會(huì) 決策機(jī)關(guān)監(jiān)事會(huì) 監(jiān)督機(jī)關(guān)經(jīng)理層 執(zhí)行機(jī)關(guān) 0109 201306150912 為什么召開會(huì)議 個(gè)人效率v集體決策的成本社會(huì)學(xué)的解釋個(gè)人通常更擅長(zhǎng)創(chuàng)造和構(gòu)建一個(gè)內(nèi)容協(xié)調(diào) 高度綜合的計(jì)劃或方案的工作 但是 在揭露與個(gè)人提出的建議有關(guān)的問(wèn)題和錯(cuò)誤上 小集體卻明顯優(yōu)于個(gè)人 它經(jīng)常讓其他依不同權(quán)限行事的人去發(fā)現(xiàn)某人聰明主意中的明顯缺陷 0109 201306150912 為什么召開會(huì)議 個(gè)人效率v集體決策的成本公司法的要求公司法長(zhǎng)期以來(lái)堅(jiān)持董事必須在達(dá)到法定人數(shù)的會(huì)議上行事 董事會(huì)規(guī)則不應(yīng)被視為僅僅是一種表面文章 它是一個(gè)重要的正式程序 因?yàn)樵诙聲?huì)相互磋商和相互作出反應(yīng)時(shí) 決策程序可能會(huì)運(yùn)作得更好 羅伯特 克拉克 公司法則 0109 201306150912 2 多元化的公司治理模式 影響因素 產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)融資方式行業(yè)特點(diǎn)文化傳統(tǒng) 0109 201306150912 我國(guó)企業(yè)的例子 國(guó)有獨(dú)資公司 問(wèn)題 所有權(quán)缺位 內(nèi)部人控制 對(duì)策 激勵(lì)機(jī)制外部董事中外合資企業(yè)無(wú)股東會(huì) 董事會(huì)管理 0109 201306150912 我國(guó)企業(yè)的例子 有限責(zé)任公司股東會(huì) 董事會(huì) 或執(zhí)行董事 監(jiān)事會(huì) 或監(jiān)事 上市公司大股東與中小股東的沖突對(duì)策 分類表決機(jī)制獨(dú)立董事 0109 201306150912 特殊行業(yè)的公司治理 金融機(jī)構(gòu) 銀行的高風(fēng)險(xiǎn)利益沖突的形態(tài) 股東v管理層股東v 債權(quán)人 存款人 治理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn) 外部董事 風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì) 強(qiáng)制審計(jì) 監(jiān)管 0109 201306150912 銀行的高風(fēng)險(xiǎn) 1 信用風(fēng)險(xiǎn)2 國(guó)家和轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)3 市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)4 利率風(fēng)險(xiǎn)5 流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)6 操作風(fēng)險(xiǎn)7 法律風(fēng)險(xiǎn)8 聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn) 巴塞爾委員會(huì) 有效銀行監(jiān)管核心原則 1997 0109 201306150912 銀行的高風(fēng)險(xiǎn) 何謂 操作風(fēng)險(xiǎn) 最重大的操作風(fēng)險(xiǎn)在于內(nèi)部控制及公司治理機(jī)制的失效 這種失效狀態(tài)可能因?yàn)槭д` 欺詐 未能及時(shí)做出反映而導(dǎo)致銀行財(cái)務(wù)損失 或使銀行的利益在其他方面受到損失 如銀行交易員 信貸員 其他工作人員越權(quán)或從事職業(yè)道德不允許的或風(fēng)險(xiǎn)過(guò)高的業(yè)務(wù) 操作風(fēng)險(xiǎn)的其他方面包括信息技術(shù)系統(tǒng)的重大失效或諸如火災(zāi)和其他災(zāi)難等事件 0109 201306150912 2002 1 美國(guó)貨幣監(jiān)理署發(fā)布認(rèn)可令 對(duì)中國(guó)銀行紐約分行 不安全 不可靠的行為 罰款1000萬(wàn)美元 中國(guó)人民銀行同時(shí)配套罰款1000萬(wàn)美元 處罰對(duì)象 發(fā)生在中行紐約分行前管理層的不當(dāng)行為 1991 1999 1 關(guān)系人貸款 周強(qiáng)及其公司 2 協(xié)助欺詐 中行紐約分行前信貸部副經(jīng)理更改擔(dān)保權(quán)益證書 3 其他可疑活動(dòng)和潛在的詐騙行為治理缺陷 1 未遵循審慎經(jīng)營(yíng)原則 2 內(nèi)控機(jī)制缺失或者無(wú)效 中行紐約分行不審慎貸款案 0109 201306150912 內(nèi)控機(jī)制缺失是一個(gè)不利的證據(jù) 2001年2月 中國(guó)銀行在紐約對(duì)騙貸者周強(qiáng)等人提起民事訴訟 2002年7月11日 一審判決紐約中行勝訴 陪審團(tuán)認(rèn)定被告周強(qiáng)等欺詐 要求其向紐約中行賠償損失3540萬(wàn)美元 另加9640萬(wàn)美元罰金 共計(jì)1 318億美元 法官最終判定 周強(qiáng)等須賠償1 064億美元 0109 201306150912 內(nèi)控機(jī)制缺失是一個(gè)不利的證據(jù) 2004年2月17日 二審法院撤銷一審判決并發(fā)回重審 理由是 周強(qiáng)等認(rèn)為 其向紐約中行提供虛假文件時(shí) 紐約中行的高級(jí)管理層實(shí)際知道文件是虛假的 所以不能叫欺詐 一審法官 即使一個(gè)機(jī)構(gòu)的員工允許和參與欺詐 這個(gè)機(jī)構(gòu)還是可能被騙 金融機(jī)構(gòu)則可能受騙于內(nèi)外勾結(jié) 二審法官 紐約中行需要證明 被告在取得貸款時(shí) 確實(shí)誤導(dǎo)了紐約中行 由于員工參與騙貸 銀行很難證明自己被誤導(dǎo) 0109 201306150912 美國(guó)貨幣監(jiān)理署采取的監(jiān)管措施 內(nèi)控機(jī)制1 設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)管理部和首席風(fēng)險(xiǎn)官 2 外部審計(jì)師或獨(dú)立第三方檢查 業(yè)務(wù)監(jiān)控1 貿(mào)易結(jié)算安全措施2 信貸業(yè)務(wù)安全措施3 開戶與監(jiān)控4 風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)管理客戶監(jiān)控1 禁止與特定客戶進(jìn)行交易2 限制對(duì)美國(guó)以外的某些個(gè)人和公司授信 0109 201306150912 3 企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司的治理 企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司的特點(diǎn) 企業(yè)集團(tuán)的資金融通中心非銀行金融機(jī)構(gòu)上述兩個(gè)特點(diǎn)決定了企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司治理的特殊性 0109 201306150912 特征一 企業(yè)集團(tuán)的機(jī)構(gòu) 股東為集團(tuán)成員企業(yè)服務(wù)對(duì)象為集團(tuán)成員企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的特點(diǎn) 客戶擁有的公司 相互所有制 mutualcompany 與股份制區(qū)別如 相互保險(xiǎn)公司相互所有制公司治理結(jié)構(gòu)的特點(diǎn) 1 不以盈利為目的 如盈利削減收費(fèi) 2 管理層以服務(wù)于成員為宗旨 強(qiáng)調(diào)非盈利的治理文化 3 股東通過(guò)所接受的服務(wù)水平考核 評(píng)價(jià)管理層 有參與的積極性 0109 201306150912 企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司與典型的相互公司的差異 股東之間的所有權(quán)控制關(guān)系導(dǎo)致企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司治理中的一對(duì)矛盾 集團(tuán)成員擁有財(cái)務(wù)公司的產(chǎn)權(quán) 消解了股東與客戶之間的利益沖突 提升了公司治理的有效性 各股東最終控制權(quán)的單一性導(dǎo)致大股東的絕對(duì)影響 削弱了股東會(huì)的功能 同時(shí)也削弱了董事會(huì)的功能 控制股東v小股東董事會(huì) 0109 201306150912 特征二 非銀行金融機(jī)構(gòu) 內(nèi)部信貸主導(dǎo)型財(cái)務(wù)公司外部投資導(dǎo)向型財(cái)務(wù)公司金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)控制 如何保護(hù)存款人利益中海油66億元存款風(fēng)波 0109 201306150912 中海油66億存款風(fēng)波 2004年4月8日 中海油就其與中海油財(cái)務(wù)公司之間的金融服務(wù)框架協(xié)議發(fā)出公告 中海油 將不時(shí)使用中海石油財(cái)務(wù)提供的財(cái)務(wù)服務(wù) 包括 在中海石油財(cái)務(wù)存放本集團(tuán)的現(xiàn)金存款及為本集團(tuán)與其他實(shí)體之間的交易提供交收服務(wù) 公告同時(shí)披露 中海油在2002年6月至2004年3月間 不時(shí)的最高存款結(jié)余 包括利息 為人民幣66億元 引發(fā)市場(chǎng)爭(zhēng)議 此外 這還意味著早在達(dá)成這項(xiàng)公開的框架協(xié)議之前 中海油就已與中海油財(cái)務(wù)存在關(guān)聯(lián)交易 并沒有提請(qǐng)獨(dú)立股東批準(zhǔn) 香港聯(lián)交所的董事 兼具中海油小股東身份的webb先生在4月9日向聯(lián)交所 報(bào)告 了這一 違規(guī)行為 譴責(zé)中海油的關(guān)聯(lián)交易違反了 公司治理的金科玉律 4月28日中海油召開股東特別大會(huì) 就框架協(xié)議投票表決 最終獲得了獨(dú)立股東批準(zhǔn) 但獨(dú)立股東參與決議的積極性并不高 有權(quán)出席的股份總數(shù)是410 7億股 但投票者只有26 3億股 僅為6 強(qiáng) 其中贊成者占到投票數(shù)的92 2 聯(lián)交所介入調(diào)查 機(jī)構(gòu)投資者則大舉沽出中海油股票 0109 201306150912 市場(chǎng)的負(fù)面評(píng)論 1 利用上市公司和母公司的財(cái)務(wù)公司之間的資金結(jié)算往來(lái) 隱蔽性地占用上市公司資金 2 存款沒有保證 一旦財(cái)務(wù)公司出現(xiàn)投資失誤 上市公司很難追回 3 如果財(cái)務(wù)公司用存款放在四大國(guó)有銀行來(lái)保證資金安全 為什么不讓上市公司自己在銀行存款 如果財(cái)務(wù)公司將集中的資金進(jìn)行國(guó)債投資 為什么不讓上市公司自己來(lái)做 0109 201306150912 a股市場(chǎng)目前的做法 深圳市桑達(dá)實(shí)業(yè)股份有限公司在中國(guó)電子財(cái)務(wù)有限責(zé)任公司存款風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)急處理預(yù)案第五條財(cái)務(wù)公司出現(xiàn)下列情形之一的 應(yīng)立即啟動(dòng)應(yīng)急處理機(jī)制 一 財(cái)務(wù)公司任何一個(gè)資產(chǎn)負(fù)債比例指標(biāo)不符合 企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司管理辦法 第三十四條的規(guī)定要求 二 財(cái)務(wù)公司發(fā)生擠提存款 到期債務(wù)不能支付 大額貸款逾期或擔(dān)保墊款 電腦系統(tǒng)嚴(yán)重故障 被搶劫或詐騙 董事或高級(jí)管理人員涉及嚴(yán)重違紀(jì) 刑事案件等重大事項(xiàng) 三 發(fā)生可能影響財(cái)務(wù)公司正常經(jīng)營(yíng)的重大機(jī)構(gòu)變動(dòng) 股權(quán)交易或者經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等事項(xiàng) 四 財(cái)務(wù)公司對(duì)單一股東發(fā)放貸款余額超過(guò)財(cái)務(wù)公司注冊(cè)資本金50 或者該股東對(duì)財(cái)務(wù)公司出資額 五 公司在財(cái)務(wù)公司的存款余額占財(cái)務(wù)公司吸收的存款余額的比例超過(guò)30 六 財(cái)務(wù)公司的股東對(duì)財(cái)務(wù)公司的負(fù)債逾期1年以上未償還 七 財(cái)務(wù)公司因違法違規(guī)受到中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)等監(jiān)管部門的行政處罰 八 財(cái)務(wù)公司被中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)責(zé)令進(jìn)行整頓 九 其他可能對(duì)公司存放資金帶來(lái)安全隱患的事項(xiàng) 0109 201306150912 存款風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)急處理措施例一 第八條本公司與財(cái)務(wù)公司召開聯(lián)席會(huì)議 由本公司領(lǐng)導(dǎo)小組和財(cái)務(wù)公司相關(guān)負(fù)責(zé)人共同列席 尋求解決風(fēng)險(xiǎn)的辦法 要求財(cái)務(wù)公司要積極采取措施 進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)自救 避免風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)散和蔓延 第九條公司必要時(shí)應(yīng)要求財(cái)務(wù)公司應(yīng)視情況暫緩或停止發(fā)放新增貸款 組織回收資金 同時(shí) 立即賣出持有的國(guó)債或其他債券 對(duì)拆放同業(yè)的資金不論到期與否 一律收回 對(duì)未到期的貸款尋求機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)讓給其他金融機(jī)構(gòu)的及時(shí)收回貸款本息 深桑達(dá)應(yīng)急處理預(yù)案 0109 201306150912 存款風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)急處理措施例二 為了保障公司在中糧財(cái)務(wù)有限責(zé)任公司的存款安全 公司董事會(huì)同意 授權(quán)公司經(jīng)營(yíng)班子決定并由公司總經(jīng)理發(fā)出具體指令 一旦財(cái)務(wù)公司出現(xiàn)下列任何一種情形 應(yīng)當(dāng)及時(shí)中止公司及下屬子公司在財(cái)務(wù)公司的存款業(yè)務(wù) 并要求財(cái)務(wù)公司撥回公司及下屬子公司已經(jīng)存入財(cái)務(wù)公司的所有款項(xiàng) 一旦出現(xiàn)上述情形 在財(cái)務(wù)公司撥回公司及子公司在財(cái)務(wù)公司的所有存款前 除了公司及子公司所欠財(cái)務(wù)公司負(fù)債超過(guò)公司及子公司在財(cái)務(wù)公司存款額部分的金額外 中止公司及子公司對(duì)財(cái)務(wù)公司的一切支付行為 直到上述情形消除為止 中糧地產(chǎn)應(yīng)急處理預(yù)案 0109 201306150912 客觀看待母公司的影響 權(quán)利大是因?yàn)樨?zé)任大母公司的連帶責(zé)任 母公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)作出書面承諾 在財(cái)務(wù)公司出現(xiàn)支付困難的緊急情況時(shí) 按照解決支付困難的實(shí)際需要 增加相應(yīng)資本金 并在財(cái)務(wù)公司章程中載明 企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司管理辦法 第8條 0109 201306150912 小股東為什么消極 一種可能的解釋 除了所有權(quán)依附外 還有兩個(gè)因素1 對(duì)金融業(yè)務(wù)不熟悉 2 財(cái)務(wù)公司為小股東 成員企業(yè)提供的金融服務(wù)有限 資金用途 貸款 擔(dān)保 母公司戰(zhàn)略發(fā)展的需求 委托理財(cái)或打新股金融服務(wù)發(fā)展較慢 保理 轉(zhuǎn)貸 買方信貸 融資租賃 企業(yè)改制咨詢?cè)O(shè)計(jì) 承銷企業(yè)債券等 0109 201306150912 改進(jìn)財(cái)務(wù)公司治理的途徑 改進(jìn)股東會(huì)的功能1 引進(jìn)外部戰(zhàn)略股東但是 外部股東將帶來(lái)新的利益沖突形態(tài)2 增強(qiáng)金融服務(wù)水平 提高小股東參與的積極性處理矛盾 盈利v降低服務(wù)成本對(duì)外投資v服務(wù)集團(tuán)成員 0109 201306150912 改進(jìn)財(cái)務(wù)公司治理的途徑 續(xù) 改進(jìn)董事會(huì)的功能 引入獨(dú)立董事 完善董事的知識(shí)結(jié)構(gòu)配置董事的資格 股東董事制 能力董事制 代表董事制 0109 201306150912 參考 上市公司的獨(dú)立董事 公司法 第123條 上市公司設(shè)立獨(dú)立董事 具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定 公司法 修訂草案 第151條 上市公司董事會(huì)成員應(yīng)當(dāng)有1 3以上的獨(dú)立董事 獨(dú)立董事由具有法律 經(jīng)