太子奶破產重組問題分析.doc

太子奶破產重組問題分析一、 股權結構二、 主體問題三、 高科目的四、 同時進入破產程序的解決 國際私法研究的法人涉外破產問題是指含有涉外因素的跨國破產問題，包括破產債權人和債務人分別是不同國家的民商事主體，或者破產財產分別位于不同國家，或者破產債權債務關系是由受到外國法支配的法律事實而引起的等。法人的跨國破產是一個非常復雜的問題，它既涉及程序法問題，也涉及實體法問題；既涉及物權問題，也涉及債權問題。在國際私法上研究法人的涉外破產問題主要集中在以下三個問題上：第一，當債務人在一國被宣告破產后，是否在其他國家仍須再申請破產宣告。這就涉及到是實行單一破產制，還是實行復合破產制的問題；第二，一國法院所作的破產宣告，是否具有普遍效力。這又涉及到是實行破產宣告的普遍破產主義，還是實行破產宣告的地域破產主義；第三，法人涉外破產的法律適用，包括破產要件、破產程序、破產財產、破產債權和破產清算等方面的法律適用問題。（一） 單一破產制和復合破產制 單一破產制，是指債務人在一國被宣告破產時，該宣告具有把破產債務人位于不同國家境內的財產一律歸入破產財產的范圍，并依該破產宣告國法律在各債權人之間公平分配的效力。因此，債務人無需就位于其他國家境內的財產再次向財產所在地國家逐個申請破產宣告。采用單一破產制使涉外破產變得簡單快捷，但實施起來，難度很大，因為它牽涉到各國的利益，甚至是公共程序。實踐中，要使單一破產制能得到相關國家的承認，必須是有關國家之間有條約關系。至今為止，制定出一個為國際社會普遍接受的單一破產制的國際條約的任務還未完成。 復合破產制，是指當債務人在一國被宣告破產，其效力僅及于位于該國的破產財產，債務人的其他財產所在地國有權重新要求債務人申請破產，并依據(jù)各財產所在地國家的法律作出破產宣告。復合破產制有一個很大的優(yōu)點，就是如果原外國破產程序存在重大錯誤，特別是內國債務人在外國申請破產不能或遭受不公平待遇時，內國法院可重新開始破產程序，從而保護本國債務人利益和國家利益。但是復合破產制在實踐中會給債權人帶來很多麻煩。（三）破產宣告的地域效力 破產宣告的地域效力主要是指一國對本國法人或外國法人所作的破產宣告的效力是否及于該法人在國外的財產。國際私法對這一問題尚無統(tǒng)一的規(guī)則可循。歸納起來，主要有三種不同的主張： 普遍破產主義，即主張一國對內外國法人作出的破產宣告的效力及于該法人在其他國家的財產。一般說來，英美法系國家多采用這一主張。 屬地破產主義，即主張破產宣告僅具有域內效力而無域外效力。一般說來，大陸法系一些國家堅持這一立場。 兼采普遍破產主義和屬地破產主義，這種主張認為，屬地破產主義并不是絕對的，有關當事人在外國獲得破產宣告后，可以依照內國法律的規(guī)定向內國法院申請承認和執(zhí)行。盡管在破產宣告的效力問題上存在普遍破產主義的主張，但由于各國破產法都在很大程度上保護本國債權人的利益，在對待外國的破產宣告的問題上，采取屬地破產主義的國家一般均會拒絕承認外國破產宣告在域內的法律效力。但是，對采取普遍破產主義的國家來說，它們對待外國的破產宣告，也加以各種各樣的限制。我國的破產法僅適用于國有企業(yè)，而不適用于“三資”企業(yè)，我國的破產法及民事訴訟法對于我國破產宣告的域外效力問題沒有規(guī)定。對于外國法院所作的破產宣告的法律效力是否及于債務人在我國境內的財產的問題，在實踐中，我國一般不承認其在我國境內的效力。（四）涉外破產的法律適用規(guī)則 涉外破產的法律適用規(guī)則，即指涉外破產的準據(jù)法，包括破產程序、破產財產、破產債權和破產管理等方面應適用何種法律來處理。1破產程序的法律適用破產程序是指債務人不能清償債務時，由法院依破產法的規(guī)定，強制處理債務人的財產并將它公平償付給各債權人的一種法定程序。破產程序依破產宣告為界，分為破產宣告前的程序，即破產申請程序，以及破產宣告后的程序，即破產清算程序。在國際私法中一般認為程序問題依法院地法，即破產開始地法或破產宣告國法。2破產財產的法律適用破產財產，也稱破產財團，是指破產宣告時至破產程序終結期間，依法由破產管理人占有、支配并用于破產分配的破產人的全部財產。破產財產是債權人可以通過破產程序獲得清償?shù)奈镔|保證，可以說，確立破產財產的范圍是關系到破產人和債權人的利益，因此，各國破產法均對破產財產的范圍、破產財產的識別以及與破產財產有關的其他權利作了不同規(guī)定。關于破產財產范圍的法律適用，一般認為應適用破產宣告國法；對破產財產的動產與不動產的識別應適用該財產所在地國家的法律；債權人對破產財產的物權也適用物之所在地法。3破產債權的法律適用破產債權是指破產宣告前成立的，依破產程序申報并被確認的，只能從破產財產中得到清償?shù)呢敭a請求權。國際私法在破產債權的范圍以及清償順序的法律適用問題上，有兩種不同的主張：一種是主張適用破產宣告國法。在此，盡管對于某項債權是否存在需要適用原債權自身的準據(jù)法，但關于破產債權的范圍以及債權的清償順序，應適用破產宣告國法；另一種是主張適用破產宣告時財產所在地法。因為破產問題涉及破產宣告時財