2013年一級(jí)建造師工程經(jīng)濟(jì)復(fù)習(xí)資料：民事法律行為

2013 年一級(jí)建造師工程經(jīng)濟(jì)復(fù)習(xí)資料：民事法律行為 一、民事法律行為的概念 所謂民事法律行為，是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。 民事法律行為不同于民事行為。民事行為指民事主體以發(fā)生一定的法律后果為目的而進(jìn)行的行為。民事行為如果符合法律規(guī)定的有效條件，就發(fā)生法律效力，構(gòu)成民事法律行為 ；如果不具備法律規(guī)定的生效條件，將自始不發(fā)生法律效力，也即不能轉(zhuǎn)化為民事法律行為。 二、民事法律行為的分類 民事法律行為有多種分類方法，這里僅介紹兩種常見的分類。 (一 )單方法律行為和雙方法律行為 (二 )要式法律行為和不要式法律行為 根據(jù)民事法律行為的成立是否必須采用特定形式，民事法律行為可分為以下兩種： 1.要式法律行為 要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。民法通則第 56 條規(guī)定： “ 民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。 ” 例如，根據(jù)合同法第 270 條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，訂立建設(shè)工程合同的行為，屬于要式法律行為。 2.不要式法律行為 不要式法律行為指 法律沒有規(guī)定特定形式，當(dāng)事人選擇采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。 重點(diǎn)解析 區(qū)分要式法律行為和不要式法律行為是需要掌握的。這兩種行為的區(qū)別就在于法律是否對(duì)該行為的形式有規(guī)定，有規(guī)定的就是要式行為，沒有規(guī)定的就是不要式行為。區(qū)分的意義在于，對(duì)于要式行為，如果當(dāng)事人沒有按照法律規(guī)定的形式去做，則其行為不能認(rèn)定為有效的行為。 但是，我們也要看到，不認(rèn)定為有效的行為并不意味著就認(rèn)定是無(wú)效的行為。 例如，合同法第 270 條規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?？梢?，訂立建設(shè)工程 合同屬于要式行為。但是，如果當(dāng)事人訂立的建設(shè)工程合同沒有采用書面的形式，也不能認(rèn)為就當(dāng)然無(wú)效。合同法第 36 條規(guī)定： “ 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 ” 三、民事法律行為的要件 根據(jù)民法通則第 55 條、第 56 條的規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件： (一 )行為人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 重點(diǎn)解析 此部分內(nèi)容可以結(jié)合合同法中關(guān)于 “ 效力待定 ” 合同的內(nèi)容理解。 (二 )意思表示真 實(shí) 意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思一致。也即不存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。 但是，意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無(wú)效行為，因其導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同，可能會(huì)發(fā)生無(wú)效或者被撤銷的法律后果。 重點(diǎn)解析 這一點(diǎn)可以結(jié)合合同法的內(nèi)容來(lái)理解。 例如，合同法第 54 條：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： (1)因重大誤解訂立的 ； (2)在訂立合同時(shí)顯失公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 重大誤解、顯失公平、欺詐脅迫、乘人之危都具有同一個(gè)結(jié)果，那就是使得當(dāng)事人不能作出真實(shí)的意思表示。但是，這種非真實(shí)的意思表示的結(jié)果卻是合同被變更，或被撤銷，而不是直接確認(rèn)合同無(wú)效。 (三 )不違反法律或者社會(huì)公共利益 這種要求表現(xiàn)在三個(gè)方面： 1.標(biāo)的合法 民事法律行為的標(biāo)的即意思的內(nèi)容合法，不得違法強(qiáng)制性法律規(guī)范和社會(huì)公共利益。 重點(diǎn)解析 我們通過 舉例來(lái)加深理解。 例如，某施工單位的項(xiàng)目經(jīng)理與監(jiān)理工程師約定：監(jiān)理工程師允許施工單位在混凝土施工過程中偷工減料，作為報(bào)酬，施工單位每個(gè)月要向監(jiān)理工程師支付 2000 元補(bǔ)助。 這個(gè)約定的內(nèi)容，也即標(biāo)的就是違法的。這個(gè)約定自然就是無(wú)效的。 2.形式合法 對(duì)于要式民事法律行為，如果當(dāng)事人沒有按照法律規(guī)定去實(shí)施行為將可能導(dǎo)致行為不發(fā)生法律效力。 重點(diǎn)解析 這一點(diǎn)可以參見前文的 “ 要式行為與不要式行為 ” 部分。 3.不存在以合法形式掩蓋非法目的 以合法形式掩蓋非法目的的行為盡管在外在形式 上看并沒有違反法律或者社會(huì)公共利益，但是由于該行為的進(jìn)一步法律后果違反了法律或者社會(huì)公共利益，也會(huì)使得該行為無(wú)效。例如，合同法中關(guān)于合同無(wú)效的規(guī)定就是屬于這種情形。 重點(diǎn)解析 合同法第 52 條中也僅僅規(guī)定了 “ 以合法形式掩蓋非法目的 ” 的合同是無(wú)效的合同。并沒有作出更明確的說(shuō)明。我們這里進(jìn)一步地探討。 例如，張三是債務(wù)人，李四是債權(quán)人。張三為了達(dá)到不償還李四債務(wù)的目的，將自己僅有的房產(chǎn)贈(zèng)與了好朋友王五。由于房產(chǎn)本屬于張三所有，其贈(zèng)與行為屬于合法形式。但是，這種合法形式卻掩蓋了一個(gè)非法的目的 ，那就是不想償還李四的債務(wù)。這就屬于我們這里所說(shuō)的 “ 以合法形式掩蓋非法目的 ” 的行為。 合同法第 74 條